文档内容
刑法（二）
（讲义+笔记）
主讲教师：狄小汐
授课时间：2022.03.28
粉笔公考·官方微信刑法（二）（讲义）
第三节 犯罪的排除事由
一、正当防卫
（一）概念
为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在进
行的不法侵害，而采取的制止不法侵害的行为，对不法侵害人造成损害的，属于
正当防卫，不负刑事责任。
（二）构成要件
1.防卫起因
2.防卫意图
3.防卫时间
4.防卫对象
5.防卫限度
防卫过当是指正当防卫明显超过必要限度造成重大损害的行为。对于防卫过
当的，应当减轻或者免除处罚。
（三）特殊防卫权
无过当防卫（又称特殊防卫）是指对正在进行行凶、杀人、抢劫、强奸、绑
架以及其他严重危及人身安全的暴力犯罪，采取防卫行为，造成不法侵害人
伤亡的，不属于防卫过当，不负刑事责任。
二、紧急避险
（一）概念
为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在发
生的危险，不得已采取的紧急避险行为，造成损害的，不负刑事责任。
（二）构成要件
11.避险起因
2.避险意图
3.避险时间
4.避险对象
5.避险限制
6.避险限度
紧急避险超过必要限度造成不应有的损害的，应当负刑事责任，但是应当减
轻或者免除处罚。
（三）紧急避险的特别规定
不适用于职务上、业务上负有特定责任的人。
【习题演练】
1.（单选）王某持匕首抢劫张某，在争斗中王某头部撞击墙角昏迷倒地，匕
首掉在地上。张某见状，捡起匕首往王某心脏部位猛刺数下，导致王某死亡。对
于张某用匕首刺死王某的行为，下列说法正确的是：
A.属于正当防卫，不负刑事责任
B.属于意外事件，不负刑事责任
C.属于防卫过当，应当负刑事责任
D.属于故意杀人，应当负刑事责任
2.（单选）深夜，田某持刀对孙女士进行抢劫。孙女士被逼入死胡同，情之
中激烈反抗，拿砖头砸向田某，失手之下致田某死亡。孙女士的行为构成（ ）。
A故意杀人 B 紧急避险
C正当防卫 D 防卫过当
3.（单选）下列选项中，哪一行为构成正当防卫：
A.甲到商场购物时将自己的汽车停在商场门口，买完东西出来时发现乙打碎
了车窗玻璃，在偷车内的东西，于是上前将乙抓住，并趁乙不注意将其打晕，送
2往派出所。
B.甲持枪闯进某单位财务室，逼着财务室工作人员乙打开保险柜，在甲让乙
往口袋里装钱时，乙的同事进来趁甲不注意将其砸成重伤。
C.甲对乙心存怨恨，故意辱骂乙，乙气急要动手打甲，甲拿起准备好的棍子
将乙手臂打伤。
D.甲在大街上打电话，被乙抢走了手机，甲追赶乙未果。第二天甲在大街上
发现了乙，于是偷偷在其背后将其打倒，抢走了乙身上的财物。
4.（单选）赵某患有间歇性精神病，他在病发时手持利器将王某逼至一间旧
房子，王某在无处可逃的情况下顺手向赵某扔了一块砖头，导致赵某头部伤。王
某的这种行为属于：
A.正当防卫 B.防卫过当
C.故意伤害 D.紧急避险
5.（单选）下列说法不符合我国法律规定的是：
A.甲带侄子外出游玩，遇地震，甲无需为侄子在地震中所受损害承担责任
B.甲用拳头殴打乙，乙将甲推倒后持刀将其扎死，乙无需为甲的死亡承担责
任
C.甲、乙发生口角，对骂过程中甲欲讹诈乙而故意倒地，乙无需为甲因倒地
所受伤害承担责任
D.甲、乙因言语不和而厮打―起，丙撞见后趁机殴打与其素来不和的甲，乙
无需为丙殴打甲所造成的损害承担责任
6.（单选）下列关于正当防卫的表述不正确的是（ ）
A.正当防卫时必须存在现实的不法侵害
B.正当防卫时必须是不法侵害正在进行中
C.正当防卫时必须具有防卫的意图
D.正当防卫所保护的权利只能是自己的人身、财产权利
37.（单选）小张被一伙歹徒绑架。夜间，小张趁歹徒不备，用地上的木棒敲
击歹徒逃跑，后来该歹徒后不治身亡。下列说法正确的是（ ）。
A.小张构成故意伤害罪
B.小张构成故意杀人罪
C.小张属于防卫过当，应当负刑事责任，但应当减轻或免除处罚
D.小张属于正当防卫，不负刑事责任
8.（多选）李某为了防盗，将路边修车棚周围拉上铁丝网并通上电，并悬挂
“电网有电，后果自负”的牌子。某日凌晨，李某听到电网有响动但因害怕未进
行查看。第二天发现车棚外有一人被电身亡。对李某行为的认定，下列说法错误
的有（ ）。
A.构成以危险方法危害公共安全罪
B.属于意外事件
C.构成正当防卫
D.构成防卫过当
9.（单选）2015年3 月10日，杨某被抢劫的逃跑过程中，适逢一中年妇女
丁某骑摩托车（价值 7000 元）缓速行驶，杨某当即哀求丁某将自己带走，在遭
拒的情况下，将丁某推下摩托车（丁某未受伤），夺车逃走，杨某的行为（ ）。
A.避险过当 B.紧急避险
C.避险不适时 D.构成毁坏财物罪
10.（判断）根据我国现行刑法的规定，防卫过当是指正当防卫明显超过必
要限度造成不应有的危害的行为。（ ）
A.0 B.1
第四节 故意犯罪形态
一、犯罪预备
犯罪预备，是指为了犯罪，准备工具，制造条件，但由于行为人意志以外的
4原因而未能着手实行犯罪的情形。
对于预备犯，可以比照既遂犯从轻、减轻或者免除处罚。
二、犯罪未遂
犯罪未遂是指已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
三、犯罪中止
犯罪中止，是指犯罪分子在实施犯罪过程中，自动放弃犯罪或者自动有效地
防止犯罪结果发生的行为。
对于中止犯，没有造成损害的，应当免除处罚；造成损害的，应当减轻处罚。
【习题演练】
1.（单选）下列属于犯罪未遂的是（ ）。
A.甲在盗窃一老人的3000元钱后于第二天又将盗窃所得的3000元返还给老
人
B.乙在盗窃时被主人发现当场抓获送交公安机关
C.丙总对人说自己会画外币能够以假乱真，但一直没有具体行为
D.丁欲下毒杀死丙，在丙中毒后后悔，就把丙及时送入医院，经抢救，丙脱
离危险
2.（单选）自动放弃犯罪行为，从而避免了犯罪结果的发生，这种行为属于：
A.犯罪预备 B.犯罪表示
C.犯罪未遂 D.犯罪中止
3.（单选）甲乙为夫妻，甲在外有外遇，为摆脱妻子，他产生杀妻之心。一
天吃饭时，甲将老鼠药放入乙的饭中，乙吃过有毒的饭后，甲又心生后悔将乙送
入医院，但是还是没有将乙救活。请问甲的行为是属于：
A.犯罪中止 B.犯罪既遂
5C.犯罪预备 D.犯罪未遂
4.（单选）甲偷了乙家某祖传玉镯，因害怕被追究，几天后又偷偷地送回，
这是（ ）。
A.犯罪未遂 B.犯罪中止
C.犯罪既遂 D.犯罪预备
5.（单选）邓某潜入豪宅后，欲撬开保险柜实施盗窃，但是翘了许久都没有
打开。对此，邓某的犯罪形态应是（ ）。
A.盗窃罪的预备犯 B.盗窃罪的既遂犯
C.盗窃罪的中止犯 D.盗窃罪的未遂犯
第五节 共同犯罪
一、共同犯罪的概念
共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二、共同犯罪的成立条件
（一）成立条件
1.必须二人以上（主体）。
2.必须有共同故意（主观）。
3.必须有共同行为（客观）。
（二）排除情形
1.同时犯。
2.超出共同故意之外的犯罪。
3.间接正犯。
（三）共同犯罪的既遂
一人既遂、全部既遂
6（四）共同犯罪的分类
1.主犯
组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主
犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯
罪处罚。
2.从犯
在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
3.胁从犯
对于被胁迫参加犯罪的，应当按照他的犯罪情节减轻处罚或者免除处罚。
4.教唆犯
教唆他人犯罪的，应当按照他在共同犯罪中所起的作用处罚。教唆不满十八
周岁的人犯罪的，应当从重处罚。
如果被教唆的人没有犯被教唆的罪，对于教唆犯，可以从轻或者减轻处罚。
【习题演练】
1.（单选）甲、乙共谋入室盗窃，约定甲进入室内寻找财物，乙在外放风。
但在甲刚好翻墙入室，尚未着手盗窃财物之时，乙即心生恐惧而逃跑，后甲窃得
财物价值1万元，乙的行为（ ）。
A.构成犯罪既遂 B.构成犯罪未遂
C.构成犯罪中止 D.不构成犯罪
2.（单选）甲乙共谋奸淫丙女，二人到丙家楼下后，甲心里害怕，劝乙放弃，
乙不听劝告，甲即独自回家。乙上楼后将丙女打晕，对其实施奸淫后顺手拿走丙
价值8000 元的名表，丙女伤情经法医鉴定构成重伤。下列表述正确的是：
7A.甲乙构成强奸罪、盗窃罪，故意伤害罪的共同犯罪
B.甲乙构成强奸罪，故意伤害罪的共同犯罪
C.甲乙构成盗窃罪，故意伤害罪的共同犯罪
D.甲乙构成强奸罪的共同犯罪
3.（单选）郭某与梁某为某商场仓库的保管员，各自都有从仓库偷些东西的
想法。一日郭某值夜班。晚 11 时许，郭某与梁某入仓库分头巡视。郭某将一金
表和一条金项链放入怀中，梁某将两部摩托罗拉手机放入口袋中。关于郭某与梁
某是否构成共同犯罪，下列正确的是（ ）。
A.郭某与梁某构成共同犯罪
B.郭某与梁某不构成共同犯罪
C.郭某与梁某不一定构成共同犯罪
D.郭某与梁某可能构成共同犯罪
4.关于共同犯罪，下列说法正确的是（ ）。
A.共同过失犯罪属于共同犯罪
B.对于被胁迫参加犯罪的，应当不予处罚
C.对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照所参与的全部犯罪处罚
D.对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚
5.关于共同犯罪，下列叙述正确的是（ ）。
A.一般共犯是指两人以上共同犯罪，包括故意犯罪和过失犯罪
B.五人以上为共同实施犯罪而组成较为固定的犯罪组织，是犯罪集团
C.共同犯罪人主要分为主犯、从犯、胁从犯和教唆犯
D.对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的主要罪行处罚
8刑法（二）（笔记）
第三节 犯罪的排除事由
【解析】
1.犯罪的排除事由：行为看似是犯罪，实际上根本不具备犯罪的特点，对社
会没有危害性，压根不能认定为是犯罪。犯罪的排除事由，包括正当防卫和紧急
避险。
2.考查方式：以案例形式考查为主，需要了解什么行为构成正当防卫、什么
行为构成紧急避险。
一、正当防卫
（一）概念
为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在进
行的不法侵害，而采取的制止不法侵害的行为，对不法侵害人造成损害的，属于
正当防卫，不负刑事责任。
【解析】
1.正当防卫（重点）：要清楚行为的认定问题。为了使国家、公共利益、本
人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在进行的不法侵害，而采取的制止不
法侵害的行为，对不法侵害人造成损害的，属于正当防卫，不负刑事责任。
2.构成正当防卫不需要承担刑事责任，比如身材高大的甲打身材矮小的乙，
乙为了反击造成了甲的损害，属于正当防卫，乙不负刑事责任。该处乙是为了保
护自己的权利，但正当防卫为谁都行，只要是合法权利，为了国家、公共利益、
本人或者他人均可。比如甲打乙，丙看到了甲的不法侵害，为了保护他人的利益，
制止甲的行为，丙见义勇为属于正当防卫，造成了甲的损害，不负刑事责任。
（二）构成要件
【解析】正当防卫构成要件：每一个单独知识点都可能出案例，考查是否成
立正当防卫。
91.防卫起因
【解析】
1.防卫起因：即为什么要提起防卫，起因是存在现实的不法侵害。关键词“现
实”“不法侵害”。
2.现实：即客观存在的不法侵害。
（1）比如甲正在打乙，是客观存在的不法侵害，乙可以防卫；若是不存在
不法侵害，是假想的，不可能是正当防卫，比如甲走夜路回家，跟在乙身后，乙
误以为甲要侵害自己，于是把甲打成重伤，乙想打坏人但实际打了好人，现在不
存在不法侵害，是误以为有，造成损害，乙要承担责任，即假想防卫（不是具体
罪名，是一种状态）。
（2）案例：张大爷在家里吃饭，听到门口有人喊抢劫，张大爷夺门而出去
抓抢劫犯，两名联防队员也听到此事，于是也跑去，正好张大爷碰到两名联防队
员，误以为两名联防队员是抢劫犯，把两个联防队员摔倒在地。虽然张大爷是好
心、想打得是坏人，实际打得是好人，属于假想防卫，误以为有不法侵害，对两
名联防队员的损害承担刑事责任。
3.不法侵害：违法行为。把握三种情况：
（1）未成年人：可以是不法侵害的主体，比如13岁的人盗窃，对盗窃行为
不负刑责，但实施盗窃行为的不法侵害、违法行为，可以对其提起防卫。
（2）精神病人：可以是不法侵害的主体，虽然对行为不负刑责，但是不法
侵害，可以进行正当防卫。
（3）狗咬人：比如狗咬甲，甲为了保护自己的权益咬死了狗，该行为不属
于正当防卫，因为狗不是不法侵害；若是甲、乙有仇，狗受到乙的指使咬甲，甲
为了保护自己的权益打狗成立正当防卫，存在不法侵害，不法侵害人是乙，狗是
乙行使不法侵害的手段，甲面对现实的不法侵害可以提起防卫。若是甲打不过狗，
直接去咬了乙，也是正当防卫，“擒贼先擒王”，不法侵害人是乙，直接对其防
卫也是可以的。
2.防卫意图
【解析】
101.防卫意图是主观意念，即心理怎么想，防卫意图是为了防卫而防卫，不能
是为了打人而打人，否则是故意伤害。防卫是为了保护权益、为了维护利益提起
的，包括防卫认识、防卫意志。
（1）防卫认识：认识到不法侵害正在进行，即能够认识到坏人在做坏事。
（2）防卫意志：为了保护合法权益提起的防卫，是出于保护的心理。
2.正常情况下，存在防卫认识，就推定存在防卫意志。比如甲正在打乙，乙
认识到坏人正在做坏事，有了防卫认识，为了保护自己的权益不受不法侵害，是
防卫意志。能够认识到坏人做坏事，就能存在防卫意志，为了保护权益而提起防
卫。
3.一般认为既有防卫认识，又有防卫意志，才能认定为正当防卫。比如甲想
要性侵乙，丙看到，认识到坏人在干坏事，把甲打跑，有防卫认识；但实际上丙
打跑甲是想自己来，丙没有防卫意志，不是为了保护乙的合法权益，实施的行为
不能认定为防卫意图，一定是为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财
产免受不法侵害。
4.常见违背防卫意图的三种情况：
（1）防卫挑拨：比如甲对乙说“有种你来打我”，当乙被打时，乙借由正
当防卫把甲打死，不属于正当防卫，缺少防卫意图，手段卑鄙，不是为了提起防
卫，而是为了打人，即便认识到是坏人做坏事，但没有防卫意志，挑拨的目的是
打人，造成损害要承担刑责。
（2）互相斗殴：
①原则不可以正当防卫。比如“你瞅啥，瞅你咋地”，双方互相打架，斗殴
无曲直，不论谁先动手，打架都是不对的。比如甲和乙约好放学后打一架，双方
都是为了打人，没有防卫意图，不可能是正当防卫，而是互殴行为。
②互殴行为一般不成立正当防卫，但斗殴的过程中存在特殊情况，也可能成
立正当防卫（目前没有考过）。比如甲、乙打架，是互殴行为，过程中甲想要停
止打架，乙说除非甲给乙磕三个头、叫一声爷爷，甲照做，但是乙仍然要打甲，
此时甲可以提起正当防卫，甲已经失去打人的意图，为了保护自己的权利不被乙
侵犯，可以提起正当防卫。
（3）偶然防卫：偶然发生了防卫效果，属于客观防卫，主观上缺乏防卫意
11图。比如湖南女飞贼案，女小偷到张三家偷东西，背着战利品在小区行走，忽然
从背后出现一个黑影，女飞贼以为是主人来要财产，一脚踹到了甲，甲头部磕到
石头死亡。后来发现黑影不是张三，而是一个违法行为人，想要性侵女小偷，女
小偷踹对方的时候没有防卫意图，但悄然起到了防卫效果，是偶然防卫（司法界
学说较多，理解即可）。
3.防卫时间
【解析】
1.防卫时间：针对正在进行的不法侵害，“ing”形式，即不法侵害已经开
始，尚未结束。
2.若不法侵害未开始或已经结束，属于防卫不适时，要承担形式责任。
（1）事前防卫：不法侵害还没有开始，先下手为强，比如甲养了 30 条狗，
想让狗咬乙，乙听说后很生气，于是把 30 条狗烧死，狗是家的财产，乙侵犯甲
的财产，乙提起活动时甲的不法侵害没有开始，乙属于故意毁坏财物行为，要承
担刑事责任。
（2）事后防卫：比如甲打乙，打完后扔掉木棍走了，甲已经走远后，乙捡
起木棍追上甲打了一顿，不法侵害已经结束，打甲属于事后防卫，造成损害要承
担刑事责任。
（3）预先安装防卫装置（考查频率较高）：比如事前为了财产被盗，甲在
家门口安装了防盗装置，小偷摸到门把手时被电成轻伤，属于正当防卫行为。虽
然安装防卫装置时没有不法侵害，但装置发生效果时正在发生不法侵害，符合正
当防卫的要件。但预先安装防卫装置的行为，手段和目的要匹配，比如甲安装防
卫装置目的是防盗，手段是安装防卫装置，二者相匹配；若是为了防盗装丝网或
者装的是高压电装置，小偷摸到门当场死亡，手段超过目的，此时要承担刑事责
任，以危险方法危害公共安全罪定罪处罚。
4.防卫对象
【解析】防卫对象：只能针对不法侵害人提起防卫，不能对其他人防卫，比
如甲打乙，乙只能对甲提起正当防卫，不能认为打不过甲，就对甲身边5岁的孩
12子动手，打孩子属于故意犯罪，要承担刑责。
5.防卫限度
防卫过当是指正当防卫明显超过必要限度造成重大损害的行为。对于防卫过
当的，应当减轻或者免除处罚。
【解析】
1.防卫限度：没有明显超出必要限度、没有造成重大损害即可，若是超出，
是防卫过当，要担责。比如甲打乙，乙反手打了甲一下使得甲不能再打自己，这
是限度内的，没有明显超出必要限度、没有造成重大损害，构成正当防卫。
2.若是甲的瓜被小偷偷了，甲追了十几里地要西瓜，小偷实在跑不动了，但
还是不还给甲西瓜，甲说“你如果不还给我西瓜，我就一枪打死你”，乙没有当
回事，甲一枪打死了乙。虽然甲有防卫起因、意图、时间、对象，但乙只是偷个
西瓜，甲却把乙打死了，明显超过必要限度，造成重大损害，不符合防卫限度要
求，甲构成防卫过当（是一种状态，不是一种罪名），要承担刑事责任。过当是
故意的，按照故意定罪；过当是过失的，按照过失定罪。
3.防卫过当是明显超过必要限度造成重大损害的行为，对于防卫过当的，应
当减轻或者免除处罚（考查过判断题），“应当”是必须减轻或者免除处罚，没
有从轻。比如 3-10 年有期徒刑，从轻是幅度内的，比如判处 3 年；减轻是幅度
外的，比如1年、2年。
（三）特殊防卫权
无过当防卫（又称特殊防卫）是指对正在进行行凶、杀人、抢劫、强奸、绑
架以及其他严重危及人身安全的暴力犯罪，采取防卫行为，造成不法侵害人伤亡
的，不属于防卫过当，不负刑事责任。
【解析】
1.比如甲对乙是故意杀人，考虑限度来不及，因此存在无过当防卫，即没有
限度，任何时间对对方造成损害，不担责。无过当防卫（又称特殊防卫）是指对
正在进行行凶、杀人、抢劫、强奸、绑架以及其他严重危及人身安全的暴力犯罪，
采取防卫行为，造成不法侵害人伤亡的，不属于防卫过当，不负刑事责任。
132.盗窃不属于，注意是针对“行凶、杀人、抢劫、强奸、绑架以及其他严重
危及人身安全的暴力犯罪”，即便造成不法侵害人伤亡的，不属于防卫过当，不
负刑责。比如昆山龙哥砍人案，龙哥砍人是严重危及人身安全的暴力性犯罪，对
方为了保护自己砍死了龙哥，是无过当防卫，哪怕造成对方死亡也不负刑责，无
罪。
二、紧急避险
（一）概念
为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在发
生的危险，不得已采取的紧急避险行为，造成损害的，不负刑事责任。
【解析】
紧急避险（出题量比较少，简单了解即可）：为了使国家、公共利益、本人
或者他人的人身、财产和其他权利免受正在发生的危险，不得已采取的紧急避险
行为，造成损害的，不负刑事责任。
（1）紧急避险可以为了国家、公共利益、本人或者他人的利益。
（2）构成紧急避险的，不负刑事责任。
（二）构成要件
1.避险起因
2.避险意图
3.避险时间
4.避险对象
5.避险限制
6.避险限度
紧急避险超过必要限度造成不应有的损害的，应当负刑事责任，但是应当减
轻或者免除处罚。
【解析】
1.避险起因：要求存在现实的危险，还是客观存在，不是假想的。紧急避险
面临的危险范围大于正当防卫。
14（1）自然灾害：比如刮台风，轮船超重，容易翻船，甲为了保障生命，把
货物和行李扔进了大海，这是一种避险行为，面临现实危险。
（2）动物袭击：比如狗不分青红皂白的咬甲，甲为了保护自己的权利反击，
是否成立紧急避险看规定。若是狗不太值钱，甲反击过程中导致狗死亡，什么都
不算，不用赔钱；若是名贵的狗，甲打狗的行为，认定为紧急避险。
（3）不法侵害：比如甲拿着刀追乙，甲是不法侵害人，只不过乙提起制止
是防卫过程，若是乙找不到施救物品，无奈之下将丙的摩托车骑走，造成了更小
利益的损害，是紧急避险。紧急避险面临危险的范围大于正当防卫。
2.避险意图：避险认识+避险意志。避险认识是能够认识到存在危险、危险
发生，避险意志是保护合法权益，为国家、公共和他人和本人的利益免受侵害。
3.避险时间：危险正在发生的过程中。
4.避险对象：针对另外一个较小的权益，并非是引起险情的人。比如甲追砍
乙，甲是引起险情的人，乙用砖头砸向甲是防卫；若是乙跑来跑去未发现其他施
救物品，只有丙的摩托车，乙为了保护自己将丙的摩托车骑走，侵犯第三人较小
的财产权，不负刑责，属于紧急避险。紧急避险是保大舍小的过程，针对另外一
方。
5.避险限制：不得已的情况。比如甲追砍乙，如果乙有其他的方法，如警察
就在旁边，不能紧急避险。
6.避险限度：要求限度，即造成的损害应当小于所避免的损害。比如甲追砍
乙，侵犯乙的生命健康安全，乙抢走丙的摩托车，侵犯丙的财产权。生命权大于
财产权，造成的损害小于保护的利益，紧急避险在限度以内，不负责任，若是超
过限度要负责任，但应当减轻或者免除处罚。
（三）紧急避险的特别规定
不适用于职务上、业务上负有特定责任的人。
【解析】
1.紧急避险不适用于职务上、业务上负有特定责任的人。比如消防警察负有
特定责任，消防警察看到正在失火，不能因为火太大可能侵犯自己的权利，让路
人进去救火。因为其有义务，要迎难而上。
152.职务上、业务上负有特定责任的人能正当防卫，比如甲正在打乙，警察丙
路过，警察因保护乙的权益制止甲，是正当防卫，也是职务要求。判断：职务上、
业务上负有特定责任的人既不能紧急避险，也不能正当防卫（错误）。
【解析】
1.考试可能给出一个案例要求区分紧急避险和正当防卫，看对象。
（1）小新追杀大雄，小新属于不法侵害人、危险，大雄是受害人，大雄用
路边的砖头砸向小新以保护自己的权利，大雄提起的活动针对不法侵害人本人，
是防卫；正当与否看限度，因为是追杀行为，大雄将小新砸死了也是无过当防卫，
属于正当防卫。
（2）小新追杀大雄，大雄跑了二十几里地也没有找到施救物品，看到少女
的摩的停在路边，大雄推倒少女抢走摩的，致使少女轻伤。此时大雄针对的是第
三人，对另外一方属于避险活动。大雄是为了避免生命权遭受损害，造成少女轻
伤和摩的损坏，属于财产权，造成的损害小于避免的损害，在限度以内，是紧急
避险，不负刑事责任。
2.第一步，看对象，对不法侵害人提起是防卫，对另外一方提起是避险。第
二步，看是否超过必要限度，在限度内就不需要负责任，不在限度内的话应当减
轻或免除。
16【注意】
1.正当防卫：
（1）为谁都行，要求是正在进行的不法侵害，如果不法侵害是自己假想的，
是假想防卫，假想防卫需要负责；要有防卫意图，互殴、防卫挑拨不属于正
当防卫；针对不法侵害人提起防卫，不能去打另外一个人。
（2）有限度，超过限度要担责，但防卫过当应当减轻或免除处罚。
（3）无过当防卫：针对严重暴力性犯罪，如行凶、杀人、强奸、绑架等，
不负刑事责任。
2.紧急避险：
（1）为谁都行，在不得已的情况下，是保大舍小的过程。
（2）不适用职务、业务上有特定义务的人。
（3）提起紧急避险也要在限度内，超过限度是避险过当（不是避险过当罪），
量刑上应当减轻或免除。
【习题演练】
1.（单选）王某持匕首抢劫张某，在争斗中王某头部撞击墙角昏迷倒地，匕
首掉在地上。张某见状，捡起匕首往王某心脏部位猛刺数下，导致王某死亡。对
17于张某用匕首刺死王某的行为，下列说法正确的是：
A.属于正当防卫，不负刑事责任
B.属于意外事件，不负刑事责任
C.属于防卫过当，应当负刑事责任
D.属于故意杀人，应当负刑事责任
【解析】1.D 项：“王某死亡”，不法侵害已经结束，“张某用匕首刺死王
某”属于事后行为，是故意杀人，当选。
A项：要负刑责，排除。
C项：防卫过当是满足意图条件、起因条件、时间条件、对象条件，但不满
足限度条件，抢劫是严重的暴力性活动，防卫没有限度，对方昏迷说明时间是结
束，属于事后防卫，故意杀人要负刑责，排除。【选D】
2.（单选）深夜，田某持刀对孙女士进行抢劫。孙女士被逼入死胡同，情之
中激烈反抗，拿砖头砸向田某，失手之下致田某死亡。孙女士的行为构成（ ）。
A故意杀人 B 紧急避险
C正当防卫 D 防卫过当
【解析】2.C 项：抢劫是严重暴力性行为，防卫无限度，孙女士的防卫符合
防卫意图条件、起因条件、时间条件、对象条件，限度上又是无限的，构成无限
防卫，当选。【选 C】
3.（单选）下列选项中，哪一行为构成正当防卫：
A.甲到商场购物时将自己的汽车停在商场门口，买完东西出来时发现乙打碎
了车窗玻璃，在偷车内的东西，于是上前将乙抓住，并趁乙不注意将其打晕，送
往派出所。
B.甲持枪闯进某单位财务室，逼着财务室工作人员乙打开保险柜，在甲让乙
往口袋里装钱时，乙的同事进来趁甲不注意将其砸成重伤。
C.甲对乙心存怨恨，故意辱骂乙，乙气急要动手打甲，甲拿起准备好的棍子
将乙手臂打伤。
D.甲在大街上打电话，被乙抢走了手机，甲追赶乙未果。第二天甲在大街上
18发现了乙，于是偷偷在其背后将其打倒，抢走了乙身上的财物。
【解析】3.A 项：存在现实的不法侵害，甲已经将人抓住，危险已经排除，
也就没有必要打晕，属于事后，不是正当防卫，不符合时间要件，排除。
B项：抢劫，是正在进行过程中，面对的是严重暴力性活动，重伤也是限度
之内，符合正当防卫，当选。
C项：属于防卫挑拨，缺乏防卫意图，不是正当防卫，排除。
D项：第二天属于事后，不是正当防卫，排除。【选B】
4.（单选）赵某患有间歇性精神病，他在病发时手持利器将王某逼至一间旧
房子，王某在无处可逃的情况下顺手向赵某扔了一块砖头，导致赵某头部伤。王
某的这种行为属于：
A.正当防卫 B.防卫过当
C.故意伤害 D.紧急避险
【解析】4.A 项：即便是精神病人，也可以成为不法侵害人，存在正在进行
的现实的不法侵害，可以成立正当防卫，当选。B项：“手持利器将王某逼至一
间旧房子”是严重暴力性犯罪，没有限度，不存在过的，排除。【选A】
5.（单选）下列说法不符合我国法律规定的是：
A.甲带侄子外出游玩，遇地震，甲无需为侄子在地震中所受损害承担责任
B.甲用拳头殴打乙，乙将甲推倒后持刀将其扎死，乙无需为甲的死亡承担责
任
C.甲、乙发生口角，对骂过程中甲欲讹诈乙而故意倒地，乙无需为甲因倒地
所受伤害承担责任
D.甲、乙因言语不和而厮打―起，丙撞见后趁机殴打与其素来不和的甲，乙
无需为丙殴打甲所造成的损害承担责任
【解析】5.选非题。A 项：地震属于不可抗力，刑法第 16 条规定，因不可
抗力造成损害，刑事责任和民事责任都不用承担，行为符合法律规定，当选。
B项：甲殴打乙是不法侵害，推倒是已经将对方制服，扎死不符合时间要求，
也超过了限度，是防卫过当，造成对方死亡要担责，排除。
19C项：甲自己倒地，自己承担责任，排除。
D项：厮打在―起说明是斗殴，丙为了自己打甲，造成损害的自己承担，乙
不用承担责任，排除。【选B】
6.（单选）下列关于正当防卫的表述不正确的是（ ）
A.正当防卫时必须存在现实的不法侵害
B.正当防卫时必须是不法侵害正在进行中
C.正当防卫时必须具有防卫的意图
D.正当防卫所保护的权利只能是自己的人身、财产权利
【解析】6.选非题。D项：为谁都行，当选。【选D】
7.（单选）小张被一伙歹徒绑架。夜间，小张趁歹徒不备，用地上的木棒敲
击歹徒逃跑，后来该歹徒后不治身亡。下列说法正确的是（ ）。
A.小张构成故意伤害罪
B.小张构成故意杀人罪
C.小张属于防卫过当，应当负刑事责任，但应当减轻或免除处罚
D.小张属于正当防卫，不负刑事责任
【解析】7.D 项：绑架活动是一个持续活动，属于严重暴力性犯罪，可以无
过当防卫。敲击的时候不法侵害没有结束，时间符合，满足防卫意图、起因、时
间、对象、限度要求，是正当防卫，当选。【选D】
8.（多选）李某为了防盗，将路边修车棚周围拉上铁丝网并通上电，并悬挂
“电网有电，后果自负”的牌子。某日凌晨，李某听到电网有响动但因害怕未进
行查看。第二天发现车棚外有一人被电身亡。对李某行为的认定，下列说法错误
的有（ ）。
A.构成以危险方法危害公共安全罪
B.属于意外事件
C.构成正当防卫
D.构成防卫过当
20【解析】8.预先安装防卫机制，手段和目的相匹配，构成正当防卫。
A项：本来是防盗，结果对方死了，构成以危险方法危害公共安全罪，排除。
B项：私拉电网可以预见危害结果的结果，不属于意外事件，当选。
C项：手段和目的不匹配，不构成正当防卫，当选。
D项：防卫过当是符合防卫的意图、起因、时间、对象条件，只是超过限度
超出。本案中违背防卫意图，虽然开始是防盗，但目的是搞死对方，不是简单地
保护合法权益，不属于防卫过当，当选。【选 BCD】
9.（单选）2015 年3 月10日，杨某被抢劫的逃跑过程中，适逢一中年妇女
丁某骑摩托车（价值 7000 元）缓速行驶，杨某当即哀求丁某将自己带走，在遭
拒的情况下，将丁某推下摩托车（丁某未受伤），夺车逃走，杨某的行为（ ）。
A.避险过当 B.紧急避险
C.避险不适时 D.构成毁坏财物罪
【解析】9.D项：杨某面对危险，行为针对第三人丁某，是避险活动，排除。
B项：没有超过限度，抢劫是有生命危险的暴力性活动，开走对方的车在限度之
内，属于紧急避险，当选。【选B】
10.（判断）根据我国现行刑法的规定，防卫过当是指正当防卫明显超过必
要限度造成不应有的危害的行为。（ ）
A.0 B.1
【解析】10.【选 A】
11.（单选）《中华人民共和国刑法》规定，对于避险过当（ ）。
A.可以减轻或免除处罚 B.应当减轻或免除处罚
C.可以从轻或减轻处罚 D.应当从轻或减轻处罚
【解析】11.B 项：避险过当、防卫过当，应当减轻或免除处罚，当选。【选
B】
12.（单选）甲、乙激烈争吵之后，甲看见乙扛着锄头朝他家走来，便绕到
21乙的背后，一石头将其砸伤。甲的行为构成（ ）。
A.事先防卫 B.假想防卫
C.防卫过当 D.正当防卫
【解析】12.B 项：事前防卫是不法侵害尚未开始时进行防卫，防卫人提前
进行防卫；假想防卫是根本没有发生也不可能发生不法侵害的情况下，主观臆想
有不法侵害出现的防卫活动。案件中，“甲看见乙扛着锄头朝他家走来”不一定
存在不法侵害，将对方打伤是主观臆断，因此是假想防卫，当选。
C、D项：是限度问题，题目中防卫都没有构成，不考虑限度，排除。【选 B】
13.（多选）对正进行的（ ）犯罪，采取防卫行为，造成不法侵害人伤亡
的，不属于防卫过当，不负刑事责任。
A.杀人 B.盗窃
C.强奸 D.绑架
【解析】13.A、C、D项：杀人、强奸、绑架属于严重暴力行为，当选。【选
ACD】
【答案汇总】
1-5：DCBAB；6-10：D/D/BCD/B/A；11-13：B/B/ACD
第四节 故意犯罪形态
【注意】
1.故意犯罪形态是重要考点，主要以案例题的形式考查，问属于既遂、未遂、
预备还是中止，对犯罪形态进行判断即可。
2.故意犯罪的形态分为完成形态，即追求的结果因为行为全部发生；未完成
形态，即追求的结果并未因为行为全部发生。只要结果因为行为而全部发生就是
既遂，比如甲想要杀乙，把刀捅进乙的心脏，乙当场死亡，因为甲的行为导致结
22果已经全部发生，是杀人的既遂；如果乙未死亡或者乙的死亡不是甲的行为导致
的，是未完成形态，分为未遂、预备、中止。
一、犯罪预备
犯罪预备，是指为了犯罪，准备工具，制造条件，但由于行为人意志以外的
原因而未能着手实行犯罪的情形。
对于预备犯，可以比照既遂犯从轻、减轻或者免除处罚。
【解析】
1.犯罪预备是犯罪过程中，是准备阶段由于意志以外的原因导致结果没有发
生。条件：准备阶段+意志以外的原因，意志以外的原因是明明想做但不能做，
比如甲为了杀乙，去乙家的路上，或者踩点、蹲点，或者为了杀人买凶器，都是
制造条件，是准备阶段。若是正在蹲点被警察发现，警察带走了甲，是意志以外
的原因导致结果不能发生，为故意杀人的犯罪预备。
2.一旦成立犯罪预备，量刑上要定罪处罚，可以比照既遂犯从轻、减轻或者
免除处罚。
二、犯罪未遂
犯罪未遂是指已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
【解析】
1.犯罪未遂：与犯罪预备之间的区别在于犯罪未遂在实行阶段。犯罪未遂是
23指已经着手实行犯罪，但由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的情形。比如甲
想要杀乙，将刀捅进了乙的心脏，此时乙还没死，是实行阶段；正准备捅第二刀
时被警察带走了，警察是意志以外的原因导致结果没有发生，已经是实行阶段，
属于未遂。
2.区分犯罪预备与犯罪未遂：准备阶段+意志以外是犯罪预备，实行阶段+
意志以外是犯罪未遂。
三、犯罪中止
犯罪中止，是指犯罪分子在实施犯罪过程中，自动放弃犯罪或者自动有效地
防止犯罪结果发生的行为。
对于中止犯，没有造成损害的，应当免除处罚；造成损害的，应当减轻处罚。
【解析】
1.犯罪中止，是指犯罪分子在实施犯罪过程中，在结果未发生时，自动放弃
犯罪或者自动有效地防止犯罪结果发生的行为。
（1）意志以内：明明能干但是不想干，比如甲能够杀乙，但想到杀了乙要
担责，放弃杀人，是意志以内。
（2）自动放弃犯罪或者自动有效地防止犯罪结果发生：
①甲在蹲点时想到杀乙需要承担刑事责任，扔刀走了，是自动放肆，意志以
内，是准备阶段的犯罪中止。
②若是甲想要杀乙，已经捅了乙一刀，乙还没死掉，正准备捅第二刀时看到
乙太惨了，于是将其送至医院救活了，没有死是因为甲自动有效地阻止结果的发
生，属于由于意志以内的中止犯。中止犯可能在预备阶段成立，也可能在实行阶
段成立，但是因意志以内的原因导致结果没有发生。
③若是乙被送往医院后没有救活，还是死了，说明中止行为无效，构成既遂。
2.区分犯罪中止、犯罪未遂、犯罪预备：
（1）看结果有没有完成：结果完成则为犯罪既遂。
（2）如果未完成，看原因：意志以内的原因，不论哪个阶段，均为犯罪中
止。
（3）如果是意志以外的原因，再看阶段：准备阶段的属于犯罪预备，实行
24阶段的属于犯罪未遂。
【知识扩展】
1.犯意表示：将犯罪意图通过书面或者口头的方式表达出来。
2.关于异常的介入因素
举例：甲要杀死乙，捅了几刀后甲后悔，于是将乙送入医院，但由于医生的
重大失误导致了乙死亡。
问题 1：经查，如果不是因为医生的重大失误，乙正常救治能够救活，请问
甲的犯罪形态？
问题 2：经查，如果不是因为医生的重大失误，乙依然不能救活，请问甲的
犯罪形态？
【解析】
1.犯意表示是指将犯罪意图通过书面或者口头的方式表达出来。犯意表示不
是犯罪，比如甲对乙说“你等着，我早晚弄死你”，不是犯罪，因为法律调整外
在行为，若是杀人、强制猥亵是犯罪，但口头表达是语言上的，法律不调整。
2.关于异常的介入因素：甲要杀死乙，捅了几刀后甲后悔，于是将乙送入医
院（自动放弃，可能成立中止），但由于医生的重大失误导致了乙死亡。
（1）经查，如果不是因为医生的重大失误，乙正常救治能够救活：说明乙
的死亡是医生失误所导致的，甲送医救助的行为有效，甲的犯罪形态成立中止，
没有介入异常因素的话可以活过来。
（2）经查，如果不是因为医生的重大失误，乙依然不能救活：送不送到医
院，乙都会死，说明甲的行为无效，不成立中止，是既遂状态。
3.看死的原因是否会引起中止发生，如果介入的是异常原因，没有医生的重
大失误，乙能活下来，医生是异常介入因素，不影响中止成立；如果不管医生有
没有重大失误，乙都活不下来，说明医生的重大失误不是异常介入因素，乙的死
亡就是甲导致的，则甲是既遂状态。
25【注意】
1.故意犯罪形态：掌握预备、未遂、中止。
2.预备犯 vs未遂犯：
（1）阶段不同，预备是准备阶段+意志以外，未遂是实行阶段+意志以外。
（2）都是犯罪，发现后要定罪处罚，只是量刑幅度上有区别，预备犯是可
以比照既遂犯从轻、减轻、免除，毕竟是预备阶段；未遂犯是实行阶段，可从轻、
减轻，但不能免除。
3.中止：
（1）不考虑阶段，只要意志以内。
（2）中止需要是有效的。
（3）中止犯：主要看是否发生损害。如果未造成损害，应当免除；如果造
成损害，应当减轻。比如甲蹲点时放弃杀乙，一点损害都没有，对甲免除责任；
若是把乙送到医院救活了，乙有损害，应当减轻责任。
【习题演练】
1.（单选）下列属于犯罪未遂的是（ ）。
A.甲在盗窃一老人的3000元钱后于第二天又将盗窃所得的3000元返还给老
人
26B.乙在盗窃时被主人发现当场抓获送交公安机关
C.丙总对人说自己会画外币能够以假乱真，但一直没有具体行为
D.丁欲下毒杀死丙，在丙中毒后后悔，就把丙及时送入医院，经抢救，丙脱
离危险
【解析】1.A 项：“第二天返还给”，说明事实已经结束，构成既遂，排除。
B项：“乙在盗窃时”属于实行阶段，“被主人发现”是意志以外的原因，想干但
不能干了，构成未遂，当选。C 项：属于犯意表示，不是犯罪，排除。D 项：意
志以内，成立中止犯，排除。【选 B】
2.（单选）自动放弃犯罪行为，从而避免了犯罪结果的发生，这种行为属于：
A.犯罪预备 B.犯罪表示
C.犯罪未遂 D.犯罪中止
【解析】2.D 项：“自动放弃”属于犯罪中止，当选。【选 D】
3.（单选）甲乙为夫妻，甲在外有外遇，为摆脱妻子，他产生杀妻之心。一
天吃饭时，甲将老鼠药放入乙的饭中，乙吃过有毒的饭后，甲又心生后悔将乙送
入医院，但是还是没有将乙救活。请问甲的行为是属于：
A.犯罪中止 B.犯罪既遂
C.犯罪预备 D.犯罪未遂
【解析】3.B 项：放弃的行为无效，且题目中不存在异常介入因素，属于犯
罪既遂，当选。【选 B】
4.（单选）甲偷了乙家某祖传玉镯，因害怕被追究，几天后又偷偷地送回，
这是（ ）。
A.犯罪未遂 B.犯罪中止
C.犯罪既遂 D.犯罪预备
【解析】4.C 项：“几天后又偷偷地送回”说明行为已经完成，属于犯罪既
遂，当选。【选C】
275.（单选）邓某潜入豪宅后，欲撬开保险柜实施盗窃，但是翘了许久都没有
打开。对此，邓某的犯罪形态应是（ ）。
A.盗窃罪的预备犯 B.盗窃罪的既遂犯
C.盗窃罪的中止犯 D.盗窃罪的未遂犯
【解析】5.D 项：“撬了许久”属于实行阶段，“没有打开”是想打开却不能
打开，欲而不能，属于意志以外原因，实行阶段欲而不能是未遂犯，当选。【选
D】
【答案汇总】
1-5：BDBCD
第五节 共同犯罪
【注意】共同犯罪在行政执法考试中出题量比较低，既有理论题目，也有案
例题目，共犯重点把握认定。
一、共同犯罪的概念
共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
【解析】共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪，即合伙作案。
二、共同犯罪的成立条件
（一）成立条件
1.必须二人以上（主体）。
2.必须有共同故意（主观）。
3.必须有共同行为（客观）。
【解析】
三个条件（理解即可）：必须同时满足，是且的关系。
（1）必须二人以上（主体）：2人以上，可以是 2345.
①在数量上，2人以上可以是2、3、4、5人。
②“人”指有能承担责任的人。两个 10 岁的小孩约定杀人、两个精神病约
28定杀人，不能说共犯，因为不担责。若是甲与乙均是有责任能力的人，约好晚上
一起去丙家进行盗窃，属于共犯。
（2）必须有共同故意（主观）：共犯不成立过失，一个人是故意、一个人是
过失，不可能成立共犯。“共同故意”有相应的意思联络，比如甲、乙约好晚上
去丙甲盗窃，共同目的是盗窃，两个人朝着同一共同目标犯罪。若是甲想要趁着
狱警乙睡着时越狱，甲、乙不是共同犯罪，甲是越狱，是故意，乙是失职的犯罪，
其是过失的。
（3）必须有共同行为（客观）：“共同行为”并不是指有一模一样的事情，
而是为了达到同一目标，有共同协作的完成，即共谋。比如甲、乙约好去丙家盗
窃，甲在外面放风、乙在里面实施盗窃，有共谋，成立共同行为。
（二）排除情形
1.同时犯。
2.超出共同故意之外的犯罪。
3.间接正犯。
【解析】
排除情形：可能考查案例题，能够判断不成立共犯即可。出现以下三种情形，
不能认定为犯罪。
（1）同时犯：偶然遇到。比如甲去张三家偷盗，进门后发现前辈乙也在张
三家偷盗，两个人相视而笑，随后各自进行偷盗，偷完各回各家。虽然两个人都
在实施盗窃，但不属于共犯，因为二者没有共谋，是同时犯，分别定罪。
（2）超出共同故意之外的犯罪：比如甲、乙约好晚上去丙家盗窃，是共谋，
对于盗窃是共犯；甲在外面放风，乙在里面实施盗窃，乙看到丙非常美丽，随即
对丙实施强奸，对于强奸部分没有共谋，是超出共同故意之外的犯罪，这部分犯
罪是乙单独承担。
（3）间接正犯：间接去干的人，比如大坏蛋利用不知情的人犯罪，一个人
是故意，一个人是过失状态甚至是不构成犯罪。比如医生想要杀死一名患者，但
不想自己动手，于是把有毒的针交给了护士，在不知情的情况下护士将有毒的针
注射，最终导致患者死亡。不成立共犯，医生利用不知情的护士完成这件事，护
29士不承担责任，医生应单独承担责任，护士只是医生的工具。
（三）共同犯罪的既遂
一人既遂、全部既遂
【解析】
1.共同犯罪的既遂：是完成，只要结果因为行为导致全部发生。共同犯罪是
二人以上共同犯罪，中途一个人退出的话，不影响共犯成立，一人既遂、全部既
遂，因为每个人或多或少的都起到了一定的作用，即“上了贼船，休想下去”。
2.比如甲、乙约好晚上去丙家盗窃，符合主体、有共同故意、有共谋，甲在
外望风，乙进去盗窃，就盗窃成立共同犯罪。随后甲表示不想再偷盗，放弃犯罪，
乙坚持要犯罪，自行去丙家实施盗窃，盗窃成功。整个犯罪过程中，乙是盗窃既
遂，甲也被认定既遂，因为上了贼船，同伙实施了盗窃行为。中止要求结果未发
生，而该处结果已经发生，故不成立中止。共犯是一起来看的、不割裂，一人既
遂、全部既遂。要想中止，甲自己不去了，还要成功规劝乙也不去，一个人去了，
结果发生，就是既遂。
（四）共同犯罪的分类
【解析】共同犯罪的分类：主要考查关键词，以及处罚原则。现在分为四种，
主犯、从犯、胁从犯、教唆犯。
1.主犯
组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主
犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯
罪处罚。
【解析】
1.主犯：组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用
30的人，组织领导他人犯罪，比如《古惑仔》中的陈浩南。
2.主犯既有可能是在共同犯罪当中，也有可能是在犯罪集团中，主要是人数
的区别。
（1）共同犯罪：要求2人以上。
（2）犯罪集团：3人以上成立的固定搭配组织。
3.处罚：
（1）对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚：
比如陈浩南是首要分子，手下有甲乙丙三个小弟，甲、乙、丙根据指示又找下面
的小弟。陈浩南要贩卖毒品，甲、乙、丙各自带着下面的小弟贩卖毒品，其间也
有绑架、故意杀人、故意伤害等，对于集团所犯的全部罪行，陈浩南要全部承担。
（2）对于首要分子以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全
部犯罪处罚：陈浩南是首要分子，集团中甲、乙、丙在各自的小弟眼里也起到了
主要作用，是主犯，其不是承担集团所犯的全部罪行，只是承担所参与或者组织、
指挥的犯罪的责任，小弟们对自己实施的犯罪承担责任。
2.从犯
在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
【解析】
1.从犯（不怎么考查）：在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，比如望风的。
2.对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚：主犯是正常承担，从犯要
轻于主犯，一定是从轻、减轻处罚或者免除处罚。
3.胁从犯
对于被胁迫参加犯罪的，应当按照他的犯罪情节减轻处罚或者免除处罚。
【解析】
1.胁从犯：“胁”说明是被迫的，比如甲拿枪指着乙的太阳穴要求其犯罪，
没有办法不犯罪。对于被胁迫参加犯罪的，应当按照他的犯罪情节减轻处罚或者
免除处罚。
312.必须只有在被胁迫的状态下参加犯罪的才能叫胁从犯，如果甲不想犯罪，
被乙逼着实施了强奸行为，结果在强奸过程中获得快感，之后特别喜欢强奸犯罪，
就不属于胁从犯了。如果没被胁迫，胁从犯的身份也会发生变化。
4.教唆犯
教唆他人犯罪的，应当按照他在共同犯罪中所起的作用处罚。教唆不满十八
周岁的人犯罪的，应当从重处罚。
如果被教唆的人没有犯被教唆的罪，对于教唆犯，可以从轻或者减轻处罚。
【解析】
1.教唆犯是怂恿他人起了犯罪想法，比如甲希望他人能替他出去拐卖妇女、
儿童，怂恿他人说疫情期间挣钱不容易，出去拐卖妇女、儿童来钱特别快，是教
唆他人犯罪的活动。
2.教唆他人犯罪不一定在案件当中起主要作用，教唆犯不一定是主犯。比如
被教唆人乙觉得甲说得对，于是组织、领导他人犯罪，乙是主犯，甲起到的是教
唆作用。
3.处罚：看在共同犯罪中所起的作用处罚。起到主要作用就按主犯处罚，起
到次要作用就按从犯处罚。
4.教唆不满十八周岁的人犯罪的，应当从重处罚：不满十八周岁是未成年，
是祖国的花朵，要从重处罚。
5.如果被教唆的人没有犯被教唆的罪，对于教唆犯，可以从轻或者减轻处罚。
比如甲教唆乙去拐卖妇女、儿童，但是乙没有去拐卖妇女、儿童，而是去盗窃，
对于甲可以从轻或减轻处罚，是否减轻是法官自由裁量。
【注意】
321.成立条件：三个条件必须同时满足，一个缺失都不行。
（1）2人以上：是有完全责任能力的人。
（2）共同故意：为了达到同一个目标，比如杀人、盗窃、抢劫，有共同故
意，有一个过失都不行。
（3）共同行为：大家是为了达到一个共同的结果，在共谋、协作，有分工。
2.排除情形：
（1）同时犯：偶然遇到，缺乏共谋，双方之间没有意思联络。
（2）超出共同故意之外的犯罪：没有意思联络，而且是一个人干的，不是
两个人。
（3）间接正犯：利用无刑事责任能力人和利用他人不知情。比如医生利用
不知情的护士，是利用他人不知情；若是利用一个 10 岁大的小孩把针扎进去，
是利用无刑事责任能力人，小孩仍然是工具，不能成为共犯，医生单独定罪。
【习题演练】
1.（单选）甲、乙共谋入室盗窃，约定甲进入室内寻找财物，乙在外放风。
但在甲刚好翻墙入室，尚未着手盗窃财物之时，乙即心生恐惧而逃跑，后甲窃得
财物价值1万元，乙的行为（ ）。
A.构成犯罪既遂 B.构成犯罪未遂
C.构成犯罪中止 D.不构成犯罪
【解析】1.A 项：“约定甲进入室内寻找财物，乙在外放风”，有共同故意、
2 人以上有明确分工。“乙即心生恐惧而逃跑”但结果完成了，共犯是“上了贼
船就休想下去”，一人既遂、全体既遂，构成犯罪既遂，当选。【选 A】
2.（单选）甲乙共谋奸淫丙女，二人到丙家楼下后，甲心里害怕，劝乙放弃，
乙不听劝告，甲即独自回家。乙上楼后将丙女打晕，对其实施奸淫后顺手拿走丙
价值8000 元的名表，丙女伤情经法医鉴定构成重伤。下列表述正确的是：
A.甲乙构成强奸罪、盗窃罪，故意伤害罪的共同犯罪
B.甲乙构成强奸罪，故意伤害罪的共同犯罪
C.甲乙构成盗窃罪，故意伤害罪的共同犯罪
33D.甲乙构成强奸罪的共同犯罪
【解析】2.D 项：甲独自回家但乙还是实施了强奸，一人既遂、全体既遂，
甲、乙构成强奸共犯；拿走丙价值8000元的名表和甲无关，盗窃罪不成立共犯，
“将丙女打晕”不单独定罪，打人的目的是实施强奸，不定故意伤害，当选。【选
D】
3.（单选）郭某与梁某为某商场仓库的保管员，各自都有从仓库偷些东西的
想法。一日郭某值夜班。晚 11 时许，郭某与梁某入仓库分头巡视。郭某将一金
表和一条金项链放入怀中，梁某将两部摩托罗拉手机放入口袋中。关于郭某与梁
某是否构成共同犯罪，下列正确的是（ ）。
A.郭某与梁某构成共同犯罪
B.郭某与梁某不构成共同犯罪
C.郭某与梁某不一定构成共同犯罪
D.郭某与梁某可能构成共同犯罪
【解析】3.B 项：郭某和梁某属于同时犯，不是共同犯罪，当选。【选B】
4.关于共同犯罪，下列说法正确的是（ ）。
A.共同过失犯罪属于共同犯罪
B.对于被胁迫参加犯罪的，应当不予处罚
C.对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照所参与的全部犯罪处罚
D.对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚
【解析】4.A 项：共同故意才属于共同犯罪，排除。B 项：对于被胁迫的，
根据情节减轻，排除。C项：首要分子是按照集团全部犯罪处罚，按照所参与的
全部犯罪处罚是首要分子以外的其他主犯，排除。D项：主犯正常罚，从犯必须
往下减，当选。【选 D】
5.关于共同犯罪，下列叙述正确的是（ ）。
A.一般共犯是指两人以上共同犯罪，包括故意犯罪和过失犯罪
B.五人以上为共同实施犯罪而组成较为固定的犯罪组织，是犯罪集团
34C.共同犯罪人主要分为主犯、从犯、胁从犯和教唆犯
D.对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的主要罪行处罚
【解析】5.A 项：没有过失犯罪，排除。B 项：国家要求的是三人以上，排
除。C项：以前有帮助犯的说法，现在没有了，当选。D项：是全部罪行，排除。
【选C】
【答案汇总】
1-5：ADBDC
【注意】重点是正当防卫和故意犯罪的形态，主要理解案例，刑法以案例考
查为主，在理解基础上解决题目。
35遇见不一样的自己
Be your better self
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