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行政法高频考点(上)
(讲义+笔记)
主讲教师:郝婷婷
授课时间:2023.08.30
粉笔公考·官方微信行政法高频考点(上)(讲义)
行政法高频考点(上)
高频考点一:行政法基本原则
高频考点二:行政主体与行政行为
【真题演练】
1.(2023-联考)行政机关下列做法与其所体现的行政法原则,对应错误的
是( )。
A.行政机关在行使裁量权中所采取的措施符合法律目的——合理行政原则
B.行政机关在作出重要决定时召开听证会听取公众意见——高效便民原则
C.行政机关在法律法规授权的范围内实施行政管理活动——合法行政原则
D.行政机关定期向社会公开三公经费的支出和使用情况——行政公开原则
2.(2018-上海)在行政主体制度中,下列关于法律法规授权组织的说法不
1正确的是( )。
A.该组织应当是国家机关以外的组织
B.基于授权,该组织具有了国家行政机关资格
C.该组织能独立行使法律法规授予的特定行政职权
D.该组织对行使法律法规授权的行为独立承担责任
3.(2021-国考)某市开展交通整治活动,扣押了一批乱停放的货运机动车。
主管部门与某民营停车场签订租赁协议,停放扣押车辆。下列情形属于行政法调
整范围的是( )。
A.车主甲对该主管部门的扣押决定不服产生争议
B.民营停车场与该主管部门产生租赁费纠纷
C.车主乙因车辆而与托运人产生承运合同纠纷
D.车主丙在车辆被扣押过程中暴力抗法且情节严重
高频考点三:行政处罚
一、行政处罚的种类
二、行政处罚的设定
三、行政处罚的适用
2四、行政处罚的决定程序
3五、罚款收缴
【真题演练】
1.(2023-上海)区水利局作出没收采砂船舶、没收违法所得 1.2 万元、罚
款25万元的行政处罚,均属于( )。
A.行为罚 B.资格罚
C.财产罚 D.自由罚
2.(2019-江苏)下列关于行政处罚的适用表述正确的是( )。
①违法行为在一年内未被发现的,不再给予行政处罚
②对当事人的同一个违法行为,可以给予两次以上罚款的行政处罚
③不满14周岁的人有违法行为的,不予行政处罚,责令监护人加以管教
④已满14周岁不满18周岁的人有违法行为的,应从轻或减轻行政处罚
A.①② B.①③
C.②③ D.③④
3.(2021-浙江)将下列事件按行政处罚程序先后顺序排列,正确的是( )。
①行政执法机关作出行政处罚决定书
②行政执法机关予以立案
③行政执法机关听取当事人陈述和申辩
④行政执法人员全面调查收集证据
4⑤行政执法机关作出行政处罚事先告知书
⑥行政执法人员接到举报赴现场检查
A.④②⑥③⑤① B.⑥②④⑤③①
C.⑥③②④⑤① D.⑥④③②⑤①
4.(2023-上海-多选)下列关于行政处罚听证的说法中正确的有( )。
A.听证须由非本案调查人员主持
B.行政机关在作出较大数额罚款前须告知当事人有要求听证的权利
C.当事人须承担行政机关组织听证的费用
D.听证应当制作笔录
5.(2022-国考)新修订的《中华人民共和国行政处罚法》自 2021 年 7 月
15日起施行。依据该法,下列说法正确的是( )。
A.行政机关拟作出降低资质等级的处罚之前,应当组织听证
B.法律、行政法规对违法行为未作出行政处罚规定的,地方性法规可补充设
定
C.行政机关可以在其法定权限内书面委托其他组织或个人实施行政处罚
D.对当事人依法给予一百元以上罚款的,执法人员不得当场收缴
高频考点四:行政强制
一、行政强制措施
(一)概念
指行政机关在行政管理过程中,为制止违法行为、防止证据损毁、避免危害
发生、控制危险扩大等情形,依法对公民的人身自由实施暂时性限制,或者对公
民、法人或者其他组织的财物实施暂时性控制的行为。
(二)种类
1.限制公民人身自由;
2.查封场所、设施或者财物;
3.扣押财物;
54.冻结存款、汇款;
5.其他行政强制措施。
二、行政强制执行
(一)概念
指行政机关或者行政机关申请人民法院,对不履行行政决定的公民、法人或
者其他组织,依法强制履行义务的行为。
(二)种类
1.加处罚款或者滞纳金;
2.划拨存款、汇款;
3.拍卖或者依法处理查封、扣押的场所、设施或者财物;
4.排除妨碍、恢复原状;
5.代履行;
6.其他强制执行方式。
高频考点五:行政许可
一、行政许可的概念和种类
二、行政许可的申请和受理
6三、行政许可的监督检查
【真题演练】
1.(2023-福建职测)下列属于行政强制措施种类的是( )。
A.限制公民人身自由
B.划拨存款、汇款
C.警告、通报批评
D.暂扣许可证件、降低资质等级、吊销许可证件
72.(2019-湖北选调)根据《中华人民共和国行政强制法》,以下不属于行政
强制执行的是( )。
A.甲行政机关对拒不履行罚款义务的乙依法加处罚款
B.乙行政机关对拒不履行罚款义务的丙依法加处滞纳金
C.丙行政机关对实施行政违法行为的丁处以500元的罚款
D.丁行政机关对拒不履行排除妨碍、恢复原状义务的戊施以代履行
3.(2021-上海)根据《行政许可法》,下列事项中,可以不设行政许可的是
( )。
A.直接涉及生态环境保护的特定活动的事项
B.通过市场竞争机制能够有效调节的事项
C.企业的设立需要确定主体资格的事项
D.有限自然资源开发利用的事项
4.(2023-浙江)根据《中华人民共和国行政许可法》,下列说法不正确的是
( )。
A.行政机关实施行政许可,不得收取任何费用
B.行政许可申请可以通过电子数据交换和电子邮件等方式提出
C.被许可人出借行政许可证件的,行政机关应当依法给予行政处罚;构成犯
罪的,依法追究刑事责任
D.当申请人的申请事项不属于本行政机关职权范围的,应当即时作出不予受
理的决定,并告知申请人向有关行政机关申请
5.(2019-江西)根据《行政许可法》,下列何种情况下,行政机关应当就相
对人所受到的损失给予补偿( )。
A.某甲以运输货物为主,但由于严重违反交通规则,其驾照被某交通部门吊
销,失去生活来源
B.某乙贿赂工商局负责人取得了开办歌舞厅的营业执照,后被人检举,上级
8行政机关撤销了该歌舞厅营业执照,乙前期投资无法收回
C.某丙申请生猪屠宰许可,行政工作人员玩忽职守,未经实地检查其场地条
件就批准了其申请,后在行政机关的监督检查过程中,撤销了该许可
D.某丁依法取得了在江边采砂的许可,后为了防洪筑坝的需要,行政机关撤
回了该许可
9行政法高频考点(上)(笔记)
【注意】
1.本节课是行政法高频考点(上)的内容。行政法在法律体系中与民法、刑
法不同,相比起来行政法内容最多,因为行政法采取的是分散立法的形式,比如
没有统一的中华人民共和国行政法典。所谓的行政法包括很多法,如行政处罚法、
行政强制法、行政许可法等,而且行政法是专业性非常强的法,如市场监督管理
局的人不懂如何收税。
2.对于考试,不需要把现实中的问题代入考试中,因为考试不会考查那么难,
掌握高频、重要考点即可,一般考查各机关共性、原则性内容,具体的实际操作
很少涉及到。
【注意】行政法:
1.整个行政法主要是官和民之间的关系,除了第一部分会讲解基本的概念外,
剩下的就是行政法的核心内容。
2.官管民:行政处罚、行政强制、行政许可等行政行为,这部分内容知识点
10比较分散,包括内容较多,考试难度不高,往往考查记忆性知识点。
3.法律不会只让官管民,所以从民指向官还会形成一种救济法律关系,民可
以告官或者要求官赔偿,这就叫救济法律关系,这部分知识稍难,理解性较强。
4.本节课会讲解完行政许可。
高频考点一:行政法基本原则
【解析】行政法基本原则:一般情况下考查基本原则,主要考查含义,给出
概念或案例,问属于行政法的哪个行政原则,通过补充的知识点掌握住行政法的
基本原则。
1.合法行政原则(首要):对于行政机关遵守法律是最首要的要求,如果连
遵守法律都做不到,就无法做到高效、诚实。
(1)如果现有的法律已经有规定,行政机关及其工作人员在执法的时候肯
定得遵守,更重要的是需要依照法律授权活动,行政机关不是想做什么就做什么,
行为要有法律授权,法律让干才能干,法无授权不可为。
(2)区分“法无禁止即自由”:是对老百姓的态度,法律没有明确禁止不能
干的就可以干。
2.合理行政原则:“理”是理性、公平正义的意思,是对行政机关更高的要
求,行政机关对于绝大多数的行政行为都有一定的裁量性。行政法中大部分情况
规定了区间,如制假贩假罚款 500-2000元,存在范围,行政机关在这个范围内
可以自由选择,在选的时候就要合理、符合公平正义。
(1)公平公正:强调平等,执法时不能偏私、歧视。
11(2)考虑相关因素:考虑和案件本身有关的因素,如违法行为是什么、造
成的后果是什么,不能考虑家里是否有钱等无关因素。
(3)比例原则:考试考查概率更大。强调行政机关执法的手段/措施要适当、
符合法律的目的,即便是为了执法,对于老百姓造成的损害也得是最小的,不能
因为执法给老百姓造成过大的损害,常说“杀鸡焉用宰牛刀”,能用非强制的手
段就不能用强制的手段,能用警告、罚款这些处罚达到目的就不能行政拘留。典
型的如一刀切,有些行政机关比较懒,不愿意具体情况具体分析,法律规定可以
罚款200-5000元,行政机关一刀切一律按罚款顶格5000元进行处罚,这种情况
是不合理的,虽然不违法,但不合理,没有具体情况具体分析,罚200元可以达
到执法的目的,但一律罚了5000元,这是不合适的,这就是合理行政。
3.程序正当原则:行政公开;公众参与;回避。
(1)行政公开:公开是对民众知情权的保障,如三公消费。
(2)公众参与:听取意见。行政机关做事情不能全部自己说了算,要听取
百姓的意见,尤其是作出重大决定、对百姓作出不利的决定时,要让老百姓参与
进来,典型的是听证会。
(3)回避:有利害关系的工作人员要回避,如领导派甲去企业查制假贩假,
恰好企业老板是甲的舅舅,甲就不适合执法,应当回避。
4.高效便民原则:行政机关的行为得符合效率,得积极履行相应的职责,遵
守法定时限,便利当事人,减轻来百姓的程序负担,如政务大厅、一站式审批、
一个窗口对外、让群众少跑路等都是便民表现。
5.诚实守信原则:
(1)诚实:强调行政信息的真实性,要说真话,不能骗百姓、弄虚作假。
(2)信赖保护原则:老百姓有信赖利益,老百姓相信政府,行政机关不能
朝令夕改、出尔反尔,今天公布的决定明天就不承认反悔,这是不行的。行政机
关任何时候都不能改变已经作出的决定(错误),原因:总有例外,典型的是为
了公共利益的需要,如给了甲采矿权允许采矿两年,但在采矿过程中挖出古墓,
此时没有办法让甲继续采矿,要把采矿权收回去,但不能白收回去,为了体现对
老百姓的保护,需要对老白皙的损失进行补偿(补偿不能换为赔偿,违法是赔偿,
把采矿权收回去是合法的,是为了公共利益,即便有损失,只能是补偿)。
126.权责统一原则:“权”指权利,“责”指责任,行政机关的权利和老百姓的
权利不同,行政机关的权利同时也是责任。例如甲把钱借给张三,甲跟张三说钱
不用还了,甲作为债权人可以放弃自己的债权;但行政机关不能放弃自己的权力,
税务局不能看到明星偷税漏税而装作看不到,这就是权责统一。所谓的行政效能,
相比行政效率要求行政机关得又快又好的完成自己相应的职责,不作为会产生相
应的法律责任。
7.通过以上六个原则可以看出,行政法是典型的控权法,通过控制行政机关
的权利,防止损害老百姓的利益,让其合法、合理、高效便民、诚实,都是为了
控制行政机关的权利。判断:行政法是一部控权法(正确)。
高频考点二:行政主体与行政行为
【例】某市市监局把没收的假药卖给当地某医院,该医院出售这批假药时被
市卫生局发现,查实后对市监局及医院分别进行了行政处罚。本案中的行政主体
是?
【解析】行政主体与行政行为:考查难度不大,主要考查概念本身,把握常
规内容即可。
1.判断:行政法律关系的主体就是行政主体(错误),原因:“关系”包括双
方,既包括官又包括民,官是行政主体,民是行政相对人。考试考查官更多,官
是重点,民了解即可。
2.行政主体(官):
(1)若一个主体是行政主体,其必然享有行政权,如果出现法院、检察院
不能选择,法院、检察院是司法机关,享有司法权,行政主体必然享有行政权。
13(2)行政主体是一个组织,不是个人。如出现公安局的警察张某、李某执
法,公安局才是行政主体,而不是具体的张警察、李警察。
3.行政主体最主要在于分类本身,行政主体一共分为两类:行政机关,法律、
法规授权的组织。
(1)判断:行政主体就是行政机关(错误);行政主体只包括行政机关(错
误),原因:行政主体只是最典型的行政主体,如国家政府及职能部门。
(2)行政机关:
①政府及职能部门:政府如省政府、市政府、县政府都是行政机关,职能部
门主要指各个局,政府是综合性机构,不可能所有事情都亲力亲为,涉及具体事
项就要有相应的职能部门办理,如收税有税务局,管理市场秩序有市场监督管理
局,各个局是职能部门。
②政府派出机关:考查分类本身,如考查街道办属于机关还是机构,分清楚
即可。政府的派出机关包括行政公署、区公所和街道办事处,约等于一级人民政
府。街道办还广泛存在,农村的县政府下有乡镇政府,乡镇政府可以管各个村,
到了城市中,区政府下面没有政府,此时就需要在各个街道设置相应的街道办事
处,由其管辖社区,街道办约等于乡镇政府。行政公署如大兴安岭行政公署、和
田行政公署。区公所基本上已经没有了。
③部门派出机构:是政府的职能部门——局派出,如公安局派出的是派出所、
税务局派出的是税务所、司法所等。
(3)法律、法规授权的组织:组织只是企事业单位、人民团体,但被法律
法规授权,在授权范围内就有行政管理权,如高校本身是事业单位,但有教育行
政管理权,可以颁发、撤销学位,是因为教育法律法规明确授权高等院校有权管
理学位。现实中难以判断是否被授权,得查依据,考试中会明确告知是否被授权。
(4)区分:被委托的组织与被授权的组织不同,一个组织被授权,那么它
就具有行政管理权,如果只是被委托,相当于行政机关找的帮手,权利还在行政
机关手中,组织只是帮忙跑腿而已,没有行政主体资格。例如卫生局要对随地吐
痰的人进行处罚,但自己人手不够,于是委托商场,让商场对在商场内对随地吐
痰的人进行处罚,若甲在商场内对随地吐痰被处罚,不服到法院起诉,此时应起
诉卫生局,商场只是卫生局找的帮手,以卫生局名义作出的处罚行为,产生的责
14任也只能由卫生局承担,不能找帮手承担。
4.行政相对人(民):
(1)民是与官相对应的一方,例如粉笔因为偷税漏税被税务局作出处罚,粉
笔就是与税务局相对应的一方,粉笔就是行政相对人。行政相对人可以是一个人,
也可以是一个组织,如甲个人闯红灯被处罚,甲是行政相对人。
(2)作为“民”的行政相对人可能本身也是一个机关。例如某市市监局把没
收的假药卖给当地某医院,该医院出售这批假药时被市卫生局发现,查实后对市
监局及医院分别进行了行政处罚。本案中有三个主体——卫生局、市监局、医院,
卫生局是行使行政职权的主体,市监局没有行使职权,市监局和医院都是被处罚
的对象,都是行政相对人(民)。所以“民”不是法定的概念,它只是一个俗称,
与官相对应的一方就叫民。
【解析】行政行为:判断什么样的行为是行政行为。
1.行政主体行使行政职权,作出的能够产生行政法律效果的行为:
(1)行使行政职权:例如公安局缺少办公用品,于是签订了买卖办公用品
合同,公安局是行政主体,签合同是民事行为。
(2)产生行政法律效果:行为作出后,能够影响行政法上的权利义务,会
产生约束力。如对甲作出罚款处罚,甲要缴纳罚款,甲不缴纳罚款行政机关可以
强制执行;甲的驾照被吊销,甲就没有开车的资格。
(3)区分行政指导,行政指导不能产生行政法律效果。例如乡政府建议村
民、鼓励村民种土豆,建议、鼓励的行为没有强制力,村民不种也是可以的,这
种行为本身不具有强制力,没有办法产生法律效果,不属于行政行为。
152.以行政行为的适用对象是否特定为标准,分为抽象行政行为和具体行政行
为。
(1)如果一个行政行为针对不特定对象作出,对大家是普遍适用的,是抽
象行政行为。
(2)如果一个行政行为针对特定对象作出,是具体行政行为。
(3)例如公安部出台规定,以后骑电动车都得戴头盔,否则罚款50元。公
安部制定规定时,不知道谁骑电动车不戴头盔被处罚,针对不特定对象,要求大
家普遍遵守,公安部(行政机关)出台规定的行为是抽象行政行为。若王某骑电
动车没戴头盔,被罚款50元,针对王某这个特定对象、特定的违法行为作出的,
属于具体行政行为。
(4)出现规定、办法、实施细则,是抽象行政行为;针对某人某公司作出,
属于具体行政行为。
3.抽象行政行为:
(1)行政立法行为:如国务院制定行政法规、国务院部门制定部门规章、
地方政府制定地方政府规章,这种属于行政立法,是典型的抽象行政行为。
(2)行政规范性文件:行政规定,也就是红头文件,如行政机关发的通知、
公告等,与立法相比制定的程序要求都会较低。
【注意】行政法概述:缺乏统一完备的行政法实体法法典。
1.行政法律关系的主体:在一个行政法律关系中是包括双方的,既包括官,
也包括民。
16(1)行政主体:官包括行政机关和行政相对人,被委托的组织不具有行政
主体资格,不能承担法律责任,告的是委托他的行政机关。
(2)行政相对人:如卫生局对市场监督局进行处罚,行政相对人也有可能
是机关。
2.行政行为:
(1)如公安局签合同、提出建议的行政指导等都不属于行政行为。
(2)具体行政行为和抽象行政行为的分类:出现某人、某公司属于具体行
政行为,出台规定、办法、实施细则属于抽象行政行为。
【真题演练】
1.(2023-联考)行政机关下列做法与其所体现的行政法原则,对应错误的
是( )。
A.行政机关在行使裁量权中所采取的措施符合法律目的——合理行政原则
B.行政机关在作出重要决定时召开听证会听取公众意见——高效便民原则
C.行政机关在法律法规授权的范围内实施行政管理活动——合法行政原则
D.行政机关定期向社会公开三公经费的支出和使用情况——行政公开原则
【解析】1.选非题。
A项:手段、措施符合法律目的,得适当、尽量减少对老百姓的损害,是合
理行政中的比例原则,对应正确,排除。
B项:听取意见是程序正当原则,对应错误,当选。
C项:法无授权不可为,属于合法行政原则,对应正确,排除。
D项:向社会公开属于行政公开原则,对应正确,排除。【选B】
2.(2018-上海)在行政主体制度中,下列关于法律法规授权组织的说法不
正确的是( )。
A.该组织应当是国家机关以外的组织
B.基于授权,该组织具有了国家行政机关资格
C.该组织能独立行使法律法规授予的特定行政职权
D.该组织对行使法律法规授权的行为独立承担责任
17【解析】2.选非题。
A项:法律法规授权组织是普通企、事业单位、人民团体,说法正确,排除。
B项:如学校被授权,但学校没有变成教育局,学校还是学校,只是在授权
的范围内可以行使特定的行政职权,可以单独承担责任,学校还是一个被授权的
组织,不是行政机关,C、D项说法正确,B项说法错误,B项当选。【选B】
3.(2021-国考)某市开展交通整治活动,扣押了一批乱停放的货运机动车。
主管部门与某民营停车场签订租赁协议,停放扣押车辆。下列情形属于行政法调
整范围的是( )。
A.车主甲对该主管部门的扣押决定不服产生争议
B.民营停车场与该主管部门产生租赁费纠纷
C.车主乙因车辆而与托运人产生承运合同纠纷
D.车主丙在车辆被扣押过程中暴力抗法且情节严重
【解析】3.A项:扣押是行政行为,受行政法调整,是官和民在官行使行政
管理权过程中产生的争议,属于行政法调整范围,当选。
B项:属于民法调整范围,排除。
C项:属于民法调整范围,排除。
D项:情节严重属于刑法调整范围,需要追究刑事责任,追究妨碍公务罪的
刑事责任,行政法和刑法所调整的社会关系的区别往往是情节不同,如开车闯红
灯和闯红灯把人撞死,情节不同,承担的责任不同,排除。【选A】
【答案汇总】
1-3:BBA
高频考点三:行政处罚
【解析】
1.《行政处罚法》是2021年7月15日后新实施的一部法,实施后国考或其
他地方的考试都涉及这部法的相关内容,尤其是改动部分,甚至直接考查“以下
哪些是新的处罚法中新增的种类”,考查新修订的比较重要的内容,尤其是原来
18没有的,全新创制的、有改动的,需要重点把握,如种类、适用、程序都可考。
2.区分行政处分:行政处罚是对民作出的,老百姓有违法行为对其作出处罚。
行政处分对公务员作出,是官对官作出的,与行政处罚无关。
一、行政处罚的种类
【解析】行政处罚的种类:
1.考查:
(1)种类本身,不考查含义,如把行政处罚的种类与行政强制的种类混在
一起,考查哪些属于行政处罚。
(2)行政处罚的理论分类:如哪个属于声誉罚,哪个属于财产罚。
2.种类:
(1)声誉罚/申诫罚:是最轻的行政处罚,不太涉及到实际的权利,形成精
神上的压力,以后不敢再犯。通报批评是新增内容,相对警告稍微严重,具有公
开性。
(2)财产罚:与钱相关,包括罚款、没收违法所得、没收非法财物。
①区分:刑罚中的罚金、没收财产。
②没收违法所得:实施违法行为所获得的收益。
③没收非法财物:实施违法行为的工具,如制造假烟假酒的机器设备。
(3)资格罚:针对证件,包括暂扣许可证件、降低资质等级、吊销许可证件。
①吊销许可证件:如吊销驾照,通过证件使失去开车的资格。
②降低资质等级(新增内容):例如建筑公司分为特级、一级、二级,等级
降低后,原来可以承揽的工程现在就不可以承揽。
③使失去或丧失做某件事的资格,叫资格罚。
(4)行为罚:主要针对企业的生产经营行为,包括限制开展生产经营活动、
责令停产停业、责令关闭、限制从业。限制从业针对人员,如限制某人几年内不
19得进入证券市场。
(5)人身自由罚:行政拘留,
①只有公安机关能做出拘留决定,政府、税务局等不能做出行政拘留的处罚
决定。
②拘留需要关起来,一个行政拘留是15日以下,涉及多个违法行为合并执行,
最长不超过20日。
③区分刑事拘留,刑事拘留针对犯罪的人,如王某正在杀人,紧急情况下把
王某刑拘,这与行政拘留无关,刑事拘留是刑事强制措施。
二、行政处罚的设定
口诀:法律可以设所有,行政法规不拘留,地方法规不拘吊,规章警罚和通
报
【解析】
1.行政处罚的设定:
(1)理论不好把握,但考试真题考查很直接,如行政法规不可以设定什么、
地方性法规不可以设定什么。可以直接记忆口诀。
(2)行政处罚的设定:设定是创设的意思,从无到有,原来没有这种处罚,
现在要制定一个新的处罚,不同法律法规本身的效力高低不同,可以创设的处罚
种类也不同。
3.种类:
(1)法律:法律是全人大或全人常制定的,除了宪法外效力最高,法律可以
创设各种处罚种类(all)。
①注意:限制人身自由的行政处罚(行政拘留)只能由法律设定。
20②例如某市市政府在疫情期间出台规定,连续2次不做核酸就就拘留,市政
府无权设定行政拘留,限制人身自由的行政处罚只能由法律设定,不可能由市政
府制定的规定设定,这是不允许的,市政府没有这个资格。
(2)行政法规:由国务院制定,比法律效力低,可以设定除限制人身自由、
吊销营业执照以外的行政处罚,即不可设定行政拘留,剩下的都有权利设定(a
ll-1)。
(3)地方性法规:由地方人大、人常制定,不可以设定除限制人身自由、吊
销营业执照以外的行政处罚(all-2)。只是针对企业的营业执照,可以吊销驾照、
卫生许可证等。
(4)规章:无论是国务院部门制定的部门规章,还是地方政府制定的地方政
府规章,在立法体系中,规章本身的效力低,只可设定警告、通报批评或者一定
数额罚款,除此之外都不行。
3.口诀:法律可以设所有(法律所有的处罚种类都有权决定),行政法规不拘
留(行政处罚不能决定限制人身自由的行政拘留),地方法规不拘吊((不能设定
限制人身自由的行政拘留和吊销营业执照)、规章警罚和通报(规章中只能出现警
告、通报批评和一定数额罚款,除此之外都不行)。
三、行政处罚的适用
口诀:不满十四精神病,证据证明没过错,超过二五没后果
【解析】行政处罚的适用:新的行政处罚法改动较大,不予处罚情形增加了
很多。
1.考查:
(1)考查不予处罚情形本身,非常简单,有印象即可。
21(2)一事不再罚考查较难,会考查理解性题目。
2.不予处罚:有违法行为,但由于符合法律规定的特殊情况,不对其进行处
罚。分为两类,应当不予处罚(肯定不处罚)、可以不予处罚(不一定,行政机
关有自由裁量余地,可以处罚也可以不处罚)。
(1)不满 14周岁:法律中的不满不包括本数,X<14,岁数太小,不予行
政处罚。如果 14≤X<18,不满 18 岁的未成年人有违法行为,要进行处罚,只
是应当从轻或减轻处罚,因为仍是未成年人。
(2)精神病人、智力残疾人在不能辨认或者不能控制自己行为时:行政处
罚不光有处罚的目的,还有教育、预防的目的,通过处罚防止以后再犯,如果疯
得连自己是谁都不知道,处罚也达不到教育预防的目的,对于这种人,也是不罚
的。
(3)违法行为轻微并及时改正,没有造成危害后果的:没有后果不罚。如
在机场正准备抽烟,刚把烟点上,抬头看到“禁止吸烟”的牌子,于是立刻灭了
烟扔了,这种情况轻微及时改正且没有后果,不予处罚。
(4)当事人有证据足以证明没有主观过错的:如为了送孕妇去医院闯红灯,
在这种情况下处罚不合适,主观没有过错,不予处罚。
(5)追究时效:
①一般违法行为在2年内未被发现的,过了2年才发现,行政机关不再给予
行政处罚:这是基于对行政机关效率的要求,也基于证据的考虑,时间太长证据
消灭,行政机关无法调查,给行政机关设定了期限。
②涉及公民生命健康安全、金融安全且有危害后果的,上述期限延长至 5
年:如在食品领域、药品领域,生产毒奶粉危害性大,追究时效延长到5年。
(6)口诀:不满十四精神病,证据证明没过错,超过二五没后果。
3.可以不予处罚(新增):初次违法且危害后果轻微并及时改正的。有轻微
危害后果,毕竟是初次违法,考虑到是第一次,规定了特殊的优待,口诀“首违
可不罚”,“首违”强调初次违法,“可不罚”强调可以不予处罚。
22【随堂测试】是否违反一事不再罚原则?
1.甲无证经营纯净水加工厂,生产过程中偷工减料,导致生产一批不卫生纯
净水。卫健委依据相关法律对甲生产不卫生纯净水一事罚款 5000元。随后,市
监局依据工商法规对甲无证经营行为罚款1万元。
2.周某因公然侮辱他人被县公安局处以5日行政拘留,并处500元罚款。
【解析】一事不再罚:
1.对当事人的同一个违法行为,不得给予两次以上罚款的行政处罚,即“一
事不再罚”。
(1)处罚种类:罚款。并没有说其他处罚种类不可以重复,这是罚款不能重
复。
(2)“两次以上”:针对同一违法行为,罚款只能罚一次。例如王某违规停车,
A交警经过贴了200元罚款,B交警经过又贴了200元罚款,C交警经过又贴了200
元罚款,这是不行的,同一违法行为可以重复罚款就有抢钱的感觉。
(3)同一个违法行为的认定:以北京限行为例,按 4 个小时认定一次违法
行为,这与现实的执法有关,考试一般不涉及。如果考试出现违规停车,就是一
个违法行为,不用考虑停了多长时间。
2.随堂测试:是否违反一事不再罚原则?
(1)甲无证经营纯净水加工厂,生产过程中偷工减料,导致生产一批不卫
生纯净水。卫健委依据相关法律对甲生产不卫生纯净水一事罚款5000元。随后,
市监局依据工商法规对甲无证经营行为罚款1万元:生产不卫生纯净水与无证经
营是不同的违法行为,不违反一事不再罚,可以再罚款。
(2)周某因公然侮辱他人被县公安局处以5日行政拘留,并处500元罚款:
一事不再罚只是为了防止现实当中行政机关乱罚款、重复罚款的现象,可以拘留
+罚款,没收+罚款,吊销+罚款,这并不违反法律的规定。
3.同一个违法行为违反多个法律规范应当给予罚款处罚的,按照罚款数额高
23的规定处罚,哪个数额高罚哪个。
四、行政处罚的决定程序【简易、普通(听证)】
【注意】行政处罚的决定程序:重点,考查较多,且新法改动较大,需要重
点把握。
1.行政处罚的决定作出程序:考查简易程序和听证概率较大。
(1)简易程序:对于比较简单的违法行为、比较轻微的违法行为,采取了
简化的程序。
(2)普通程序:一般情况下正常的处罚程序。
(3)听证不是单独的程序,是普通程序中有选择的一环,民有选择就有听
证,没有选择就没有听证。
2.注意:不管简易程序还是普通程序,核心环节不能简化。
(1)都得先调查取证,有证据后才能作出处罚决定,不能因为是简易程序
就直接作出处罚决定,也需要先调查取证,只是调查取证过程更简单。
(2)无论是简易程序还是普通程序,在作出处罚决定前必须履行告知义务,
并听取陈述、申辩。告知,就是得告诉老百姓到底违反什么法,要作出什么样的
处罚,还得听老百姓解释,听取老百姓的陈述和申辩。
3.简易程序与普通程序的区别:主要是决定程序不同。
(1)简易程序:执法人员可以当场作出处罚决定,不需要回去问领导。
24(2)普通程序:基层执法人员本身没有决定权,收集证据后需要拿回单位,
由领导作出处罚决定,领导作出处罚决定后,再派人将加盖了单位公章的处罚决
定书送达到当事人手中。
【解析】普通程序:
1.流程:
(1)立案:先启动调查程序,不管是接到投诉举报还是在日常检查中主动
发现,确实发现有人涉嫌违法,首先要立案调查,派人调查取证。
(2)调查取证的基层执法人员本身没有决定权,得将证据拿回单位交给领
导,由领导作出处罚决定。
(3)领导作出处罚决定后,要派人送达处罚决定书。
(4)作出处罚决定之前,必须履行告知义务、听取陈述申辩。
2.考点:
(1)执法人员不得少于 2 人,X≥2,不能一个人单独执法,避免被收买。
按原规定,简易程序可以一个人单独执法,但按照最新修改的行政处罚法,即便
是简易程序,在调查取证时也要求执法人员在2人以上。现实中有例外规定,如
警察(交警)可以一人执法,但考试不考查例外,行政法中规定不管简易程序还
是普通程序,调查取证原则上都不能少于2人。
(2)作出处罚决定之前,必须保证当事人的程序权利,得履行告知义务以
及听取当事人的陈述、申辩。履行告知义务以及听取当事人的陈述、申辩应在行
政机关作出行政处罚之前。
25(3)决定处罚期限(新增):行政机关应当自行政处罚案件立案之日起 90
日内作出行政处罚决定,旧的行政处罚法中没有规定期限。
(4)处罚送达:行政处罚决定书应当在宣告后当场交付当事人;当事人不
在场的,行政机关应当在7日内完成送达。
【解析】简易程序:
1.特点:当场作出行政处罚决定,当场交付行政处罚决定书。作出决定不需
要回去问领导,因为事情太简单,没有必要回去问领导,如交警开罚单不需要回
去问领导,是简易程序。
2.适用范围:违法事实确凿并有法定依据,对公民处以200元以下、对法人
或者其他组织处以3000元以下罚款或者警告的。
(1)处罚种类:罚款或者警告。除此之外,如吊销驾照等不能走简易程序,
必须嘚领导作决定。
(2)罚款数额:对公民处以 200 元以下、对法人或者其他组织处以 3000
元以下。法律中“以下”包括本数,“200元以下”包括200,“3000元以下”包
括3000。
3.口诀“二百三千或警告,当场即可决定了”。200 元以下、3000 元以下的
罚款或者警告,执法人员可以自己决定是否处罚,不需要回去问领导,这就是简
易程序。
26【解析】听证程序:不是一个单独的环节,是普通程序中有选择的环节。
1.听证是高大上的陈述申辩:比较轻的处罚,当事人站在路边解释清楚就可
以;如果事情很重大,当事人还要提供书面的证据,此时站在路边就解释不清楚
了,行政机关就需要提供正式场合开会,让当事人进行陈述和申辩。如图是市监
局关于行政处罚的听证会,行政机关派出主持人、记录员、解释人员,听当事人
解释为什么不应该处罚,给当事人解释为什么要处罚。
2.听证事项:
(1)发生时间点:听证在作出行政处罚决定前,在作出行政处罚决定后再
召开听证会没有意义,所以听证就是告知中的陈述申辩,只不过听证更高大上。
(2)以下处罚应当组织听证会:口诀“大吊停,等闭业”,“大”较大数额
罚款、没收交到数额违法所得、没收较大价值非法财物,“吊”吊销许可证件,
“停”责令停产停业,“等”降低资质等级,“闭”责令关闭,“业”限制从业。
①较大数额罚款:在行政处罚法中没有统一规定,较大与各地的经济发展状
况有关,没有规定数额。一般做题时,过千就是较大。
②行政拘留:针对行政拘留没有听证的程序。行政拘留虽然是最严重的行政
处罚,但在立法时没有将其列入听证的法定事项中,一个人如果被行政拘留,说
明这个人违法行为稍微严重,这种人赶紧落实拘留比较好,如果召开听证会让人
跑了就再难以捕捉。这是基于现实的考虑,没有把行政拘留写在听证事项中。
(3)判断:针对“大吊停,等闭业”,行政机关应主动组织听证会(错误),
原因:我国听证启动方式是“告知+申请”,行政机关有义务告诉当事人有听证的
27权利,是否召开要看当事人是否申请,申请行政机关才会召开,不申请不召开。
3.程序要求:
(1)当事人要求听证的,应当在行政机关告知后 5日内提出听证申请。行
政机关应当在举行听证的7日前,通知当事人及有关人员听证的时间、地点。口
诀“5-7听证”。
(2)听证原则公开,即允许老百姓旁听,但涉密的除外。
(3)回避:听证会的主持人非常重要,可以直接决定会上由谁发言、发言
时长等,所以主持人必须中立,不能有利害关系。如果是本案调查人员是不能作
为主持的。
(4)听证笔录:应当根据听证笔录作出决定,“应当根据”是必须的意思,
此处有改动,原来的说法是“可以参照”,指行政机关想看就看、不想看就不看,
听证就会走过场、流于形式。现在听证会上的内容有专门的工作人员把各方发言
都记录下来,行政机关应当根据听证笔录作出决定。
(6)听证费用:组织听证产生相应的费用,当事人(老百姓)不承担,费
用由行政机关(官)自行承担。
五、罚款收缴(口诀:一百以下难执行,交通不便自己提)
【解析】
1.罚缴分离原则:
(1)行政机关作出了罚款的处罚决定,罚款原则上采取罚缴分离的原则,
作出罚款决定的行政机关应当与收缴罚款的机构分离。如公安局作出罚款处罚决
28定,当事人应当自收到行政处罚决定书之日起 15 日内,到指定的银行或者通过
电子支付系统缴纳罚款。
(2)罚缴分离,主要防止行政机关私自截留、私设小金库。
2.当场收缴:有例外,以下 3种情况执法人员可以当场收缴,即没有 15 日
的期限,当场收到罚单,当场立即交钱。
(1)第一种情形,依法给予 100 元以下罚款的:如洛阳警察在马路边处罚
骑电动车不带头盔、闯红灯的行为,警察开 20元处罚罚单,当事人扫二维码付
款后才能走,从法律角度上20元可以当场收缴,不违反法律规定。
(2)即便超过100元,如果符合相应的情形,也可以当场收缴。
①第二种情形,不当场收缴事后难以执行的:如甲在机场有违法行为,执法
人员不当场收缴甲就坐飞机走了,难以再找到甲,这种情况执法人员可以当场收
缴。
②第三种情形,在边远、水上、交通不便地区,经当事人提出,行政机关及
其执法人员可以当场收缴罚款:如甲住在深山老林,甲有偷税漏税行为,此时执
法人员已经在深山老林里,甲主动提出让执法人员把钱带走,行政人员可以当场
收缴。
(3)口诀“一百以下难执行,交通不便自己提”,三种情形是或的关系,只
要符合其中一个就可以当场收缴。只有交通不便要求当事人提出,前两种情形行
政机关可以决定当场收缴。
29【注意】
1.种类:知道属于行政处罚的种类即可,考查理论分类时对应清楚哪些是财
产罚、资格罚。
(1)声誉罚/申诫罚:警告、通报批评。
(2)财产罚:罚款、没收违法所得、没收非法财物。
(3)资格罚:暂扣许可证件、降低资质等级、吊销许可证件。
(4)行为罚:限制开展生产经营活动、责令停产停业、责令关闭、限制从
业。
(5)人身自由罚:行政拘留。
①决定主体:公安机关。
②期限:15日,合并不超20日。
2.设定:理论不好理解,但考试只考概念。
(1)法律可以设所有。
(2)行政法规不拘留——不能设定行政拘留。
(3)地方法规不拘吊——不能设定行政拘留、吊销营业执照。
(4)规章警罚和通报——可以设定警告、通报批评、一定数额罚款。
3.适用:
(1)不予处罚:
①应当不罚:不满十四精神病,证据证明没过错,超过二五没后果。
②可以不罚:首违可不罚。
(2)一事不再罚:
①一事不再罚款:对当事人的同一违法行为,不得给予两次以上罚款的行政
处罚。关键词“罚款”,没有说其他处罚种类不可以重复,也没有说不可以出现
多个处罚种类,只是为了防止现实中行政机关多次罚款、重复罚款的现象。
②从一重:同一违法行为违反多个法律规范,按照罚款数额高的规定处罚。
30【注意】
1.决定程序:
(1)普通程序:
①调查取证:执法人员≥2人(不允许一个人单人执法)+出示证件。
②处罚决定:自立案之日起90日内作出处罚决定。
(2)简易程序:
①适用情况(重点):二百三千或警告,当场即可决定了。
②当场决定,当场送达。
(3)无论普通程序还是简易程序,核心环节不能省略。
①先调查取证,后作出处罚决定。
②决定前:必须要履行告知义务,听取老百姓的陈述申辩。
(4)听证程序:
①听证事项:“大吊停,等闭业”,较大数额罚款;没收较大数额违法所得、
没收较大价值非法财物;降低资质等级、吊销许可证件;责令停产停业、责令关
闭、限制从业。
②听证要求:
a.启动方式:告知+5日内申请,不申请不召开。
b.时间地方:7日前告知时间地点。
c.原则上公开进行:国家秘密、商业秘密、个人隐私除外。
31d.回避:非本案调查人员主持,主持人必须中立。
e.听证笔录:应当根据听证笔录作出决定(具有排他性),没有在听证会上
出示的证据,没有记录在听证笔录中,行政机关做决定时会排除掉。关键词“根
据”。
f.听证费用:行政机关承担。
2.执行程序:
(1)罚缴分离原则,15日内交即可。
(2)若符合三种情形,一百以下难执行,交通不便自己提,可以当场收缴。
【真题演练】
1.(2023-上海)区水利局作出没收采砂船舶、没收违法所得 1.2 万元、罚
款25万元的行政处罚,均属于( )。
A.行为罚 B.资格罚
C.财产罚 D.自由罚
【解析】1.处罚均与钱有关,属于财产罚,锁定C项。【选C】
2.(2019-江苏)下列关于行政处罚的适用表述正确的是( )。
①违法行为在一年内未被发现的,不再给予行政处罚
②对当事人的同一个违法行为,可以给予两次以上罚款的行政处罚
③不满14周岁的人有违法行为的,不予行政处罚,责令监护人加以管教
④已满14周岁不满18周岁的人有违法行为的,应从轻或减轻行政处罚
A.①② B.①③
C.②③ D.③④
【解析】2.①法行为在两年内未被发现的,不再给予行政处罚,表述错误。
②对当事人的同一个违法行为,不得给予两次以上罚款的行政处罚,表述错
误。
③X<14,不予处罚,表述正确。
④14≤X<18,要处罚,应从轻或减轻行政处罚,表述正确。
综上所述,③④说法正确,锁定D项。【选D】
323.(2021-浙江)将下列事件按行政处罚程序先后顺序排列,正确的是( )。
①行政执法机关作出行政处罚决定书
②行政执法机关予以立案
③行政执法机关听取当事人陈述和申辩
④行政执法人员全面调查收集证据
⑤行政执法机关作出行政处罚事先告知书
⑥行政执法人员接到举报赴现场检查
A.④②⑥③⑤① B.⑥②④⑤③①
C.⑥③②④⑤① D.⑥④③②⑤①
【解析】3.正常处罚,街道举报后先要到现场看到底是不是违法,违法就得
立案启动调查,立案后就派人调查,作出决定前,得告知清楚、听取陈述申辩,
才能作出处罚决定,排序为⑥②④⑤③①,锁定B项。【选B】
4.(2023-上海-多选)下列关于行政处罚听证的说法中正确的有( )。
A.听证须由非本案调查人员主持
B.行政机关在作出较大数额罚款前须告知当事人有要求听证的权利
C.当事人须承担行政机关组织听证的费用
D.听证应当制作笔录
【解析】4.A项:主持人必须中立,说法正确,当选。
B项:“大吊停”,说法正确,当选。
C项:官(行政机关)承担组织听证的费用,而不是民承担,说法错误,排
除。
D 项:听证应当制作笔录,根据笔录作出处罚决定,说法正确,当选。【选
ABD】
5.(2022-国考)新修订的《中华人民共和国行政处罚法》自 2021 年 7 月
15日起施行。依据该法,下列说法正确的是( )。
A.行政机关拟作出降低资质等级的处罚之前,应当组织听证
33B.法律、行政法规对违法行为未作出行政处罚规定的,地方性法规可补充设
定
C.行政机关可以在其法定权限内书面委托其他组织或个人实施行政处罚
D.对当事人依法给予一百元以上罚款的,执法人员不得当场收缴
【解析】5.A项:行政机关不会主动组织听证会,要看民是否申请,民申请
官就组织听证会,不申请就不组织,说法错误,排除。
B项:法律、行政法规的效力较高,属于上位法,上位法已经明确该种行为
(如牙不齐)要处罚,但没有规定具体如何处罚,下位法(下级行政机关)为了
更好地落实法律和行政法规的内容,可以补充设定,说法正确,当选。
C项:被委托和被授权都是对组织,不能委托个人,如委托王某有处罚的权
利,王某就可以称王称霸了,即便是委托也是组织,说法错误,排除。
D 项:对当事人依法给予一百元以上罚款的,“一百以下难执行,交通不便
自己提”,三种情形是或的关系,只要符合其中一个就可以当场收缴,说法错误,
排除。【选B】
【答案汇总】
1-5:C/D/B/ABD/B
高频考点四:行政强制
【注意】
1.行政强制:考查比行政处罚少,考点相对比较集中,大部分题目都是考查
种类本身,把握强制措施和强制执行的种类即可。
2.强制措施一般发生在作出处罚决定之前,在事情没有查清楚之前起到暂时
34控制的作用。强制执行发生在行政处罚后,不执行已经作出的行政处罚决定情况
下强迫执行。如粉笔涉嫌偷漏税,只是涉嫌,不能直接作出处罚决定,还需要调
查,但担心在调查期间粉笔转移财产,此时就可以先冻结粉笔账户,冻结后钱还
是粉笔的,只是暂时不让将钱取出来,起到暂时控制的作用。经过调查发现粉笔
确实偷税漏税,就可以对粉笔作出处罚决定,对其罚款1亿元的决定。如果粉笔
老实缴纳罚款,就没有事;如果粉笔不老实缴纳就可以强制执行,可以产生相应
的滞纳金、划拨账户、拍卖房车等。
一、行政强制措施
(一)概念
指行政机关在行政管理过程中,为制止违法行为、防止证据损毁、避免危害
发生、控制危险扩大等情形,依法对公民的人身自由实施暂时性限制,或者对公
民、法人或者其他组织的财物实施暂时性控制的行为。
【解析】概念(简单了解):为了制止违法行为、防止危害扩大,对老百姓
的人身或财产起到暂时性控制的行为。如王某喝了6瓶老白干,在醉醺醺的状态
下开车,当下交警不会让王某在醉酒的状态下继续开车,如果醉酒开车可能会掉
沟里或撞到他人,此时交警会将王某约束至酒醒,目的就是为了制止违法行为、
防止危害扩大,约束多长时间不一定,要看王某何时酒醒,何时酒醒何时解除控
制。
(二)种类(口诀:先封洞口)
1.限制公民人身自由;
2.查封场所、设施或者财物;
3.扣押财物;
4.冻结存款、汇款;
5.其他行政强制措施。
【解析】种类:兜底的其他条款不需要记,把握前四个即可。结合口诀记忆,
“先(限制人身自由)封(查封)洞(冻结)口(扣押)”。
1.限制公民人身自由:行政处罚课程中曾讲解限制人身自由的行政处罚,即
行政拘留。行政法中除了行政拘留的限制人身自由是属于行政处罚之外,其余限
35制人身自由的都属于强制措施,如强制戒毒、强制隔离、强制约束至酒醒。
2.查封场所、设施或者财物:查封:
(1)贴封条,仅限于涉案财物才可以查封,不能把无关财物查封。不能重
复查封,如已经被税务局查封,市场监督管理局不能再次查封。
(2)在查封扣押期间,行政机关有妥善保管义务,如果保管不当造成损毁,
要承担赔偿责任。如交警大队扣押了甲的车,期间随意使用,把车撞坏了需要赔
偿。
(3)查封扣押差生相应的费用,如车放不下需要放在社会停车场,费用由
行政机关自己承担,不允许向老百姓收费。现实中有些行政机关会违法收取费用,
从法律角度来说费用应该由行政机关承担。
3.扣押财物。
4.冻结存款、汇款:冻结是把账户封了,但是钱的还在账户里,只是钱取不
出来,起到暂时控制的作用。
二、行政强制执行
(一)概念
指行政机关或者行政机关申请人民法院,对不履行行政决定的公民、法人或
者其他组织,依法强制履行义务的行为。
【解析】行政强制执行:
1.概念:在不履行行政决定的情况下强制履行义务的行为。
2.主体:行政机关或者行政机关申请人民法院。现实中行政机关本身的权力
大小不同,比如政府、公安机关、税务局、海关权力较大,有相应强制执行的权
利,可以强制执行;但没有强制执行权的行政机关需要强制执行,只能向人民法
院提出申请。
(二)种类(口诀:画家爱旅拍)
1.加处罚款或者滞纳金。
2.划拨存款、汇款。
3.拍卖或者依法处理查封、扣押的场所、设施或者财物。
4.排除妨碍、恢复原状。
365.代履行。
6.其他强制执行方式。
【解析】行政强制执行的种类:第6条是兜底条款无需记忆,记住前五即可。
结合口诀记忆,“画(划拨存款、汇款)家(加处罚款或滞纳金)爱(排除妨碍)
旅(代履行)拍(拍卖)”。
1.加处罚款或者滞纳金:
(1)也叫执行罚,相当于增加利息,逾期不缴纳罚款,每天会产生利息。
加处罚款针对的是不缴纳罚款的行为,罚金是不缴纳税费的行为,如明星偷税漏
税产生滞纳金。
(2)细节:
①每日按罚款数额的 3%加处罚款,比如现在应缴纳 1 万元的罚款,逾期不
交,每天都会产生3%的加处罚款,即每天加300元,每天是一个固定的数额。
②加处罚款的数额不得超出罚款的数额,利息计算到与本金相同时就不再继
续往下计算。当加利息的方式达不到强制执行的目的时就会采取其他的强制手段,
比如划拨账户、拍卖房车等。
2.划拨存款、汇款:划拨不同于冻结,冻结只是钱取出不来;划拨是将账户
中的钱划走以后归国家,影响个人所有权。
3.拍卖或者依法处理查封、扣押的场所、设施或者财物:查封、扣押只是暂
时限制使用,但是将查封、扣押的场所、财物等卖了,也会直接影响所有权。
4.排除妨碍、恢复原状:典型的是拆除,如违建,甲挑了一块风水宝地将房
子盖在河道上,严重影响河流泄洪功能,洪水来了没办法流走,这种情况下没有
37经过规划部门批准就盖房子,属于违建,发现后就要拆除,此时就是排除妨碍、
恢复原状。又如违法改装汽车,给汽车安装8个排气孔,被发现后要求拆除,即
排除妨碍、恢复原状。
5.代履行:指行政机关代替老百姓履行,一般在紧急情况下行政机关为了公
共利益才会代履行。
(1)比如甲是开油罐车的司机,在驾驶过程中油发生遗洒,但是甲没有发
现开走了,甲具有清扫义务,行政机关不可能将甲叫回来让其清理,因为路面有
油渍会打滑,后面的车来了容易发生风险,在紧急情况下为了公共利益,行政机
关先代替甲清扫,然后再找甲要费用。
(2)细节:
①判断:代履行的执行机关只能由是行政机关亲自履行(错误),原因:行
政机关大部分情况下委托第三方执行,比如委托清理公司,因为行政机关没有工
具、不专业。
②费用:代履行所产生的相应费用最终由老百姓承担,代履行错的是老百姓,
只是情况紧急由行政机关代替履行,费用还是应当由老百姓承担。
【解析】行政强制执行分类:区分看强制程度。
1.间接强制执行:执行罚(加处罚款或者滞纳金)、代履行。间接强制相对
温和,如加处罚款或者滞纳金,不交罚款也不会怎样,只是通过增加利息的方式
形成心理压力,督促尽快履行缴纳,或代替履行后要相关费用,执行方式相对温
和。
2.直接强制执行:划拨存款、汇款;拍卖或者依法处理查封、扣押的场所、
设施或者财物;排除妨碍、恢复原状。比如直接划拨存款、直接卖房车、直接拆
了,方式更粗暴。
38【注意】
1.行政强制措施:发生在处罚之前。
(1)性质:暂时性限制。
(2)种类(重点):口诀“先封洞口”。
①限制人身自由:不包括行政拘留。
②查封、扣押:必须是涉案财物,不得重复查封,有妥善保管的义务,涉及
钱由行政机关承担。
③冻结。
④其他。
2.行政强制执行:发生在处罚之后。
(1)概述:
①性质:强制履行义务。
②执行主体:行政机关或行政机关申请人民法院。
(2)种类(重点):口诀“画家爱旅拍”。
①间接强制:执行罚(加处罚款 3%或滞纳金)和代履行(费用由当事人承
担)。
②直接强制:划拨存款、汇款,拍卖,排除妨碍、恢复原状。
高频考点五:行政许可
39【解析】行政许可:近几年考查行政许可的题目越来越多,有些重要的需要
重点把握。
一、行政许可的概念和种类
【解析】行政许可的概念和种类:
1.概念:行政许可是官对民的授权行为。在我国有些事情老百姓想干就干,
如开车、开公司等需要经过行政机关授权才能做,开车需要取得驾照,驾照相当
于国家赋予了开车的权利和资格,官对民的授权行为就是行政许可。
(1)依申请性:与依职权相对应,行政处罚、行政强制是行政机关依职权
对老百姓主动作出申请,行政许才作出,不可能是行政机关主动发驾照,不申请
机关不可能发驾照。
(2)授益性:给了老百姓一定的权利,比如拿到营业执照有营业的资格,
拿到驾照则有开车的资格。
(3)外部性:是官对民作出的,官对官作出的不是行政许可。如区政府要
盖楼向市政府申请要钱,市政府通过了区政府的申请,此时属于行政机关内部的
行政审批,行政许可一定是外部的、官对民的。
(4)要式性:需要采取一定形式作出,如不能口头允许可以开车,要发驾
照,要发营业执照、律师职业资格证,有形式要求的叫要式性。
(5)一般禁止解除:如在没有驾照时开车是违法的,给了驾照后开车是合
法的,相当于将禁止解除掉,所以行政许可是一般禁止的解除。
2.种类:一般不单独考查,记住行政许可是官对民的授权,在不同领域分不
40同种类,考查不多。注意登记,行政法中登记种类非常多,不是所有的登记都叫
行政许可,还有很多登记是行政确认。
1.普通许可:如果现在做的事情涉及公共利益,与公共利益有关的活动不能
自己决定。比如开车要获得驾照。
2.特许:针对特殊行业,尤其是与资源有关的行业,如采矿、挖石油、采煤
等不能随意买挖掘机开采,因为自然资源有限,需要经过特许,国家让挖掘才可
以挖掘。
3.认可:主要针对特殊的职业,很多职业有门槛,有基本资质的要求。如律
师,不是能说会道就可以当律师,而是需要通过法律职业资格考试、在律所实习
获得律师执业资格证,才能当律师。国家给了老师、律师、医生等职业资格证,
就是国家认可你可以干这份职业。
4.核准:主要针对物,如电梯、消防器材、锅炉、猪肉等,都与公共利益有
关,要经过核准,只有经过事先检验、检疫、检测,没有问题的才允许销售。如
猪肉上会有各种章,没有问题的才允许销售。
5.登记:不是所有的登记都叫行政许可,行政许可领域典型的登记只有两种,
一个是企业设立登记,一个是社团设立登记。除此之外基本是行政确认。
(1)企业设立登记:如现在要开办一家钢笔培训公司,要到市场监督管理
局办理注册登记。
(2)社团设立登记:如想要成立爱一个学习行政法协会,要到有关部门办
理设立登记。
(3)行政许可是典型的权利从无到有,本来没有,许可后才有。行政确认
是典型的从有到证明,本来就有,国家只是证明,如房产登记,不是国家给分配
房子,而是找开发商付钱买了房子,之后才能办理不动产登记,由国家证明你是
不动产所有人;又如结婚登记,不是国家授权给你可以结婚或与某人结婚,而是
证明与某人在法律上有夫妻关系;或证明身份,证明是专利权人、商标权人。
41【解析】可以不设行政许可的事项:行政许可越多越好,太少社会秩序容易
混乱,需要设定许可;但不是越多越好,如果管的太多,老百姓的衣食住行所有
事情都需要经过授权,社会效率就会降低,所以就规定了一些不可以设立许可的
事项,一般考查法条原文。
1.公民、法人或者其他组织能够自主决定的:如粉笔是否要开展线下业务,
粉笔是否要上市,这都是企业可以自主决定的。
2.市场竞争机制能够有效调节的:如定价权,如网上一双凉鞋卖 4000多,
小时候有一双一模一样的凉鞋卖5元,定价的权利政府没有必要许可,因为市场
竞争机制能够有效调节,定价高老百姓可以不买,商家会作出相应的调整,有些
有钱人4000元也不觉得贵。
3.行业组织或者中介机构能够自律管理的:如月嫂行业基本上都是自己评的,
类似金牌月嫂、优秀月嫂,我国没有统一月嫂资格评定的开始;又如美容美发行
业,类似纹眉师的资格、特种美容仪器操作的资格,这都没有统一的考试,靠美
容美发行业自己组织。一个事项所在的行业组织足够发达,可以自律,国家不需
要管。
4.行政机关采用事后监督等其他行政管理方式能够解决的:如果所有的事情
都要事前监督,需要经过审批才能做,效率肯定变低,电梯、锅炉、消防器材、
猪肉等对社会公共利益影响较大,需要经过事先的许可,但如洗脸盆、毛巾等就
没有必要经过事先的许可,之后出现问题再进行处罚。
二、行政许可的申请和受理
42【解析】行政许可的申请和受理:行政许可是典型的依申请的行为,不申请
行政机关不可能主动发驾照。
1.申请书需要采用格式文本的,行政机关应当向申请人提供行政许可申请书
格式文本。如在政务大厅有相应的申请表的表格,需要填身份证号、姓名、住址、
特殊事项等,行政机关需要申请人提供哪些材料需要提供格式。行政机关提供申
请书格式文本,不得收费。
2.判断:行政机关实施行政许可一律不得收费(错误),原因:只是行政机
关提供格式文本不得收费,不是所有的行政许可都不能收费,如特许,要获得采
矿权,这是能赚大钱的行业,是需要收费的。
3.行政许可不是必须现场提交纸质版申请出,为了便民,行政许可申请可以
通过信函、电报、电传、传真、电子数据交换和电子邮件等方式提出。但不能以
口头形式申请,必须是书面的,如不能口头给公安局打电话让他准备证,需要提
供个人资料、个人信息。
【解析】受理:行政机关接受申请,进行相应处理。只需要知道不同情况下
行政机关作出什么处理行为即可,把握住情形即可。
1.申请事项依法不需要取得行政许可的,应当即时告知申请人不受理:比如
43骑自行车去申请驾照,行政机关会告知不受理,骑自行车不需要驾照。
2.申请事项依法不属于本行政机关职权范围的,应当即时作出不予受理的决
定,并告知申请人向有关行政机关申请:比如到税务局申请营业执照,税务局会
作出不予受理决定,并告知应当去有关机关申请。
3.申请材料存在可以当场更正的错误的,应当允许申请人当场更正:如错别
字、计算错误,行政机关应当允许申请人当场更正,“应当”是必须的意思。
4.申请材料不齐全或者不符合法定形式的,应当当场或者在5日内一次告知
申请人需要补正的全部内容:不允许分多次告知,比如之前办证不跑个七八趟办
不下来证,现在不允许,现在明确规定要当场告知需要补正的材料,要不在 5
日内一次性告知。
5.申请事项属于本行政机关职权范围,申请材料齐全、符合法定形式,或者
申请人按照本行政机关的要求提交全部补正申请材料的,应当受理行政许可申请。
三、行政许可的监督检查
【随堂测试】
1.王某开火锅店,通过贿赂的手段获得营业许可。
2.李某开火锅店,在经营的过程中使用地沟油。
【解析】行政许可的监督检查:我国是很负责任的,不是给了许可就不管,
对许可会进行监督检查,出现问题可能就会收回许可,不再给予权利。关键分清
楚撤销、撤回、吊销、注销,分清楚在什么情况下会出现。
1.撤销:针对许可作出时就是违法的,如通过行贿或提供虚假材料的方式获
得驾照,事后发现就会把驾照收回去,此时是撤销,驾照本身是骗来的,本身不
应该发驾照。
44(1)老百姓违法,申请人过错,应当撤销:被许可人以欺骗、贿赂等不正
当手段取得行政许可的,事后一经发现一定撤销。
(2)行政机关过错,可以撤销:工作人员滥用职权、玩忽职守;超越法定
职权、违反法定程序;对不具备申请资格或者不符合法定条件的申请人准予行政
许可。比如区政府无权决定,需要市政府的批准,结果区政府自己就作出决定,
或者对不具备资质、条件的人给予许可,申请材料时玩忽职守、不仔细,由于行
政机关的错,可以撤销,“可以”是不一定,不能因为行政机关的错,就把百姓
的权利要回去,会考虑申请人是否符合条件,是否影响公共利益或他人的合法利
益,会综合评判。如果是由于行政机关的过错导致被撤销,行政机关要赔钱,对
老百姓的损失要赔偿。
2.撤回:立法依据修改、客观情势变化或为了公共利益。例如给了甲两年的
采矿权,结果在采矿时发现古墓,为了公共利益的需要政府就把采矿权收回去了,
此时是撤回。撤回是合法的,要补偿。
3.吊销:与撤销一样,都是违法的,区别在违法的时间不同。
(1)撤销是事前有违法行为,在办证的过程中有违法行为。
(2)吊销许可证件是事后违法,拿到证之后有违法行为。如拿到驾照之后
醉酒驾驶机动车,被吊销驾驶证。
(3)案例:
①王某开火锅店,通过贿赂的手段获得营业许可:事前有违法行为,应该是
撤销。
②李某开火锅店,在经营的过程中使用地沟油:拿到证后的违法行为,应该
是吊销。
4.注销:履行删除许可的登记手续,如撤销、撤回、吊销都是将给的证件收
回,收回后将证件撕了,登记删除,这就是注销,如张三死了,张三的驾照需要
注销。
45【注意】行政许可:
1.特征:依申请、授益性、外部性(官对民的授权行为)、要式性(以发证
形式)、一般禁止的解除。
2.种类:针对不同领域授权,分为普通许可、特许、认可、核准、登记(区
分行政确认,行政确认从有到证明,本身就有,国家给证明,如房产登记、结婚
登记都是典型的行政确认)。
3.可以不设定的事项:自主决定、市场调节、行业自律、事后监督。
4.实施:
(1)申请:可以电子邮件、电传、纸质版,但不能口头,必须书面,格式
文本行政机关,格式文本免费提供,但不是行政许可一律不得收费,有特殊的法
律法规的规定。
(2)受理:
①不需要许可:不受理。
②不属于本机关职权的,不受理+告知向有关机关申请。
③可以当场更正(小错):应当允许当场更正。
④材料不全或不符合形式(大错):当场或者 5日内一次性告知,不能分多
次告知。
⑤材料齐全、符合形式:受理。
465.监督检查:
(1)撤销:实现违法,许可证违法取得。
(2)吊销:事后违法。
(3)撤回:为了公共利益撤回,没有违法。
(4)注销:许可消亡的删除登记手续。
【真题演练】
1.(2023-福建职测)下列属于行政强制措施种类的是( )。
A.限制公民人身自由
B.划拨存款、汇款
C.警告、通报批评
D.暂扣许可证件、降低资质等级、吊销许可证件
【解析】1.A项:行政强制措施种类口诀“先封洞口”,限制公民人身自由
属于行政强制措施,当选。
B项:划拨存款、汇款属于行政强制执行,排除。
C项:警告、通报批评属于行政处罚,排除。
D 项:暂扣许可证件、降低资质等级、吊销许可证件属于行政处罚,排除。
【选A】
2.(2019-湖北选调)根据《中华人民共和国行政强制法》,以下不属于行政
强制执行的是( )。
A.甲行政机关对拒不履行罚款义务的乙依法加处罚款
B.乙行政机关对拒不履行罚款义务的丙依法加处滞纳金
C.丙行政机关对实施行政违法行为的丁处以500元的罚款
D.丁行政机关对拒不履行排除妨碍、恢复原状义务的戊施以代履行
【解析】2.A、B、D项:加处罚款、加处滞纳金、代履行都属于强制执行种
类,
C项:罚款属于行政处罚,罚款与加处罚款不同,加处罚款是在罚款的基础
上每天产生一定的利息,当选。【选C】
473.(2021-上海)根据《行政许可法》,下列事项中,可以不设行政许可的是
( )。
A.直接涉及生态环境保护的特定活动的事项
B.通过市场竞争机制能够有效调节的事项
C.企业的设立需要确定主体资格的事项
D.有限自然资源开发利用的事项
【解析】3.法条原文考查。
A项:涉及生态保护,如需要排污,需要行政许可,排除。
C项:企业的设立需要确定主体资格的事项属于企业设立登记,需要行政许
可,排除。
D项:有限自然资源开发利用的事项,需要经过特许,排除。【选B】
4.(2023-浙江)根据《中华人民共和国行政许可法》,下列说法不正确的是
( )。
A.行政机关实施行政许可,不得收取任何费用
B.行政许可申请可以通过电子数据交换和电子邮件等方式提出
C.被许可人出借行政许可证件的,行政机关应当依法给予行政处罚;构成犯
罪的,依法追究刑事责任
D.当申请人的申请事项不属于本行政机关职权范围的,应当即时作出不予受
理的决定,并告知申请人向有关行政机关申请
【解析】4.选非题。A项:法律法规另有规定的除外,只是提供格式文本申
请书不能收费,不是办理许可事项过程中都不允许收费,说法错误,当选。
B项:为了便民,说法正确,排除。
C项:出借,如甲把驾照借给乙开车,但乙没有经过驾照考查,乙没有驾照,
这是不行的,严重的需要追究刑责,说法正确,排除。
D项:法条原文,说法正确,排除。【选A】
5.(2019-江西)根据《行政许可法》,下列何种情况下,行政机关应当就相
48对人所受到的损失给予补偿( )。
A.某甲以运输货物为主,但由于严重违反交通规则,其驾照被某交通部门吊
销,失去生活来源
B.某乙贿赂工商局负责人取得了开办歌舞厅的营业执照,后被人检举,上级
行政机关撤销了该歌舞厅营业执照,乙前期投资无法收回
C.某丙申请生猪屠宰许可,行政工作人员玩忽职守,未经实地检查其场地条
件就批准了其申请,后在行政机关的监督检查过程中,撤销了该许可
D.某丁依法取得了在江边采砂的许可,后为了防洪筑坝的需要,行政机关撤
回了该许可
【解析】5.为了公共利益撤回的情况需要给予补偿。
A项:甲自己严重违反交通规则被吊销,甲自作孽,国家不需要给钱,排除。
B项:老百姓的错导致被撤销,老百姓的损失国家不会给予补偿,排除。
C项:工作人员玩忽职守导致没有核实就批准,后被撤销,官违法导致撤销
给老百姓造成损失,国家要赔偿,排除。
D项:为了公共利益的需要牺牲个人利益,对个人的损失要补偿,当选。【选
D】
【答案汇总】
1-5:CABAD
49遇见不一样的自己
Be your better self
50