乐于分享
好东西不私藏

医疗机构引入AI工具的法律风险控制(4)

医疗机构引入AI工具的法律风险控制(4)

民法典核心条款与医疗AI特殊风险(2)

1203条产品责任——AI系统缺陷谁买单:

  • 1023条规定,因产品存在缺陷造成他人损害的,生产者应当承担侵权责任;
  • 在医疗AI应用中,责任分配存在三种情形:

1AI算法固有缺陷,AI系统本身存在算法缺陷(如训练数据偏差)导致误诊,厂商应承担产品责任,医疗机构承担医疗损害责任。责任分配上,医疗机构对外承担连带责任,对内可向AI厂商追偿;

2)为医疗机构超适应症使用,医疗机构超出AI系统批准的适应症范围使用(如将肺部CT筛查系统用于脑部诊断),医疗机构承担主要责任,医生承担过错责任;

3)医生未审核AI结果,医生完全依赖AI诊断结果,未进行人工审核和复核,导致误诊,医生承担过错责任,医疗机构承担管理责任。

  • 医疗AI责任链条是医疗机构(使用方)承担医疗损害责任,AI厂商(生产方)承担产品责任,医生(操作方)承担过错责任,医疗机构在采购AI系统时,应在合同中明确”AI缺陷责任分担条款,约定厂商对产品缺陷造成的损害承担赔偿责任,并明确赔偿范围和限额。但这类纠纷的难点并不在于前期合同谈判,而是在于举证。

1219条知情同意权的AI延伸:

  • 1219条规定,医务人员在诊疗活动中应当向患者说明病情和医疗措施。需要实施手术、特殊检查、特殊治疗的,医务人员应当及时向患者具体说明医疗风险、替代医疗方案等情况,并取得其明确同意;不能或者不宜向患者说明的,应当向患者的近亲属说明,并取得其明确同意。医务人员未尽到前款义务,造成患者损害的,医疗机构应当承担赔偿责任。
  • AI应用场景下,这一条款延伸出医疗机构的AI告知义务清单:

1)必须告知患者诊疗过程中将使用AI辅助

2)告知AI辅助诊断的功能、适用范围、准确率等;

3)告知AI诊断的局限性、可能存在的误诊风险;

4)告知使用AI可能带来的数据安全风险、隐私风险。

  • 禁止行为包括:将AI作为唯一诊断依据未告知患者,侵犯患者知情同意权;医疗机构使用AI辅助诊断但未告知患者,导致患者误以为诊断完全由医生做出,侵犯患者知情权和选择权。
  • 医疗机构引入医疗AI工具时,须注意修订《知情同意书》,增加“AI辅助诊疗告知条款;制作AI辅助诊疗告知书,单独签署;在诊疗过程中口头告知患者使用AI辅助;保留告知的书面证据(签字、录音等)。

关于病历管理与患者权利响应:

  • 1225条规定,医疗机构及其医务人员应当按照规定填写并妥善保管病历资料。AI自动生成的病历(如影像报告、病程记录)被视为病历组成部分。医生未审核直接采用AI生成内容,导致错误记录,将违反该条规定,结合第1222条过错推定原则,医疗机构可能被推定有过错。
  • 患者权利响应方面,《民法典》第1037条与病历管理条款形成联动:

1)第1037条规定:自然人可以依法向信息处理者查阅或者复制其个人信息;发现信息有错误的,有权提出异议并请求及时采取更正等必要措施。

自然人发现信息处理者违反法律、行政法规的规定或者双方的约定处理其个人信息的,有权请求信息处理者及时删除。

2)医疗机构应保障患者如下权利:

查阅复制权:患者有权要求查阅、复制其病历(含AI处理后的数据),医疗机构应在合理期限内提供,不得拒绝或拖延;

更正权:患者发现AI生成的健康画像有误,有权要求更正,医疗机构应核实并及时更正,确保数据准确性;

删除权:患者撤回同意后,医疗机构应删除其用于AI训练的数据。

  • 技术难点在于已训练模型中的数据如何遗忘,这是当前AI技术尚未完全解决的难题;
  • 实务合规方面,需要建立患者权利响应机制,明确查阅复制流程、更正审核流程、删除技术方案,确保患者权利得到保障。

关于第1165条过错责任:

  • 《民法典》第1165条规定,行为人因过错侵害他人民事权益造成损害的,应当承担侵权责任。
  • 医疗机构引入、使用AI诊断系统,负有与其专业能力相匹配的审慎核查、持续监测和必要复核义务。

以算法偏见为例,算法偏见是医疗AI应用中一项特殊的法律风险,AI训练数据偏差可能导致对特定性别、年龄、种族的诊断准确率产生差异:

  • 若医疗机构明知或应知AI系统存在算法偏见(例如,在特定人群上存在显著分组误差),仍采购、部署或未设置人工复核,导致误诊、延误治疗并造成损害,可能因未尽合理注意义务而承担过错责任;
  • 法律依据主要包括《民法典》第1165条(过错侵权)以及《新一代人工智能伦理规范》中的公平公正、可控可信、保护隐私等要求;但是,在归责问题上,还应区分医疗机构的使用注意义务、厂商的产品/服务质量责任与算法提供方的说明义务,不宜把存在偏见直接等同于医疗机构当然有过错

关于算法偏见,偏见通常不是“AI天生歧视,而是模型把既往诊疗体系中的偏差学习并放大:训练样本中某类人群代表性不足;历史标签本身受到漏诊、迟诊影响;症状阈值、影像特征、检验标志物以多数群体或性别为默认模板;总体准确率/AUC掩盖了分人群假阴性率升高;就诊路径、检查利用、费用和既往诊断编码等代理变量,把少被检查、少被诊断误学为低风险

比如,在男女均可患病但女性更易漏诊的任务中(如心血管事件、胸痛/胸片多病种识别等),模型对女性假阴性率更高、风险低估更明显。机制常包括女性样本占比偏低、女性非典型症状权重不足、肌钙蛋白等标志物阈值未按性别校正、女性既往漏诊史进入训练标签等。再比如年龄偏见AI系统对老年患者多病共存、非典型表现、衰弱与用药交互等特征建模不足,或把高龄机械作为风险/排除因素,造成漏诊、过度检查或治疗建议失衡。

实务中,医疗机构本身往往没有技术能力对算法进行审查(供应商也不会为了销售产品/服务而同意甲方审代码或反向工程模型),而是通过采购准入+过程监控+异常处置等程序性保障措施落实主体责任和注意义务。具体情况明天看。