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第四节 处断的一罪
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1 、 单选题
关于罪数的判断,下列哪一选项是正确的?( )
A : 甲为冒充国家机关工作人员招摇撞骗而盗窃国家机关证件,并持该证件招摇撞骗。
甲成立盗窃国家机关证件罪和招摇撞骗罪,数罪并罚
B : 乙在道路上醉酒驾驶机动车,行驶20公里后,不慎撞死路人张某。因已发生实害结
果,乙不构成危险驾驶罪,仅构成交通肇事罪
C : 丙以欺诈手段骗取李某的名画。李某发觉受骗,要求丙返还,丙施以暴力迫使李某
放弃。丙构成诈骗罪与抢劫罪,数罪并罚
D : 已婚的丁明知杨某是现役军人的配偶,却仍然与之结婚。丁构成重婚罪与破坏军婚
罪的想象竞合犯
正确答案: A
解析:
本题考查罪数的判断。 A项,成立牵连犯,按照现在主流观点,要求手段(原因)行为
和目的(结果)行为之间存在着罪质上的常例关系,即通常是手段和目的的关系,或者
从经验法则上判断,具有牵连关系的两个行为具有极高的并发性(类型性的牵连关系)。
为冒充国家机关工作人员而去盗窃证件的,在经验中极为罕见,不具有惯常的特征,所
以不成立牵连犯。故A项正确。
B项,根据《刑法》第133条之一的规定,实施危险驾驶罪的行为同时触犯交通肇事罪等
其他罪的,从一重处罚。乙的行为成立危险驾驶罪和交通肇事罪,只是在处罚时依照重
罪交通肇事罪论处,并不是不成立危险驾驶罪。故B项错误。
C项,根据《刑法》第269条的规定,犯诈骗罪,为窝藏赃物而当场使用暴力的,转化为
抢劫罪。如果不是当场使用暴力,而是事后在其他场合使用暴力迫使他人放弃的,有不
同的观点。观点一:由于并未给被害人造成新的财产损害,所以应该是诈骗罪与可能的
故意伤害罪并罚;观点二:认为暴力行为侵犯了被害人的债权,可以针对债权成立抢劫
罪,但是与前述的诈骗罪成立所谓的“狭义包括的一罪”,按照抢劫罪一罪论处。故C
项错误。
D项,以重婚的方式破坏军婚的,是重婚罪与破坏军婚罪的法条竞合,不是想象竞合。
故D项错误。
2 、 多选题
下列哪些犯罪应当数罪并罚?( )
A : 张某在我国境内收购国家禁止进口的物品,又以暴力抗拒缉私B : 王某参加恐怖组织,又实施了杀人行为
C : 李某生产假冒伪劣产品,又以暴力抗拒技术监督局工作人员的检查
D : 司法工作人员赵某受贿后因此对一起民事案件枉法裁判
正确答案: A,B,C
解析:
本题考查罪数的认定和我国刑法相关的特殊规定。《刑法》第157条第2款规定,以暴力、
威胁方法抗拒缉私的,以走私罪和妨害公务罪数罪并罚。根据《刑法》第120条第2款规
定,犯组织、领导、参加恐怖活动组织罪,并实施杀人、爆炸、绑架等犯罪的,数罪并
罚。根据最高人民法院《关于办理生产、销售伪劣商品刑事案件具体应用法律若干问题
的解释》第11条规定,犯生产销售伪劣产品罪,又以暴力、威胁方法抗拒查处的。构成
其他犯罪的。依照数罪并罚的规定处理。根据《刑法》第399条第4款的规定,对D选项
中的赵某应按照民事枉法裁判罪和受贿罪,择一重罪处罚。
3 、 多选题
2000年9月3日夜晚,张某在某大学附近冒充警察,查验两名逛街回来正准备返校的女生
王某和李某的身份证,二人没带。张某便以两位女生行踪可疑为由,要带她们去“警
区”了解情况。张某将王某和李某带至郊区的一处房内,将二人锁在屋里,并对二人说
没有身份证不能放她们出去。王某和李某极为害怕,恳求张某放她们回去,张某便以此
迫使王某、李某二人跟他发生了性行为。对张某的行为定性,下列哪些选项是错误的?()
A : 按照招摇撞骗罪和强奸罪数罪并罚
B : 以强奸罪定罪处罚
C : 以强制侮辱罪定罪处罚
D : 以招摇撞骗罪定罪处罚
正确答案: A,C,D
解析:
本题考查犯罪行为的定性问题。张某的行为构成强奸罪。张某使用冒充警察欺骗、非法
限制人身自由的手段迫使两位女生违背自己意志,与其发生性行为的行为构成强奸罪。
招摇撞骗罪,是指为牟取非法利益。假冒国家机关工作人员的身份或职称行骗,损害国
家机关的威信及其正常活动的行为。本案中,张某虽然冒充警察欺骗两位女生达到满足
自己性欲的目的,但是招摇撞骗罪不足以评价张某的全部行为,该招摇撞骗行为是为了
对被害人施加精神强制,已经被强奸罪所吸收,所以张某不单独构成招摇撞骗罪。强制
侮辱罪不能包括与妇女发生性行为这种情况,所以不构成强制侮辱罪。
4 、 多选题
甲想伤害乙,用匕首刺向乙的腰部,把乙扎成重伤,同时将乙价值2万多元的西服刺破。
对甲的行为定性,下列哪些选项是错误的?( )
A : 对甲应定故意伤害罪和故意毁坏财物罪
B : 对甲应定故意伤害罪
C : 甲刺伤乙的行为和刺破乙的西服行为之间具有牵连关系D : 甲刺伤乙的行为和刺破乙的西服行为属于连续犯
正确答案: A,C,D
解析:
甲将乙扎成重伤的行为和将乙的西服刺破的行为之间具有吸收关系,将西服刺破的轻罪
行为被将乙扎成重伤的重罪行为所吸收,对甲只应定故意伤害罪。
5 、 多选题
大学生甲(男,20岁)晚上驾车时肇事,在公路上将乙撞成重伤,甲为毁灭罪证,又用
刀将乙扎刺死。对甲的行为定性,下列哪些选项是错误的?( )
A : 对甲按照故意杀人罪一罪处罚
B : 对甲按照交通肇事罪和故意杀人罪数罪并罚
C : 对甲按照交通肇事罪从重处罚
D : 甲的交通肇事和故意杀人行为之间具有牵连关系
正确答案: A,C,D
解析:
甲的交通肇事和故意杀人行为是两个不同的犯罪行为,两个行为之间也不具有牵连或者
吸收关系,因此应当按照交通肇事罪和故意杀人罪数罪并罚。
6 、 多选题
关于罪数的认定,下列哪些选项是错误的?( )
A : 以强奸的手段迫使妇女卖淫的,应以强迫妇女卖淫罪一罪论处
B : 绑架他人后,故意伤害被绑架人致使其重伤的,应以绑架罪与故意伤害罪数罪并罚
C : 甲在盗窃普通财物时,意外窃得一支手枪,并将手枪藏在地窖中。甲藏匿枪支的行
为不属于不可罚的事后行为
D : 伪造货币后,出售该伪造的货币的,属于吸收犯,不符合牵连犯的特征,应以伪造
货币罪一罪论处
正确答案: A,B,D
解析:
在《刑法修正案(九)》之前,以强奸的手段迫使妇女卖淫的,应以强迫妇女卖淫罪一
罪定罪量刑。但根据修订后的《刑法》第358条第3款的规定,强迫他人卖淫,并有杀害、
伤害、强奸、绑架等犯罪行为的,依照数罪并罚的规定处罚。据此,A项错误。根据
《刑法》第239条第2款的规定,绑架被害人之后,故意伤害被绑架人致使其重伤的,应
以绑架罪一罪定罪处罚。B项错误。甲藏匿枪支的行为虽然在外形上看似乎属于事后处
理赃物,但该行为侵犯了新的法益,对公共安全存在抽象危险,故该行为不构成不可罚
的事后行为,应追究甲非法持有枪支罪的刑事责任,C项正确。伪造货币后,出售该伪
造的货币的,虽然符合吸收犯的特征,但同时也符合牵连犯的特征,即主观上行为人伪
造货币的目的是为了出售假币,客观上伪造货币与出售假币通常都具有手段与目的或者原因与结果的牵连关系,故D项错误。
7 、 多选题
下列哪些情形不适用数罪并罚?( )
A : 甲收买被拐卖的妇女张某后,在张某不同意的情况下强行与之发生了性关系
B : 民警乙刑讯逼供致犯罪嫌疑人赵某重伤
C : 丙人室盗窃1800元,一个月后又盗窃一头黄牛(价值7500元)
D : 邮政工作人员丁私自开拆了一个邮件,并从中窃取财物,价值6000多元
正确答案: B,C,D
解析:
根据《刑法》第241条第2款和第4款的规定,甲的行为应依照收买被拐卖的妇女罪和强
奸罪数罪并罚。根据《刑法》第247条的规定,乙的行为应依故意伤害罪从重处罚。丙
的行为属于同种数罪,按照我国现行通说和司法实践,会将盗窃数额累计计算,按照一
个盗窃罪处罚。根据我国《刑法》第253条第2款的规定,对丁依照盗窃罪从重处罚。
8 、 多选题
张某一天晚上在街上闲逛,经过一个僻静的路口时见一老人提一只包独自行走,张某冲
上前去一把夺过老人的包就跑。因为张某夺包时用力过猛,老人被顺带着拉倒在地,老
人多处骨折,摔成重伤。对张某的行为定性,下列哪些选项是错误的?( )
A : 构成抢夺罪,属于情节严重
B : 构成抢劫罪
C : 应以抢劫罪与过失致人重伤罪数罪并罚
D : 应以抢夺罪和过失致人重伤罪数罪并罚
正确答案: B,C,D
解析:
本题考查罪数的认定问题。2013年11月11日颁布的最高人民法院、最高人民检察院《关
于办理抢夺刑事案件适用法律若干问题的解释》第3条规定,抢夺致人重伤的,应该认
定为《刑法》第267条规定的“其他严重情节”,应在3年以上10年以下的刑罚幅度内量
刑。
9 、 多选题
下列哪些情形属于吸收犯?( )
A : 制造枪支、弹药后又持有、私藏所制造的枪支、弹药的
B : 盗窃他人汽车后,谎称所盗汽车为自已的汽车出卖他人的
C : 套取金融机构信贷资金后又高利转贷他人的
D : 制造毒品后又持有该毒品的正确答案: A,D
解析:
本题考查吸收犯的认定。 AD项,吸收犯指行为人的两个行为处于同一犯罪的过程:前
行为可能是后行为发展的所经阶段,后行为可能是前行为发展的当然结果。行为人制造
枪支、弹药成立非法制造枪支、弹药罪,后又持有、私藏所制造的枪支、弹药的,成立
非法持有枪支、弹药罪。后行为是前行为发展的当然结果,二者是吸收关系,只按照非
法制造枪支、弹药罪处罚。行为人制造毒品,成立制造毒品罪,后又持有该毒品的,成
立非法持有毒品罪。非法持有毒品是制造毒品的当然结果,二者成立吸收关系,只按照
制造毒品罪处罚。故AD项正确。 B项,盗窃汽车后,隐瞒真相,将赃车冒充合法正当车
辆出卖,等于欺骗购买者、诈骗其财物,另构成诈骗罪,应以盗窃罪与诈骗罪数罪并罚,
不是吸收犯。故B项错误。 C项,套取金融机构信贷资金后又高利转贷他人的,根据
《刑法》第175条的规定,以转贷牟利为目的,套取金融机构信贷资金高利转贷他人,
违法所得数额较大的,成立高利转贷罪。如果行为人不是以转贷牟利为目的,则不成立
犯罪。故C项错误
10 、 多选题
关于罪数形态的认定,下列哪些选项是正确的?( )
A : 赵某在某商场盗窃一手提包,发现手提包里除有大量现金以外,还有一把手枪。赵
某觉得很危险,害怕暴露,便将枪藏在床头的暗格内。赵某非法持有枪支的行为属于不
可罚的事后行为
B : 钱某因孙某欠债不还,将孙某绑在自己家里拷打,并威胁再不还钱就打死他。由于
钱某拷打过猛,导致孙某头部被打裂,颅内出血,经抢救后孙某成为植物人。对钱某应
以故意伤害罪论处
C : 李某为杀周某,将周某捆绑封口放在自家地下室内两天之后,于深夜将周某扔入河
中淹死。对李某应以故意杀人罪论处
D : 吴某在一条小巷内见一经过的路人夹着一个公文包,就趁路人不注意抢走公文包便
跑。路人见状紧追,吴某见甩不掉路人,便转身对路人一顿拳打脚踢。对吴某应以抢劫
罪论处
正确答案: B,C,D
解析:
本题重点考查罪数的认定问题。A选项中,赵某盗窃手提包时不知道其中会有枪支,因
此,赵某只构成盗窃罪,不构成盗窃枪支罪:发现枪支后予以藏匿,另外构成非法持有
枪支罪,因此不属于不可罚的事后行为;如果赵某故意盗窃枪支,构成盗窃枪支罪以后
再藏匿枪支,藏匿枪支的行为属于不可罚的事后行为。B选项参见《刑法》第238条第2
款和第3款,钱某的非法拘禁行为已经转化为故意伤害罪、最后应以故意伤害罪论处。C
选项中李某有两个行为:非法拘禁和故意杀人。非法拘禁行为是前行为,故意杀人行为
是后行为,是主行为,故意杀人行为吸收了非法拘禁行为,直接以故意杀人罪论处。D
选项参见《刑法》第267条第2款,吴某的抢夺行为已经转化为抢劫罪。
11 、 多选题
关于罪数,下列哪些选项是正确的(不考虑数额或情节)?( )A : 甲使用变造的货币购买商品,触犯使用假币罪与诈骗罪,构成想象竞合犯
B : 乙走私毒品,又走私假币构成犯罪的,以走私毒品罪和走私假币罪实行数罪并罚
C : 丙先后三次侵入军人家中盗窃军人制服,后身穿军人制服招摇撞骗。对丙应按牵连
犯从一重罪处罚
D : 丁明知黄某在网上开设赌场,仍为其提供互联网接入服务。丁触犯开设赌场罪与帮
助信息网络犯罪活动罪,构成想象竞合犯
正确答案: B,D
解析:
本题考查想象竞合犯、牵连犯以及数罪并罚。 A项,使用假币罪,是指明知是伪造的货
币而使用,数额较大的行为,其对象为伪造的货币。使用数额较大的变造的货币,不构
成使用假币罪,应以诈骗罪论处。故A项错误。
B项,乙的两个走私行为分别对应不同的对象,成立刑法中不同的犯罪,理应数罪并罚。
故B项正确。
C项,丙盗窃军装的行为成立盗窃罪,冒充军人招摇撞骗的行为成立冒充军人招摇撞骗
罪。在认定牵连犯时,我国刑法学界采纳了日本刑法学界的一种判断标准:前后两个行
为具有通常的手段与目的关系时才是牵连犯。由于将盗窃军装作为手段进而实施冒充军
人招摇撞骗的情况在实践中并不通常,所以不认定为牵连犯,而是实行数罪并罚。故C
项错误。
D项,丁明知他人利用信息网络实施犯罪,为其提供互联网接入服务,成立《刑法》
第287条之二规定的帮助信息网络犯罪活动罪,同时满足开设赌场罪的构成,属于一个
行为触犯两个犯罪的想象竞合犯,从一重罪论处。故D项正确。
12 、 多选题
下列哪些情形不能数罪并罚?( )
A : 投保人甲,为了骗取保险金杀害被保险人
B : 十五周岁的甲,盗窃时拒捕杀死被害人
C : 司法工作人员甲,刑讯逼供致被害人死亡
D : 运送他人偷越边境的甲,遇到检查将被运送人推进大海溺死
正确答案: B,C
解析:
本题考查罪数、数罪并罚。 A项,根据《刑法》第198条第1款和第2款的规定,投保人、
受益人故意造成被保险人死亡、伤残或者疾病,骗取保险金,同时构成其他犯罪的,依
照数罪并罚的规定处罚。投保人为了骗取保险金而杀害被保险人的,应该按照故意杀人
罪与保险诈骗罪数罪并罚。故A项错误。
B项,根据最高人民法院《关于审理未成年人刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第10条第1款的规定,已满14周岁不满16周岁的人盗窃、诈骗、抢夺他人财物,为窝藏
赃物、抗拒抓捕或者毁灭罪证,当场使用暴力,故意伤害致人重伤或者死亡,或者故意
杀人的,应当分别以故意伤害罪或者故意杀人罪定罪处罚。则15周岁的甲,盗窃时拒捕
杀死被害人的,成立故意杀人罪一罪。故B项正确。
C项,根据《刑法》第247条的规定,司法工作人员对犯罪嫌疑人、被告人实行刑讯逼供
或者使用暴力逼取证人证言的,处3年以下有期徒刑或者拘役。致人伤残、死亡的,依
照本法第234条、第232条的规定定罪从重处罚。即此处有法律拟制的规定,司法工作人员刑讯逼供致被害人死亡的,无论主观上是故意还是过失,都按照故意杀人罪处理,不
再单独定刑讯逼供罪。故C项正确。
D项,根据《刑法》第321条第3款的规定,在运送他人偷越国(边)境中,对被运送人
有杀害、伤害、强奸、拐卖等犯罪行为,或者对检查人员有杀害、伤害等犯罪行为的,
依照数罪并罚的规定处罚。运送他人偷越边境的甲,成立运送他人偷越国(边)境罪,
在遇到检查时将被运送人推进大海溺死,成立另起犯意的故意杀人罪,应该数罪并罚。
故D项错误。
13 、 多选题
甲、乙、丙共同在公交车上扒窃,在他们盗窃一位乘客(偷得一部手机)时,遭到反扒
民警丁某、胡某和竹某的抓捕。甲、乙、丙分头逃走,甲、乙被抓获:丙在民警竹某对
其抓捕时,在难以逃跑的情况下,掏出随身携带的匕首,向竹某身上乱刺,竹某被送往
医院后不治身亡。关于本案的分析,下列哪些选项是错误的?( )
A : 甲和乙构成盗窃罪,丙构成盗窃罪和故意伤害(致人死亡)罪
B : 甲和乙构成盗窃罪,丙构成盗窃罪和故意杀人罪
C : 甲、乙和丙都构成抢劫罪
D : 甲和乙构成盗窃罪,丙构成抢劫罪
正确答案: A,B,C
解析:
甲、乙、丙本来是盗窃罪的共同犯罪,但丙在实施盗窃行为后以暴力抗拒抓捕,就构成了
《刑法》第269条规定的转化型抢劫罪,但甲、乙和丙没有共同的暴力抗拒抓捕的故意
和行为。因此,甲和乙构成盗窃罪,丙构成抢劫罪。
14 、 不定项选择题
甲在商场游荡时,见乙正在柜台前选购首饰,其放在柜台上的手机价值不菲,于是甲想
将其手机偷走。不想乙有所警觉便将手机拿在手上,甲只好尾随乙,趁乙不备之时将其
手机夺走。之后,甲使用乙的手机开通了很多付费业务,并反复用该手机拨打国际长途,
致使乙的手机话费损失6300元。几天之后,甲将手机扔至垃圾桶,正好被一巡警看见,
见其可疑,经询问后案发。事后鉴定甲手机价值3200元。对甲的处理,下列选项错误的
是:( )
A : 以抢夺罪从重处罚
B : 以抢夺罪和盗窃罪实行数罪并罚
C : 以盗窃罪从重处罚
D : 以抢夺罪和故意毁坏财物罪实行数罪并罚
正确答案: A,C,D
解析:
本题考查罪数认定问题。根据《刑法》第265条规定,以牟利为目的,盗接他人通信线
路、复制他人电信码号或者明知是盗接、复制的电信设备、设施而使用的,依照本法
第264条的规定定罪处罚。根据《刑法》第267条规定,抢夺公私财物,数额较大的,
处3年以下有期徒刑、拘役或者管制,并处或者单处罚金;数额巨大或者有其他严重情节的,处3年以上10年以下有期徒刑,并处罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情
节的,处10年以上有期徒刑或者无期徒刑,并处罚金或者没收财产。
15 、 不定项选择题
对下列行为应当数罪并罚的有:( )
A : 某验资机构工作人员张某为一家企业出具了虚假的验资报告,在收取了正常费用后,
又接受该企业2万元酬谢金
B : 某国有企业的厂长王某,在接受一私营企业老板50万元贿赂后,挪用本企业1000万
元让该私营企业使用
C : 某地税局工作人员李某在接受了一家私营企业老板5万元贿赂后,非法为其减税20
万元
D : 某市中级人民法院法官赵某在民事审判中,接受了被告甲的2万元贿赂后,故意违
背案件事实,作出了有利于被告甲的判决
正确答案: B
解析:
根据《刑法》第229条第2款的规定,中介组织的工作人员索取或者非法收受他人财物,
故意提供虚假证明文件的,按照提供虚假证明文件罪一罪判处5年以上10年以下有期徒
刑,并处罚金。依据最高人民法院《关于审理挪用公款案件具体应用法律若干问题的解
释》第7条的规定,行为人因挪用公款索取、收受贿赂构成犯罪的,依照数罪并罚的规
定处罚。国家税务工作人员利用职务上的便利,索取或者收受他人贿赂,为纳税人牟取
利益的,应以受贿罪论处。但应注意,也有刑法学者主张对这种情况采用数罪并罚方法
处理。根据《刑法》第399条第4款的规定,司法工作人员接受贿赂,并因此在民事审判
中故意作枉法裁判的,以受贿罪和徇私枉法罪中处罚较重的犯罪处罚,不实行数罪并罚。