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第四节 法的渊源
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1 、 单选题
甲法官处理一起伤害赔偿案件，耐心向被告乙解释计算赔偿数额的法律依据，并将最高
法院公报发布的已生效同类判决提供乙参考。乙接受甲法官建议，在民事调解书上签字
赔偿了原告损失。关于本案，下列哪一判断是正确的?（ ）（2011年）
A ： 法院已生效同类判决具有普遍约束力
B ： 甲法官在该案调解时适用了判例法
C ： 甲法官提供的指导性案例具有说服力
D ： 民事调解书经乙签署后即具有行政强制执行力
正确答案： C
解析：
一般地，法的效力可以分为规范性法律文件的效力和非规范性法律文件的效力。后者，
是指判决书、裁定书、逮捕证、许可证、合同等的法的效力。这些文件在经过法定程序
之后也具有约束力，任何人不得违反。但是，非规范性法律文件是适用法律的结果而不
是法律本身，因此不具有普遍约束力。“普遍约束力”，是指针对的人不特定，且能够
反复适用。在本题，法院对某一案件作出的已生效判决，仅是对该案件的处理，对其他
类似案件不具有普遍约束力，故选项A说法错误。所谓判例法，是指基于法院的判决而
形成的具有法律效力的先例规则，这种先例规则对以后的相同或类似案件具有法律规范
效力，能够作为法院判案的法律依据。在当代中国，不采用判例法制度，判例不具有法
律规范效力。甲法官在该案调解时适用了判例，而非判例法。故选项B说法错误。
判例在法的适用中具有重要性，因为它可以弥补制定法的不足。具体地说，任何判例都
是法官结合特定案件事实将具有一般性和抽象性的制定法规范具体化的一种结果，也就
是说判例不再是一般的和抽象的了。这至少为将来的法官运用该制定法解决具体案件提
供了思路、经验和指导。同理，任何判例都是法官针对具体案件事实将具有模糊性和歧
义性的制定法进行解释而得到的一种结果，也就是说，任何判例都在一定程度上消除了
语言的模糊性和歧义性，使制定法的语言的外延和内涵在一定程度上得到厘清。这样，
判例就为将来的法官适用制定法解决具体案件提供了帮助，至少可以减轻法官的工作负
担。总之，选项C表述正确，当选。
《民事诉讼法》第97条规定：“调解达成协议，人民法院应当制作调解书。调解书应当
写明诉讼请求、案件的事实和调解结果。调解书由审判人员、书记员署名，加盖人民法
院印章，送达双方当事人。调解书经双方当事人签收后，即具有法律效力。”根据上述
规定，调解书经双方当事人签收后才具有法律效力，仅由一方当事人签署，并不会使该
民事调解书具有法律效力。其次，即使民事调解书具有法律效力，也不是“具有行政强
制执行力”。在现行法上，“行政强制执行力”是生效的行政行为才可能具有。法院制
作的民事调解书，是司法行为，它生效后应具有的是“司法强制执行力”。总之，选
项D说法错误。2 、 单选题
谢某、阮某与曾某在曾某经营的“皇太极”酒吧喝酒，离开时谢某从楼梯摔下，被扶起
后要求在酒吧休息，第二天被发现已死亡。经鉴定，谢某系“醉酒后猝死”。该案审理
中，合议庭对“餐饮经营者对醉酒者是否负有义务”产生争议。刘法官认为，我国相关
法律对此没有明确规定，但根据德国、奥地利、芬兰等国判例，餐饮经营者负有确保醉
酒顾客安全的义务，认定曾某负赔偿责任符合法律保护弱者的立法潮流。依据法学原理，
下列哪一说法是正确的?（ ）（2010年）
A ： 刘法官的解释属于我国正式法律解释体制中的司法解释
B ： 刘法官在该案的论证中运用了有关法的非正式渊源的知识
C ： 从法律推理角度看，“经鉴定，谢某系‘醉酒后猝死”’是推理的大前提
D ： 从德国、奥地利、芬兰等国家存在判例的情形看，这些国家的法律属于判例法系
正确答案： B
解析：
我国正式法律解释体制中的司法解释，是指最高人民法院、最高人民检察院就法院审判
或检察院检察工作中具体应用法律问题所作的具有普遍约束力的解释。据此，司法的解
释的特征有三：一是主体，必须是最高人民法院、最高人民检察院；二是内容，必须涉
及法院审判或检察院检察工作中具体应用法律问题；三是效力，必须具有普遍约束力。
刘法官的解释，不具有普遍约束力，不符合上述三特征，不属于正式司法解释。故A项
错误。非正式的法律渊源，是指不具有明文规定的法律效力，但具有法律说服力并能够
构成法律人的法律决定的大前提的准则来源的那些资料。外国法（包括外国成文法、外
国判例），可以充当非正式渊源。刘法官在该案的论证中运用了外国判例，而外国判例
在我国只能充当非正式法律渊源，故B项正确。
从法律推理的角度看，法律规定是推理的大前提，案件事实是推理的小前提。“经鉴定，
谢某系‘醉酒后猝死”’属于案件事实，应该是推理的小前提。故C项表述错误。
德国、奥地利、芬兰等国家属于成文法系（或称大陆法系、法典法系等）。判例法系与
成文法系的区别不在于是否存在判例，而在于判例法是否属于主要、正式的法律渊源。
德国、奥地利、芬兰等国家存在判例，但判例并没有构成此类国家的主要、正式的法律
渊源，故仍属于成文法系。D项错误。
3 、 单选题
甲法官处理一起伤害赔偿案件，耐心向被告乙解释计算赔偿数额的法律依据，并将最高
法院公报发布的已生效同类判决提供乙参考。乙接受甲法官建议，在民事调解书上签字
赔偿了原告损失。关于本案，下列哪一判断是正确的?（ ）
A ： 法院已生效同类判决具有普遍约束力
B ： 甲法官在该案调解时适用了判例法
C ： 甲法官提供的指导性案例具有说服力
D ： 民事调解书经乙签署后即具有行政强制执行力
正确答案： C
解析：一般地，法的效力可以分为规范性法律文件的效力和非规范性法律文件的效力。后者，
是指判决书、裁定书、逮捕证、许可证、合同等的法的效力。这些文件在经过法定程序
之后也具有约束力，任何人不得违反。但是，非规范性法律文件是适用法律的结果而不
是法律本身，因此不具有普遍约束力。“普遍约束力”，是指针对的人不特定，且能够
反复适用。在本题，法院对某一案件作出的已生效判决，仅是对该案件的处理，对其他
类似案件不具有普遍约束力，故选项A说法错误。所谓判例法，是指基于法院的判决而
形成的具有法律效力的先例规则，这种先例规则对以后的相同或类似案件具有法律规范
效力，能够作为法院判案的法律依据。在当代中国，不采用判例法制度，判例不具有法
律规范效力。甲法官在该案调解时适用了判例，而非判例法。故选项B说法错误。
判例在法的适用中具有重要性，因为它可以弥补制定法的不足。具体地说，任何判例都
是法官结合特定案件事实将具有一般性和抽象性的制定法规范具体化的一种结果，也就
是说判例不再是一般的和抽象的了。这至少为将来的法官运用该制定法解决具体案件提
供了思路、经验和指导。同理，任何判例都是法官针对具体案件事实将具有模糊性和歧
义性的制定法进行解释而得到的一种结果，也就是说，任何判例都在一定程度上消除了
语言的模糊性和歧义性，使制定法的语言的外延和内涵在一定程度上得到厘清。这样，
判例就为将来的法官适用制定法解决具体案件提供了帮助，至少可以减轻法官的工作负
担。总之，选项C表述正确，当选。
《民事诉讼法》第97条规定：“调解达成协议，人民法院应当制作调解书。调解书应当
写明诉讼请求、案件的事实和调解结果。调解书由审判人员、书记员署名，加盖人民法
院印章，送达双方当事人。调解书经双方当事人签收后，即具有法律效力。”根据上述
规定，调解书经双方当事人签收后才具有法律效力，仅由一方当事人签署，并不会使该
民事调解书具有法律效力。其次，即使民事调解书具有法律效力，也不是“具有行政强
制执行力”。在现行法上，“行政强制执行力”是生效的行政行为才可能具有。法院制
作的民事调解书，是司法行为，它生效后应具有的是“司法强制执行力”。总之，选
项D说法错误。
4 、 单选题
某法院在审理一起合同纠纷案时，参照最高法院发布的第15号指导性案例所确定的“法
人人格混同”标准作出了判决。对此，下列哪一说法是正确的?（ ）
A ： 在我国，指导性案例是正式的法的渊源
B ： 判决是规范性法律文件
C ： 法官在该案中运用了类比推理
D ： 在我国，最高法院和各级法院均可发布指导性案例
正确答案： C
解析：
在我国，指导性案例仅供在审判类似案件时参照，不具有应当适用的效力，故A项错误。
判决是针对特定当事人作出，故不具有规范性，B项错误。题干中的“参照”，是类似
情况类似处理的类推的适用，故C项正确。在我国，最高法院可发布指导性案例，并非
各级法院均可发布，故D项错误。
5 、 单选题
2000年6月，最高法院决定定期向社会公布部分裁判文书，在汇编前言中指出：“最高
人民法院的裁判文书，由于具有最高的司法效力，因而对各级人民法院的审判工作具有重要的指导作用，同时还可以为法律、法规的制定和修改提供参考，也是法律专家和学
者开展法律教学和研究的宝贵素材。”对于此段文字的理解，下列哪一选项是正确的?（）
A ： 最高法院的裁判文书可以构成法的渊源之一
B ： 最高法院的裁判文书对各级法院审判工作具有重要指导作用，属于规范性法律文件
C ： 最高法院的裁判文书具有最高的普遍法律效力
D ： 最高法院的裁判文书属于司法解释范畴
正确答案： A
解析：
法的非正式渊源，仅具有法律说服力即可。既然最高法院的裁判文书对各级法院审判工
作具有重要指导作用，故可成为我国法的非正式渊源之一，A项正确。最高法院的裁判
文书是针对特定人之间发生的具体案件而作出的，不具有“规范性”，也不具有“普
遍”的法律效力，故B项“属于规范性法律文件”的表述错误，C项“具有最高的普遍法
律效力”的表述错误。司法解释应当具有普遍约束力，故D项表述也是错误的。
6 、 单选题
赵某与陈女订婚，付其5000元彩礼，赵母另付其1000元“见面礼”。双方后因性格不合
解除婚约，赵某诉请陈女返还该6000元费用。法官根据《婚姻法》和最高法院《关于适
用若干问题的解释（二）》的相关规定，认定该现金属彩礼范畴，按照习俗要求返还不
违反法律规定，遂判决陈女返还。对此，下列哪一说法是正确的?（ ）（2013年）
A ： 法官所提及的“习俗”在我国可作为法的正式渊源
B ： 在本案中，法官主要运用了归纳推理技术
C ： 从法理上看，该判决不符合《婚姻法》第19条“夫妻可以约定婚姻关系存续期间所
得的财产”之规定
D ： 《婚姻法》和《关于适用（婚姻法）若干问题的解释（二）》均属于规范性法律文
件
正确答案： D
解析：
“习俗”在我国仅可作为法的非正式渊源，故A项错误。在本案中，法官主要运用了演
绎推理，故B项错误。赵某与陈女并未结婚，仅仅订婚而已，故本案不能适用《婚姻法》
第19条规定，故C项错误。《婚姻法》属于法律，《关于适用（婚姻法）若干问题的解释
（二）》属于司法解释，均属于规范性法律文件，故D项正确。
7 、 单选题
某法院在审理一起合同纠纷案时，参照最高法院发布的第15号指导性案例所确定的“法
人人格混同”标准作出了判决。对此，下列哪一说法是正确的?（ ）（2017年）
A ： 在我国，指导性案例是正式的法的渊源
B ： 判决是规范性法律文件
C ： 法官在该案中运用了类比推理D ： 在我国，最高法院和各级法院均可发布指导性案例
正确答案： C
解析：
在我国，指导性案例仅供在审判类似案件时参照，不具有应当适用的效力，故A项错误。
判决是针对特定当事人作出，故不具有规范性，B项错误。题干中的“参照”，是类似
情况类似处理的类推的适用，故C项正确。在我国，最高法院可发布指导性案例，并非
各级法院均可发布，故D项错误。
8 、 单选题
谢某、阮某与曾某在曾某经营的“皇太极”酒吧喝酒，离开时谢某从楼梯摔下，被扶起
后要求在酒吧休息，第二天被发现已死亡。经鉴定，谢某系“醉酒后猝死”。该案审理
中，合议庭对“餐饮经营者对醉酒者是否负有义务”产生争议。刘法官认为，我国相关
法律对此没有明确规定，但根据德国、奥地利、芬兰等国判例，餐饮经营者负有确保醉
酒顾客安全的义务，认定曾某负赔偿责任符合法律保护弱者的立法潮流。依据法学原理，
下列哪一说法是正确的?（ ）
A ： 刘法官的解释属于我国正式法律解释体制中的司法解释
B ： 刘法官在该案的论证中运用了有关法的非正式渊源的知识
C ： 从法律推理角度看，“经鉴定，谢某系‘醉酒后猝死”’是推理的大前提
D ： 从德国、奥地利、芬兰等国家存在判例的情形看，这些国家的法律属于判例法系
正确答案： B
解析：
我国正式法律解释体制中的司法解释，是指最高人民法院、最高人民检察院就法院审判
或检察院检察工作中具体应用法律问题所作的具有普遍约束力的解释。据此，司法的解
释的特征有三：一是主体，必须是最高人民法院、最高人民检察院；二是内容，必须涉
及法院审判或检察院检察工作中具体应用法律问题；三是效力，必须具有普遍约束力。
刘法官的解释，不具有普遍约束力，不符合上述三特征，不属于正式司法解释。故A项
错误。非正式的法律渊源，是指不具有明文规定的法律效力，但具有法律说服力并能够
构成法律人的法律决定的大前提的准则来源的那些资料。外国法（包括外国成文法、外
国判例），可以充当非正式渊源。刘法官在该案的论证中运用了外国判例，而外国判例
在我国只能充当非正式法律渊源，故B项正确。
从法律推理的角度看，法律规定是推理的大前提，案件事实是推理的小前提。“经鉴定，
谢某系‘醉酒后猝死”’属于案件事实，应该是推理的小前提。故C项表述错误。
德国、奥地利、芬兰等国家属于成文法系（或称大陆法系、法典法系等）。判例法系与
成文法系的区别不在于是否存在判例，而在于判例法是否属于主要、正式的法律渊源。
德国、奥地利、芬兰等国家存在判例，但判例并没有构成此类国家的主要、正式的法律
渊源，故仍属于成文法系。D项错误。
9 、 单选题
2000年6月，最高法院决定定期向社会公布部分裁判文书，在汇编前言中指出：“最高
人民法院的裁判文书，由于具有最高的司法效力，因而对各级人民法院的审判工作具有
重要的指导作用，同时还可以为法律、法规的制定和修改提供参考，也是法律专家和学者开展法律教学和研究的宝贵素材。”对于此段文字的理解，下列哪一选项是正确的?（）
（2010年）
A ： 最高法院的裁判文书可以构成法的渊源之一
B ： 最高法院的裁判文书对各级法院审判工作具有重要指导作用，属于规范性法律文件
C ： 最高法院的裁判文书具有最高的普遍法律效力
D ： 最高法院的裁判文书属于司法解释范畴
正确答案： A
解析：
法的非正式渊源，仅具有法律说服力即可。既然最高法院的裁判文书对各级法院审判工
作具有重要指导作用，故可成为我国法的非正式渊源之一，A项正确。最高法院的裁判
文书是针对特定人之间发生的具体案件而作出的，不具有“规范性”，也不具有“普
遍”的法律效力，故B项“属于规范性法律文件”的表述错误，C项“具有最高的普遍法
律效力”的表述错误。司法解释应当具有普遍约束力，故D项表述也是错误的。
10 、 多选题
某设区的市的市政府依法制定了《关于加强历史文化保护的决定》。关于该决定，下列
哪些选项是正确的?（ ）
A ： 市人大常委会认为该决定不适当，可以提请上级人大常委会撤销
B ： 法院在审理案件时发现该决定与上位法不一致，可以作出合法性解释
C ： 与文化部有关文化保护的规定具有同等效力，在各自的权限范围内施行
D ： 与文化部有关文化保护的规定之间对同一事项的规定不一致时，由国务院裁决
正确答案： C，D
解析：
根据《立法法》第97条第（5）项，地方人民代表大会常务委员会有权撤销本级人民政
府制定的不适当的规章。据此，有权撤销地方政府规章的是本级人大常委会，而非上级
人大常委会，故A项错。下位法违反上位法的，构成违法。故B项错。某设区的市政府制
定的《关于加强历史文化保护的决定》可为地方政府规章，文化部有关文化保护的规定
可为部门规章。根据《立法法》第91条，部门规章与地方政府规章之间具有同等效力，
在各自的权限范围内施行。故C项对。根据《立法法》第95条第1款第（3）项，部门规
章与地方政府规章之间对同一事项的规定不一致时，由国务院裁决。故D项对。
11 、 多选题
司法审判中，当处于同一位阶的规范性法律文件在某个问题上有不同规定时，法官可以
依据下列哪些法的适用原则进行审判?（ ）（2010年）
A ： 特别法优于一般法
B ： 上位法优于下位法
C ： 新法优于旧法
D ： 法溯及既往正确答案： A，B，C
解析：
最高人民法院《关于审理行政案件适用法律规范问题的座谈会纪要》指出：调整同一对
象的两个或者两个以上的法律规范因规定不同的法律后果而产生冲突的，一般情况下应
当按照立法法规定的上位法优于下位法、后法优于前法以及特别法优于一般法等法律适
用规则，判断和选择所应适用的法律规范。据此，选项A、B、C正确。“法溯及既往”
解决的是同一法律是否适用于该法施行前的事件或行为的问题，与法律冲突无关，故不
应选。有人认为：“题干说的是‘同一位阶的规范性法律文件’在某个问题上有不同规
定时的适用原则，而B选项说的是‘上位法优于下位法’，指的是‘不同位阶的规范性
法律文件’有冲突时的适用原则，所以B明显是错误的，不符合题意要求。”但是，当
同位阶的甲法与乙法发生冲突时，依据“上位法优于下位法”的适用原则处理冲突，是
指与上位法不相抵触的甲法，优于与上位法相抵触的乙法。故B也可当选。
12 、 多选题
特别法优先原则是解决同位阶的法的渊源冲突时所依凭的一项原则。关于该原则，下列
哪些选项是正确的?（ ）（2016年）
A ： 同一机关制定的特别规定相对于同时施行或在前施行的一般规定优先适用
B ： 同一法律内部的规则规定相对于原则规定优先适用
C ： 同一法律内部的分则规定相对于总则规定优先适用
D ： 同一法律内部的具体规定相对于一般规定优先适用
正确答案： A，B，C，D
解析：
根据《立法法》第92条，同一机关制定的法律、行政法规、地方性法规、自治条例和单
行条例、规章，特别规定与一般规定不一致的，适用特别规定；新的规定与旧的规定不
一致的，适用新的规定。据此，A项应选。规则规定是原则规定的具体化，但规则规定
也可能对原则作出特别规定，故B项应选。分则规定可能对总则规定作出特别规定，故C
项正确。具体规定也可能对一般规定作出特别规定，故D项应选。
13 、 多选题
某设区的市的市政府依法制定了《关于加强历史文化保护的决定》。关于该决定，下列
哪些选项是正确的?（ ）（2015年）
A ： 市人大常委会认为该决定不适当，可以提请上级人大常委会撤销
B ： 法院在审理案件时发现该决定与上位法不一致，可以作出合法性解释
C ： 与文化部有关文化保护的规定具有同等效力，在各自的权限范围内施行
D ： 与文化部有关文化保护的规定之间对同一事项的规定不一致时，由国务院裁决
正确答案： C，D
解析：
根据《立法法》第97条第（5）项，地方人民代表大会常务委员会有权撤销本级人民政府制定的不适当的规章。据此，有权撤销地方政府规章的是本级人大常委会，而非上级
人大常委会，故A项错。下位法违反上位法的，构成违法。故B项错。某设区的市政府制
定的《关于加强历史文化保护的决定》可为地方政府规章，文化部有关文化保护的规定
可为部门规章。根据《立法法》第91条，部门规章与地方政府规章之间具有同等效力，
在各自的权限范围内施行。故C项对。根据《立法法》第95条第1款第（3）项，部门规
章与地方政府规章之间对同一事项的规定不一致时，由国务院裁决。故D项对。
14 、 多选题
司法审判中，当处于同一位阶的规范性法律文件在某个问题上有不同规定时，法官可以
依据下列哪些法的适用原则进行审判?（ ）
A ： 特别法优于一般法
B ： 上位法优于下位法
C ： 新法优于旧法
D ： 法溯及既往
正确答案： A，B，C
解析：
最高人民法院《关于审理行政案件适用法律规范问题的座谈会纪要》指出：调整同一对
象的两个或者两个以上的法律规范因规定不同的法律后果而产生冲突的，一般情况下应
当按照立法法规定的上位法优于下位法、后法优于前法以及特别法优于一般法等法律适
用规则，判断和选择所应适用的法律规范。据此，选项A、B、C正确。“法溯及既往”
解决的是同一法律是否适用于该法施行前的事件或行为的问题，与法律冲突无关，故不
应选。有人认为：“题干说的是‘同一位阶的规范性法律文件’在某个问题上有不同规
定时的适用原则，而B选项说的是‘上位法优于下位法’，指的是‘不同位阶的规范性
法律文件’有冲突时的适用原则，所以B明显是错误的，不符合题意要求。”但是，当
同位阶的甲法与乙法发生冲突时，依据“上位法优于下位法”的适用原则处理冲突，是
指与上位法不相抵触的甲法，优于与上位法相抵触的乙法。故B也可当选。
15 、 多选题
特别法优先原则是解决同位阶的法的渊源冲突时所依凭的一项原则。关于该原则，下列
哪些选项是正确的?（ ）
A ： 同一机关制定的特别规定相对于同时施行或在前施行的一般规定优先适用
B ： 同一法律内部的规则规定相对于原则规定优先适用
C ： 同一法律内部的分则规定相对于总则规定优先适用
D ： 同一法律内部的具体规定相对于一般规定优先适用
正确答案： A，B，C，D
解析：
根据《立法法》第92条，同一机关制定的法律、行政法规、地方性法规、自治条例和单
行条例、规章，特别规定与一般规定不一致的，适用特别规定；新的规定与旧的规定不
一致的，适用新的规定。据此，A项应选。规则规定是原则规定的具体化，但规则规定也可能对原则作出特别规定，故B项应选。分则规定可能对总则规定作出特别规定，故C
项正确。具体规定也可能对一般规定作出特别规定，故D项应选。
16 、 多选题
下列关于法的渊源冲突的解决方法的说法中，哪些是正确的?（ ）
A ： 省、自治区的人民政府制定的规章效力高于本行政区域内较大市的人民政府制定的
规章
B ： 在一般法与特别法产生冲突的时候，应当适用特别法
C ： 宪法具有最高的法律效力，一切法律、行政法规、地方性法规、自治条例和单行条
例、规章都不得同宪法相抵触
D ： 地方性法规与部门规章之间对同一事项的规定不一致，不能确定如何适用时，由国
务院提出意见，国务院认为应当适用地方性法规的，应当决定在该地方适用地方性法规
的规定；认为应当适用部门规章的，应当提请全国人民代表大会常务委员会裁决
正确答案： A，C，D
解析：
考查法律渊源冲突的解决。参见《立法法》的规定。B选项错误，《立法法》第92条规
定：同一机关制定的法律、行政法规、地方性法规、自治条例和单行条例、规章，特别
规定与一般规定不一致的，适用特别规定：新的规定与旧的规定不一致的，适用新的规
定。
17 、 不定项选择题
2011年7月5日，某公司高经理与员工在饭店喝酒聚餐后表示：别开车了，“酒驾”已入
刑，咱把车推回去。随后，高经理在车内掌控方向盘，其他人推车缓行。记者从交警部
门了解到，如机动车未发动，只操纵方向盘，由人力或其他车辆牵引，不属于酒后驾车。
但交警部门指出，路上推车既会造成后方车辆行驶障碍，也会构成对推车人的安全威胁，
建议酒后将车置于安全地点，或找人代驾。鉴于我国对“酒后代驾”缺乏明确规定，高
经理起草了一份《酒后代驾服务规则》，包括总则、代驾人、被代驾人、权利与义务、
代为驾驶服务合同、法律责任等共六章二十一条邮寄给国家立法机关。关于高经理起草的
《酒后代驾服务规则》，下列说法不正确的是：（ ）
A ： 属于民法商法规则
B ： 是立法议案
C ： 是法的正式渊源
D ： 是规范性法律文件
正确答案： A，B，C，D
解析：
本题为选非题。法是由国家制定或认可的并由国家强制力保证实施的正式的官方确定的
行为规范。《酒后代驾服务规则》是由高经理起草的，并不是国家制定的，也没有得到
国家认可，故不属于法律规则，更谈不上属于民商法规则了，故选项A说法错误，应选。
立法议案，是指依法享有提案权的主体向立法机关提出的关于制定、修改、废止某项法律的正式提案。根据《立法法》第14、15、26、27条的规定，向全国人大提出法律案的
主体仅包括：全国人大主席团、全国人大常委会、国务院、中央军事委员会、最高人民
法院、最高人民检察院、全国人民代表大会各专门委员会以及全国人大一个代表团或
者30名以上的代表联名；向全国人大常委会提出法律案的主体仅包括：全国人大常委会
委员长会议、国务院、中央军事委员会、最高人民法院、最高人民检察院、全国人大各
专门委员会以及全国人大常委会组成人员10人以上联名。高经理作为一个公民，无权向
全国人大及其常委会提出法律案，故选项B说法错误，应选。
法的正式渊源，是指具有明文规定的法律效力并且直接作为法律人作出法律决定的大前
提的规范来源的资料。对于正式渊源，法律人必须予以考虑，或者说法律人有义务适用
它们。《酒后代驾服务规则》是由高经理起草的，并不是国家机关或国家机关授权的组
织制定的，不具有法律效力，故不属于法的正式渊源。选项C说法错误，应选。法的非
正式渊源，是指不具有明文规定的法律效力、但具有法律说服力并能够构成法律人的决
定的大前提的准则来源的那些资料。《酒后代驾服务规则》不具有法律说服力，不能构
成法律人的决定的大前提，故该《规则》也不是法的非正式渊源。
规范性法律文件，是指国家机关或者国家机关授权的组织依法制定并发布的，以条文的
形式规定的行为准则，具有普遍约束力、能作为法律适用依据的可以反复适用的法律文
件。《酒后代驾服务规则》是由高经理起草的，并不是国家机关或国家机关授权的组织
制定的，不具有普遍约束力，也不能作为法律适用依据，故选项D说法错误，应选。
18 、 不定项选择题
关于我国立法和法的渊源的表述，下列选项不正确的是：（ ）
A ： 从法的正式渊源上看，“法律”仅指全国人大及其常委会制定的规范性文件
B ： 公布后的所有法律、法规均以在《国务院公报》上刊登的文本为标准文本
C ： 行政法规和地方性法规均可采取“条例”、“规定”、“办法”等名称
D ： 所有法律议案（法律案）都须交由全国人大常委会审议、表决和通过
正确答案： B，D
解析：
本题为选非题。《立法法》第7条第2款规定：“全国人民代表大会制定和修改刑事、民
事、围家机构的和其他的基本法律。”第3款规定：“全国人民代表大会常务委员会制
定和修改除应当由全国人民代表大会制定的法律以外的其他法律；在全国人民代表大会
闭会期间，对全国人民代表大会制定的法律进行部分补充和修改，但是不得同该法律的
基本原则相抵触。”据此，法律只能由全国人大及其常委会制定，故A项表述正确，不
应选。《立法法》第58条规定：“签署公布法律的主席令载明该法律的制定机关、通过
和施行日期。法律签署公布后，及时在全国人民代表大会常务委员会公报和中国人大网
以及在全国范围内发行的报纸上刊载。在常务委员会公报上刊登的法律文本为标准文本。
”第71条规定：“行政法规签署公布后，及时在国务院公报和中国政府法制信息网以及
在全国范围内发行的报纸上刊载。在国务院公报上刊登的行政法规文本为标准文本。”
第79条规定：“地方性法规、自治区的自治条例和单行条例公布后，及时在本级人民代
表大会常务委员会公报和中国人大网、本地方人民代表大会网站以及在本行政区域范围
内发行的报纸上刊载。在常务委员会公报上刊登的地方性法规、自治条例和单行条例文
本为标准文本。”故B项表述错误。
国务院《行政法规制定程序条例》第5条第1款规定：“行政法规的名称一般称‘条例’，
也可以称‘规定’、‘办法’等。国务院根据全国人民代表大会及其常务委员会的授权
决定制定的行政法规，称‘暂行条例’或者‘暂行规定’。”地方性法规也可采取“条
例”、“规定”、“办法”等名称，故C项表述正确，不应选。《立法法》第24条规定：“法律草案修改稿经各代表团审议，由法律委员会根据各代表
团的审议意见进行修改，提出法律草案表决稿，由主席团提请大会全体会议表决，由全
体代表的过半数通过。”第41条第1款规定：“法律草案修改稿经常务委员会会议审议，
由法律委员会根据常务委员会组成人员的审议意见进行修改，提出法律草案表决稿，由
委员长会议提请常务委员会全体会议表决，由常务委员会全体组成人员的过半数通
过。”据此，法律案，由全国人大或其常委会审议、表决和通过，故D项表述错误，应
选。
19 、 不定项选择题
外国某著名化妆品公司认为我国某公司侵犯其商标权，起诉到法院。法院查明案情后，
发现《商标法》及其实施条例在本案的情况下没有可以援引的规定。但查阅最高人民法
院公报时，发现公报中刊登了一个十分类似的案例。于是，法院依照该案例对本案作出
了判决。对此，以下说法中错误的是：（ ）
A ： 《最高人民法院公报》刊登的典型案例，是对法律适用的重要解释说明，是我国法
律的正式渊源之一
B ： 法院在该案件中适用的法律推理属于演绎推理
C ： 由于对被告行为的性质法律没有明确规定，所以根据法治原则不应判决被告侵犯了
原告的商标权
D ： 该事例说明法律漏洞普遍存在
正确答案： A，B，C
解析：
我国不是判例法国家，典型案例不能作为法律的正式渊源，因此A项错误。法院在该案
件中适用的是类比推理，因此B项错误。在民事案件中，法律虽然没有规定，法院根据
原则等判决被告侵犯了原告的商标权并不违反法治原则，因此C项错误。
20 、 不定项选择题
2011年7月5日，某公司高经理与员工在饭店喝酒聚餐后表示：别开车了，“酒驾”已入
刑，咱把车推回去。随后，高经理在车内掌控方向盘，其他人推车缓行。记者从交警部
门了解到，如机动车未发动，只操纵方向盘，由人力或其他车辆牵引，不属于酒后驾车。
但交警部门指出，路上推车既会造成后方车辆行驶障碍，也会构成对推车人的安全威胁，
建议酒后将车置于安全地点，或找人代驾。鉴于我国对“酒后代驾”缺乏明确规定，高
经理起草了一份《酒后代驾服务规则》，包括总则、代驾人、被代驾人、权利与义务、
代为驾驶服务合同、法律责任等共六章二十一条邮寄给国家立法机关。关于高经理起草的
《酒后代驾服务规则》，下列说法不正确的是：（ ）（2011年）
A ： 属于民法商法规则
B ： 是立法议案
C ： 是法的正式渊源
D ： 是规范性法律文件
正确答案： A，B，C，D
解析：本题为选非题。法是由国家制定或认可的并由国家强制力保证实施的正式的官方确定的
行为规范。《酒后代驾服务规则》是由高经理起草的，并不是国家制定的，也没有得到
国家认可，故不属于法律规则，更谈不上属于民商法规则了，故选项A说法错误，应选。
立法议案，是指依法享有提案权的主体向立法机关提出的关于制定、修改、废止某项法
律的正式提案。根据《立法法》第14、15、26、27条的规定，向全国人大提出法律案的
主体仅包括：全国人大主席团、全国人大常委会、国务院、中央军事委员会、最高人民
法院、最高人民检察院、全国人民代表大会各专门委员会以及全国人大一个代表团或
者30名以上的代表联名；向全国人大常委会提出法律案的主体仅包括：全国人大常委会
委员长会议、国务院、中央军事委员会、最高人民法院、最高人民检察院、全国人大各
专门委员会以及全国人大常委会组成人员10人以上联名。高经理作为一个公民，无权向
全国人大及其常委会提出法律案，故选项B说法错误，应选。
法的正式渊源，是指具有明文规定的法律效力并且直接作为法律人作出法律决定的大前
提的规范来源的资料。对于正式渊源，法律人必须予以考虑，或者说法律人有义务适用
它们。《酒后代驾服务规则》是由高经理起草的，并不是国家机关或国家机关授权的组
织制定的，不具有法律效力，故不属于法的正式渊源。选项C说法错误，应选。法的非
正式渊源，是指不具有明文规定的法律效力、但具有法律说服力并能够构成法律人的决
定的大前提的准则来源的那些资料。《酒后代驾服务规则》不具有法律说服力，不能构
成法律人的决定的大前提，故该《规则》也不是法的非正式渊源。
规范性法律文件，是指国家机关或者国家机关授权的组织依法制定并发布的，以条文的
形式规定的行为准则，具有普遍约束力、能作为法律适用依据的可以反复适用的法律文
件。《酒后代驾服务规则》是由高经理起草的，并不是国家机关或国家机关授权的组织
制定的，不具有普遍约束力，也不能作为法律适用依据，故选项D说法错误，应选。
21 、 不定项选择题
李某因热水器漏电受伤，经鉴定为重伤，遂诉至法院要求厂家赔偿损失，其中包括精神
损害赔偿。庭审时被告代理律师辩称，一年前该法院在审理一起类似案件时并未判决给
予精神损害赔偿，本案也应作相同处理。但法院援引最新颁布的司法解释，支持了李某
的诉讼请求。关于此案，下列认识正确的是：（ ）
A ： “经鉴定为重伤”是价值判断而非事实判断
B ： 此案表明判例不是我国正式的法的渊源
C ： 被告律师运用了类比推理
D ： 法院生效的判决具有普遍约束力
正确答案： B，C
解析：
法律上进行价值判断是一种规范性判断，它关注法律应当是怎样的，什么样的法律才符
合人性和社会的终极理想；法律事实判断是一种描述性判断，其任务主要在于客观地确
定现实法律问题的本来面目，是典型的“实然”判断。“经鉴定为重伤”是“实然”判
断，故是事实判断，而非价值判断，故A项错。法的正式渊源，是指具有明文规定的法
律效力并且直接作为法律人的法律决定的大前提的规范来源的那些资料。对于正式渊源，
法律人必须予以考虑；或者说，法律人有义务适用。本案中，法院援引最新颁布的司法
解释否定了在先判例，表明：在我国，法律人对判例没有必须适用的义务，故B项对。
类比推理在法律上适用的基本形式为：一个规则适用于甲案件；如果乙案件在实质上与
甲案件相似，那么适用于甲案件的规则也可以适用于乙案件。被告律师运用了类比推理，
故C项对。普遍约束力包含了反复适用的效力。法院生效的判决仅针对案件当事人有约
束力，不具有反复适用的效力，故D项错。22 、 不定项选择题
1995年颁布的《保险法》第91条规定：“保险公司的设立、变更、解散和清算事项，本
法未作规定的，适用公司法和其他有关法律、行政法规的规定。”2009年修订的《保险
法》第94条规定：“保险公司，除本法另有规定外，适用《中华人民共和国公司法》的
规定。”请回答第题。(2012年)
根据法的渊源及其效力原则，下列理解正确的是：（ ）查看材料
A ： 相对于《公司法》规定而言，《保险法》对保险公司所作规定属于“特别法”
B ： 《保险法》对保险公司的规定不同于《公司法》的，优先适用《保险法》
C ： 《保险法》对保险公司没有规定的，适用《公司法》
D ： 根据2009年修订的《保险法》第94条规定，对于保险公司的设立、变更、解散和
清算事项，《保险法》没有规定的，可以优先适用其他有关法律、行政法规的规定
正确答案： A，B，C
解析：
保险公司是一种公司，故A项正确。既然在保险公司方面，《公司法》与《保险法》是
一般法与特别法关系，故B、C正确。2009年修订的《保险法》第94条规定：“保险公
司，除本法另有规定外，适用《中华人民共和国公司法》的规定。”据此，对保险公司，
要么适用《保险法》，要么适用《公司法》，不存在适用其他有关法律、行政法规的可
能性，故D项错误。
23 、 不定项选择题
李某因热水器漏电受伤，经鉴定为重伤，遂诉至法院要求厂家赔偿损失，其中包括精神
损害赔偿。庭审时被告代理律师辩称，一年前该法院在审理一起类似案件时并未判决给
予精神损害赔偿，本案也应作相同处理。但法院援引最新颁布的司法解释，支持了李某
的诉讼请求。关于此案，下列认识正确的是：（ ）（2015年）
A ： “经鉴定为重伤”是价值判断而非事实判断
B ： 此案表明判例不是我国正式的法的渊源
C ： 被告律师运用了类比推理
D ： 法院生效的判决具有普遍约束力
正确答案： B，C
解析：
法律上进行价值判断是一种规范性判断，它关注法律应当是怎样的，什么样的法律才符
合人性和社会的终极理想；法律事实判断是一种描述性判断，其任务主要在于客观地确
定现实法律问题的本来面目，是典型的“实然”判断。“经鉴定为重伤”是“实然”判
断，故是事实判断，而非价值判断，故A项错。法的正式渊源，是指具有明文规定的法
律效力并且直接作为法律人的法律决定的大前提的规范来源的那些资料。对于正式渊源，
法律人必须予以考虑；或者说，法律人有义务适用。本案中，法院援引最新颁布的司法
解释否定了在先判例，表明：在我国，法律人对判例没有必须适用的义务，故B项对。类比推理在法律上适用的基本形式为：一个规则适用于甲案件；如果乙案件在实质上与
甲案件相似，那么适用于甲案件的规则也可以适用于乙案件。被告律师运用了类比推理，
故C项对。普遍约束力包含了反复适用的效力。法院生效的判决仅针对案件当事人有约
束力，不具有反复适用的效力，故D项错。
24 、 不定项选择题
关于非正式法律渊源，下列说法中正确的是：（ ）
A ： 习惯作为非正式法律渊源不得违背公序良俗
B ： 作为非正式的法的渊源的指导性案例只能是由最高人民法院发布的
C ： 个人习惯在一定条件下能够成为法的非正式渊源
D ： 党的政策对法的制定和实施具有指导作用
正确答案： A，B，D
解析：
考查法律渊源。C选项错误，能够作为法的非正式渊源的习惯只是指社会习惯。
25 、 不定项选择题
关于我国立法和法的渊源的表述，下列选项不正确的是：（ ）（2013年）
A ： 从法的正式渊源上看，“法律”仅指全国人大及其常委会制定的规范性文件
B ： 公布后的所有法律、法规均以在《国务院公报》上刊登的文本为标准文本
C ： 行政法规和地方性法规均可采取“条例”、“规定”、“办法”等名称
D ： 所有法律议案（法律案）都须交由全国人大常委会审议、表决和通过
正确答案： B，D
解析：
本题为选非题。《立法法》第7条第2款规定：“全国人民代表大会制定和修改刑事、民
事、围家机构的和其他的基本法律。”第3款规定：“全国人民代表大会常务委员会制
定和修改除应当由全国人民代表大会制定的法律以外的其他法律；在全国人民代表大会
闭会期间，对全国人民代表大会制定的法律进行部分补充和修改，但是不得同该法律的
基本原则相抵触。”据此，法律只能由全国人大及其常委会制定，故A项表述正确，不
应选。《立法法》第58条规定：“签署公布法律的主席令载明该法律的制定机关、通过
和施行日期。法律签署公布后，及时在全国人民代表大会常务委员会公报和中国人大网
以及在全国范围内发行的报纸上刊载。在常务委员会公报上刊登的法律文本为标准文本。
”第71条规定：“行政法规签署公布后，及时在国务院公报和中国政府法制信息网以及
在全国范围内发行的报纸上刊载。在国务院公报上刊登的行政法规文本为标准文本。”
第79条规定：“地方性法规、自治区的自治条例和单行条例公布后，及时在本级人民代
表大会常务委员会公报和中国人大网、本地方人民代表大会网站以及在本行政区域范围
内发行的报纸上刊载。在常务委员会公报上刊登的地方性法规、自治条例和单行条例文
本为标准文本。”故B项表述错误。
国务院《行政法规制定程序条例》第5条第1款规定：“行政法规的名称一般称‘条例’，
也可以称‘规定’、‘办法’等。国务院根据全国人民代表大会及其常务委员会的授权决定制定的行政法规，称‘暂行条例’或者‘暂行规定’。”地方性法规也可采取“条
例”、“规定”、“办法”等名称，故C项表述正确，不应选。
《立法法》第24条规定：“法律草案修改稿经各代表团审议，由法律委员会根据各代表
团的审议意见进行修改，提出法律草案表决稿，由主席团提请大会全体会议表决，由全
体代表的过半数通过。”第41条第1款规定：“法律草案修改稿经常务委员会会议审议，
由法律委员会根据常务委员会组成人员的审议意见进行修改，提出法律草案表决稿，由
委员长会议提请常务委员会全体会议表决，由常务委员会全体组成人员的过半数通
过。”据此，法律案，由全国人大或其常委会审议、表决和通过，故D项表述错误，应
选。
26 、 不定项选择题
关于法律渊源，下列说法中正确的是：（ ）
A ： 全国人大常委会决定同外国缔结的条约和重要协定的批准和废除
B ： 自治州、自治县的自治条例和单行条例，报全国人民代表大会常务委员会批准后生
效
C ： 中国人民银行根据法律和国务院的行政法规、决定、命令在本部门的权限内制定的
规章为部门规章
D ： 具有立法权的地方人大及其常委会根据本行政区域的具体情况和实际需要，依法制
定的在本行政区域内具有法的效力的规范性文件为地方性法规
正确答案： A，C，D
解析：
考查法律渊源。B选项错误，自治州、自治县的自治条例和单行条例，报省、自治区、
直辖市的人民代表大会常务委员会批准后生效。
27 、 不定项选择题
1995年颁布的《保险法》第91条规定：“保险公司的设立、变更、解散和清算事项，本
法未作规定的，适用公司法和其他有关法律、行政法规的规定。”2009年修订的《保险
法》第94条规定：“保险公司，除本法另有规定外，适用《中华人民共和国公司法》的
规定。”请回答第题。
根据法的渊源及其效力原则，下列理解正确的是：（ ）查看材料
A ： 相对于《公司法》规定而言，《保险法》对保险公司所作规定属于“特别法”
B ： 《保险法》对保险公司的规定不同于《公司法》的，优先适用《保险法》
C ： 《保险法》对保险公司没有规定的，适用《公司法》
D ： 根据2009年修订的《保险法》第94条规定，对于保险公司的设立、变更、解散和
清算事项，《保险法》没有规定的，可以优先适用其他有关法律、行政法规的规定
正确答案： A，B，C
解析：
保险公司是一种公司，故A项正确。既然在保险公司方面，《公司法》与《保险法》是一般法与特别法关系，故B、C正确。2009年修订的《保险法》第94条规定：“保险公
司，除本法另有规定外，适用《中华人民共和国公司法》的规定。”据此，对保险公司，
要么适用《保险法》，要么适用《公司法》，不存在适用其他有关法律、行政法规的可
能性，故D项错误。
28 、 不定项选择题
1995年颁布的《保险法》第91条规定：“保险公司的设立、变更、解散和清算事项，本
法未作规定的，适用公司法和其他有关法律、行政法规的规定。”2009年修订的《保险
法》第94条规定：“保险公司，除本法另有规定外，适用《中华人民共和国公司法》的
规定。”请回答第题。
根据法的渊源的知识，关于《保险法》上述二条规定之间的关系，下列理解正确的是：
（ ）查看材料
A ： “前法”与“后法”之间的关系
B ： “一般法”与“特别法”之间的关系
C ： “上位法”与“下位法”之间的关系
D ： 法的正式渊源与法的非正式渊源之间的关系
正确答案： A
解析：
1995年《保险法》是全国人大常委会制定的，2009年《保险法》是全国人大常委会修订
的，显然属于“前法”与“后法”之间的关系，故A项正确，B、C项错误。两部《保险
法》均是制定法，均属于法的正式渊源，故D项错误。
29 、 不定项选择题
1995年颁布的《保险法》第91条规定：“保险公司的设立、变更、解散和清算事项，本
法未作规定的，适用公司法和其他有关法律、行政法规的规定。”2009年修订的《保险
法》第94条规定：“保险公司，除本法另有规定外，适用《中华人民共和国公司法》的
规定。”请回答第题。(2012年)
根据法的渊源的知识，关于《保险法》上述二条规定之间的关系，下列理解正确的是：
（ ）查看材料
A ： “前法”与“后法”之间的关系
B ： “一般法”与“特别法”之间的关系
C ： “上位法”与“下位法”之间的关系
D ： 法的正式渊源与法的非正式渊源之间的关系
正确答案： A
解析：
1995年《保险法》是全国人大常委会制定的，2009年《保险法》是全国人大常委会修订
的，显然属于“前法”与“后法”之间的关系，故A项正确，B、C项错误。两部《保险法》均是制定法，均属于法的正式渊源，故D项错误。
30 、 不定项选择题
下列选项中属于正式法律解释的是：（ ）
A ： 国务院法制办负责人在接受记者采访时，对《公路法》中征收燃油税所作的解释
B ： 某刑法权威学者在担任辩护人时，对《刑法》第68条所作的解释
C ： 某法官在审理一民事案件时，对《合同法》第59条所作的解释
D ： 全国人大常委会对《香港特别行政区基本法》所作的解释
正确答案： D
解析：
考查法律解释的效力。正式的法律解释都具有普遍意义的法律约束力，所以ABC三项都
不属于正式解释，只有D选项属于正式法律解释。
