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2010年全国法律硕士（非法学）联考真题答案详解
专业基础课 刑法学
一、单项选择题 别规定只实行单罚的，依照其规定。所以C项错误，D
1.【答案】 B 项正确。
【解析】 属地管辖的基本含义是一国的刑法只 5.【答案】 C
管发生在本国领域内的犯罪。我国刑法规定，只要犯 ［解析］ 犯罪预备，是指行为人为实施犯罪，准
罪行为地或者结果地有一项发生在我国领域内，就认 备工具制造条件的行为。犯罪预备行为必须在着手
为是在我国领域内犯罪。本案中，犯罪行为地发生在 实行犯罪前停顿下来。如果已经进入着手实行犯罪
我国，视为在我国领域内犯罪，应当适用属地管辖原 阶段而由于行为人意志以外的原因停止下来的，则成
则，B项正确；犯罪人和受害人都是A 国公民而非中 立犯罪未遂；犯罪预备行为停顿在犯罪预备阶段必须
国人，所以我国不能以属人主义原则或者保护主义原 是由于行为人意志以外的原因。犯罪预备行为由于
则行使管辖权，AC 两项错误；普遍管辖原则针对的是 行为人意志以外的原因而被迫停止，是犯罪预备形态
毒品犯罪、劫机罪、恐怖主义犯罪、战争罪等罪行、不 区别千犯罪预备阶段的犯罪中止的基本特征。A项
包括本题的抢劫罪，所以D项错误。 中甲在预备阶段出于本意停止了犯罪，成立预备阶段
2.［答案】 A 的中止而非犯罪预备；B项中乙以出卖为目的买到一
［解析】 法律认识错误，是指行为人对自己行为 婴儿，已经实现了对婴儿的人身控制，《刑法》将之规
的法律性质发生误解。具体包括以下三种情形： 定为拐卖儿童罪的既遂，即拐卖妇女儿童罪的六个环
(1)假想有罪；（2)假想非罪：行为人认为自己的行 节拐骗绑架、收买、贩卖、接送、中转，完成其中一个
为并不构成犯罪，但实际上是刑法所禁止的犯罪行 环节就构成该罪的既遂；C项中丙尾随刘某意图抢
为；（3)行为人对自己的犯罪行为的犯罪性质、罪名 劫，是实施了为犯罪创造条件的行为，而后由于意志
和罪行轻重发生误解。本题中，甲的行为已经构成拐 以外的原因被阻拦而未能实施犯罪，成立犯罪预备；D
卖儿童罪，但其自以为不构成犯罪，属于第二种情形 项中丁已着手实施犯罪行为，但出于意志以外的原因
“假想非罪 ” ，所以选择A项。 未能得逞，成立犯罪未遂。
3.［答案】 C 6.【答案】 B
［解析l 本题属于无罪过事件中的不可抗力。 【解析】 基本的犯罪构成是指刑法分则条文就
行为在客观上虽然造成了损害结果，但不是出于行为 某一犯罪的基本形态所规定的犯罪构成，而修正的犯
人的故意或者过失，而是由于不能抗拒或者不能预见 罪构成，是指以基本的犯罪构成为基础进行补充扩展
的原因引起的，不认为是犯罪。无罪过事件之所以不 而形成的犯罪构成，包括故意犯罪在行为发展阶段可
认为是犯罪，是因为其欠缺犯罪构成的主观要件，即 能出现的预备、中止、未遂等不同的表现形态，以及在
行为人没有故意也没有过失，自然无法构成犯罪，所 共同犯罪中具体共同犯罪人的不同情况下，对基本犯
以C项正确。在疏忽大意的过失的情况下，行为人对 罪构成中个别要件的具体要求作相应的修改或变更
危害结果的发生没有认识，依然有构成犯罪的可能， 后形成的犯罪构成。题中甲出于杀乙的意图向乙开
行为人对可能发生的危害结果应当预见，即有预见的 枪，致乙重伤，构成了故意杀人罪的未遂，应属于修正
义务。所以A项和B项均错误；无罪过事件与犯罪主 的犯罪构成，故选择 B项，不选C项。A项中的标准
体资格无关，所以D项不选。 的犯罪构成是指刑法条文对普通危害行为所规定的
4.［答案】 D 犯罪构成，而D项中的派生的犯罪构成是指以标准的
［解析】 单位犯罪也有可能是过失犯罪，如工程 犯罪构成为基础而形成的加重或者减轻的犯罪构成，
重大安全事故罪，其犯罪主体就是单位，只有故意犯 该两项与题意不符，故而不选。
罪才有犯罪目的，既然单位犯罪可以是过失，因此，单 7.【答案】 C
位犯罪不一定都要有牟利目的，所以AB项不选。对 ［解析】 减轻处罚，是指必须判处低于法定最低
单位犯罪一般实行双罚制，即原则上除了处罚单位本 刑的刑罚，即在法定刑以下判处刑罚，而不是在法定
身外，还要处罚单位直接负责人的主管人员和其他直 刑幅度范围内判处刑罚，所以C项正确，D项错误。
接责任人员。但《刑法》第31条规定，刑法分则有特 从轻处罚，是在法定刑幅度内选择判处比没有该种情节的类似犯罪相对较轻的刑种或刑期，故而A项是对 是伪造的假币而持有、使用，但是没有伪造、运输、出
从轻处罚的描述，而B项则是对于从轻处罚的错误描 售行为的，仅以持有、使用假币罪一罪定罪处罚。
述，从轻处罚只是在法定量刑幅度范围内判处相对较 11.【答案】 D
“ “
轻的刑罚，该种 相对较轻的刑罚 未必是法定刑中最 【解析】 侮辱罪是指使用暴力或者其他方法公
轻的刑罚，所以B项错误。 然贬低他人人格和名誉，而诽谤罪是指使用散布虚构
8.【答案】 BC（原答案为C) 事实的方法损害他人人格和名誉。 侮辱罪强调手段
［解析】 我国确立了以限制加重原则为主，以吸 的暴力性，而诽谤罪强调的是使用公开散布虚构事实
收原则和并科原则为补充的折中原则，而并非单纯地 的方法或手段。本题中，甲捏造乙卖淫的事实并到处
采用限制加重原则，所以A项错误。依据《刑法修正 散播显然更符合诽谤罪的特点，不是侮辱罪，C项错
案（九）》，吸收原则适用于以下几种情形：（1)判决宣 误，D项正确。诬告陷害罪是指捏造事实诬告陷害他
告的数个主刑中有数个死刑或最重刑为死刑的，采用 人，意图使他人受到刑事追究，情节严重的行为。而
吸收原则，仅应决定执行一个死刑。(2)判决宣告的 甲虽到处散布并向公安部门告发，但主观目的并不在
数个主刑中有数个无期徒刑或者最重刑为无期徒刑 于使乙受到刑事追究，而且卖淫的事实属千治安管
的，采用吸收原则，只应决定执行一个无期徒刑。 理的行政法范畴也不可能引起刑事追究，因而也不
(3)数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒 构成诬告陷害罪，故 A 错误。报复陷害罪要求犯罪
刑。所以C项正确； 限制加重原则不仅仅适用于有 主体是国家机关工作人员，甲不具有该身份，故B项
期徒刑，被判处多项管制或者多项拘役的，也适用限 错误。
制加重原则，D项错误。根据《刑法修正案（九）》的 12.［答案】 B
规定，数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管 ［解析】 招摇撞骗罪，是指为牟取非法利益，冒
制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。数 充国家机关工作人员进行招摇撞骗的行为，该非法利
罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑 益不限于金钱，还包括待遇、地位、荣誉或者玩弄女性
种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行，所以 等。ACD选项中行为人所冒充的都不是国家机关工
并科原则可以适用于管制和附加刑，B选项正确。 作人员；B选项中，乙冒充工商局局长玩弄多名女青
9.［答案］ B 年，符合该罪的定罪要件。招摇撞骗罪还有可能和诈
［解析】 故意毁坏财物罪，是指故意毁坏或者损 骗罪放在一起考查，一般来说，冒充国家机关工作人
坏公私财物，数额较大或者情节严重的行为。A项中 员骗取财物的，定招摇撞骗罪，但是骗取财物数额巨
的破坏交通工具罪要求足以引起交通工具倾覆的危 大的，则同时构成招摇撞骗罪和诈骗罪，属于想象竞
险，题中甲用随身携带的铁锤猛砸汽车车窗，而汽车 合，则应当定诈骗罪。
车窗并非交通工具的重要设施或部件，甲的破坏行为 13.【答案】 A
显然没有达到该程度；C项中破坏交通设施罪的犯罪 【解析】 盗窃罪是指以非法占有为目的，盗窃公
对象要求是正在使用中的交通设施，公交车不属于交 私财物数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶
通设施而是交通工具；D项中以危险方法危害公共安 器盗窃及扒窃的行为。A选项中盗窃信用卡并使用，
全罪要求足以造成对不特定多数人的人身财产的危 以盗窃罪定罪处罚；B选项中以非法占有为目的，将
险，甲的行为亦未到该程度。故意破坏正在使用中的 代为保管的他人财物占为已有，构成侵占罪；C选项中
交通工具、交通设施的，如果没有造成交通工具倾覆、 被盗物为骨灰，一般不认为是财物，不构成盗窃罪；对
毁坏的危险从而威胁交通运输安全的，应当以故意毁 于D选项的行为，刑法将其单独确定为信用卡诈骗罪。
坏财物罪论处，故B项正确。 14.【答案］ B
10.［答案】 A 【解析】 《刑法》规定被宣告缓刑的犯罪分子，
【解析】 《刑法》规定，行为人伪造货币并出售 在缓刑考验期限内离开所居住的县市或者迁居的，应
或者伪造货币并运输的，不能认定为数罪进行处罚， 当报经考察机关批准。在此期间，违反有关规定，情
而应按一个伪造货币罪定罪从重处罚。甲伪造10万 节严重的，应当撤销缓刑，执行原判刑罚。甲在考验
美元假币后又出售其中的5万美元，应适用该规定， 期内，到外地参与传销活动，经多次通知仍不返回，情
按照伪造货币罪定罪，故选A。行为人没有实施伪造 节严重，违反了《刑法》第75条的规定，应撤销缓刑，
假币的行为，而是购买后又出售、运输所购买的假币 执行原判刑罚，所以应选择B项，ACD项错误。此外，
的，直接以购买、运输、出售假币罪论处。行为人明知 甲的行为并不构成脱逃罪，因为脱逃罪的主体是依法被关押的罪犯、被告人、犯罪嫌疑人，而甲并未被关 罪投放危险物质罪和故意杀人罪、故意伤害罪等罪
押，主体不符。 名的关键是看行为人在以放火、爆炸、投放危险物质
15.【答案】 D 等方式实施故意杀人、故意伤害等行为时是否在客观
【解析］ 强令违章冒险作业罪是指强令他人违 上威胁到公共安全，如果威胁到了公共安全，则以放
章冒险作业，因而发生重大伤亡事故或者造成其他严 火罪爆炸罪或者投放危险物质罪论处，否则以故意
重后果的。本题中矿主明知瓦斯浓度超标仍然强令 杀人罪或故意伤害罪论处。不以发生的场所是否密
作业的行为违反了作业规章制度且造成了重大伤亡 闭或者狭小来衡量是否危及公共安全。
事故，构成强令违章冒险作业罪，D项正确。因为造 18.【答案】 B
成的伤亡情况发生于生产作业过程中，而且是由违章 【解析】 任意的共同犯罪是指两人以上共同构
冒险作业导致的，所以不宜认定为过失致人死亡罪，B 成的法律未限制主体数量的犯罪。特殊的共同犯罪
项错误；而且本案不是过失以其他方法危害公共安 是指有组织的共同犯罪，通称为犯罪集团，要求三人
全，不宜定过失以危险方法危害公共安全罪，C项错 以上的主体，甲乙不符合该要求，所以C项错误。本
误。注意强令违章冒险作业罪和重大责任事故罪的 案中甲乙属于对受贿行为有共同故意犯罪，成立受贿
区别关键在于主体不同，重大责任事故罪的主体通常 罪的共同犯罪，而刑法分则对该罪的犯罪主体数没有
是生产作业第一线工作人员，强令违章冒险作业罪的 作出须为数人的规定，故属于任意的共同犯罪，所以
主体一般不是生产、作业第一线工作人员，而是管理 B项正确，AD项错误。
者、经营者。所以A错误。考生对此要加以把握。 19.【答案】 A
【特别说明】 《刑法修正案（十一）》将 “ 强令违 【解析】 故意泄露国家秘密罪是指国家机关工
“ “
章冒险作业罪 修改为 强令、组织他人违章冒险作业 作人员或非国家机关工作人员违反保守国家秘密法
”
罪 ，且增加构成本罪的行为方式：＂强令他人违章冒 的规定，故意泄露国家秘密，情节严重的行为。A选
险作业，或者明知存在重大事故隐患而不排除，仍冒 项为故意泄露国家秘密罪，其中的刑事逮捕的机密属
险组织作业，因而发生重大伤亡事故或者造成其他严 于国家秘密的范畴；B项中乙受国外情报机构收买接
重后果的，处五年以下有期徒刑或者拘役；情节特别 受其任务而提供国家秘密构成间谍罪；C项中的技术
”
恶劣的，处五年以上有期徒刑。 配方属于商业秘密，并非国家秘密，故为侵犯商业秘
16.【答案］ A 密罪；D项属于为境外非法提供国家秘密、情报罪。
【解析】 贪污罪是指国家工作人员利用职务上 注意区分间谍罪，为境外窃取、刺探、收买、非法提供
的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段，非法占有 国家秘密、情报罪以及故意泄露国家秘密罪的区别。
公共财物的行为。根据题中描述，乙构成贪污罪；非 间谍罪要求有参加间谍组织或接受间谍组织及其代
国家工作人员与国家工作人员和受委托管理、经营国 理人的任务或者为敌人指示轰击目标的行为，间谍罪
有财产的人员勾结，伙同贪污的，以共犯论处。故甲 要求必须明知对方是间谍组织或其代理人，这是区分
也构成贪污罪。所以A项正确，BC错误。考生需要 此罪与彼罪的关键，而为境外窃取、刺探、收买、非法
注意的是，盗窃一般财物后进行销赃的，属于事后不 提供国家秘密、情报罪所涉及的境外组织或个人不是
可罚的行为。但盗窃特殊物品（如毒品、淫秽物品等） 间谍组织或其代理人，而故意泄露国家秘密罪是故意
后销售的，因事后行为侵害了新的法益或事后行为不 违反保守国家秘密法的规定，泄露国家秘密的行为，
缺乏期待可能性，所以不属于事后不可罚的行为。是 不涉及间谍组织和境外组织。比如某人将国家秘密
否数罪并罚，则要依据有关的司法解释，不可一味以 上传到互联网上，构成故意泄露国家秘密罪，如果该
盗窃罪一罪论处。 人是通过互联网将国家秘密传输给境外非间谍组织，
17.【答案】 D 则构成为境外窃取、刺探、收买、非法提供国家秘密、
【解析l 爆炸罪是指故意针对不特定的多数人 情报罪，若该人是通过互联网将国家秘密传输给间谍
或者重大公私财产实施爆炸，危害公共安全的犯罪。 组织，则构成间谍罪。
甲为报复杀害其仇人乙而在人群稠密的农贸市场投 20.【答案］ D
掷爆炸装置，客观上足以危害不特定多数人的生命财 ［解析】 抗税罪，是指纳税人以暴力、威胁方法
产安全，主观上明知该危险性而采取放任态度，已经 拒不缴纳税款的行为。区分罪与非罪的关键是看纳
构成间接故意，应以爆炸罪论处，所以D项正确，ABC 税人是否采用暴力、威胁手段抗拒纳税，AC项中的行
项错误。区分危害公共安全类犯罪如放火罪、爆炸 为均未使用暴力，故只构成逃税罪；如果在暴力抗税“
中故意致税务人员重伤，构成故意伤害罪，故B应以 的是构成某些直接犯罪的主观要件，如赌博罪必须 以
＂
故意伤害罪论处；只有 选项符合抗税罪要件。 营利为目的 。犯罪目的直接指出了行为人追求的目
D
二、多项选择题 标，这个目标往往直接体现了犯罪行为所侵害的犯罪
21. ［答案】 ABC 客体，或者集中体现了该行为的社会危害性，决定某些
【解析］ 挪用公款罪，是指国家工作人员利用职 犯罪的性质。故选AC项；判断犯罪是否既遂的标准是
务的便利，挪用公款归个人使用，进行非法活动的，或 刑法分则所规定的全部构成要件是否得到满足，而非
者挪用公款数额较大、进行营利活动的，或者挪用公 特定犯罪目的的实现，所以 B项错误；至于 D项的共同
款数额较大、超过3个月未还的行为。挪用公款罪虽 犯罪，则与犯罪目的在定罪中的作用没有关联。
然也包括了挪用特定款物的行为，但其与挪用特定款 三、简答题
物罪的区别在于挪用公款罪是将公款挪为私用，而挪 26. 【答案】 防卫过当，是指正当防卫明显超过
用特定款物罪是将特定款物挪作其他公用。AB两项 了必要的限度，造成重大损害的情形，其构成要件
均为挪用特定款物给私人使用，应该以挪用公款罪论 如下：
处；C选项属于挪用公款进行营利活动，而且数额较 (1) 必须有不法侵害行为的发生。(1 分）
大，应定挪用公款罪；D选项将特定款物挪作其他公 不法侵害必须正在进行。(1 分）
(2)
用，构成挪用特定款物罪。 防卫行为必须针对不法侵害者本人实行。
(3)
22.［答案］ BCD (1分）
【解析］ 抢劫罪，是指以非法占有为目的，当场 (4) 目的是为了保护合法权利免受不法侵害，即
使用暴力、胁迫或者其他方法，强行劫取财物的行为。 是为了国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和
抢劫罪的 暴力行为具有当场性，在抢劫过程中，出于 其他权利免受正在进行的不法侵害。(1 分）
达到抢劫财物的目的，使用暴力或者其他方法致人重 (5) 防卫行为明显超过必要限度造成重大损害。
伤、死亡的，不以抢劫罪和故意伤害罪或者故意杀人 (2分）
罪数罪并罚，应以抢劫罪定罪处刑，所以BC项只定抢 【点评】 正当防卫是历年法硕联考的高频考点，
劫罪一罪；D项为一般的抢劫罪，被害人自杀并不能 考生往往习惯从其基本定义角度来复习，但该题从防
对抢劫罪定性转化；在抢劫完成后，行为人出千灭口 卫过当的角度来考查正当防卫，有一定的新意。防卫
或者其他目的而杀害被害人的，应定抢劫罪和故意杀 过当和正当防卫在构成要件上除了防卫限度以外都
人罪，实行数罪并罚。故A项不选。 是一样的，所以对于防卫过当的构成要件还是要从正
23.［答案】 ABCD 当防卫的构成要件出发来回答。
［解析】 虚开增值税专用发票罪客观方面包括 27. 【答案l 黑社会性质的组织应当同时具备
四种形式，即为他人虚开、为自己虚开、让他人为自己 以下特征：
虚开、介绍他人虚开增值税专用发票四种，故全选。 (1) 形成稳定的犯罪组织，人数较多，有明确的
24. 【答案】 ABCD 组织者领导者，骨干成员基本固定。(1.5 分）
［解析】 《刑法修正案（十一）》对侵犯商业秘密 (2)有组织地通过违法犯罪活动或者其他手段
罪作了修改，完善了侵犯商业秘密的情形，具体包括： 获得经济利益，具有一定的经济实力，以支持该组织
以盗窃、贿赂、欺诈、胁迫、电子侵入或者其他不 的活动。(1.5分）
(1)
正当手段获取权利人的商业秘密的；（2) 披露、使用 (3) 以暴力、威胁或者其他手段，有组织地多次进
或者允许他人使用以前项手段获取的权利人的商业 行违法犯罪活动，为非作恶，欺压、残害群众。(1.5分）
秘密的；（ 违反保密义务或者违反权利人有关保守 (4)通过实施违法犯罪活动，或者利用国家工作
3)
商业秘密的要求，披露、使用或者允许他人使用其所 人员的包庇或者纵容，称霸一方，在一定区域或者行
掌握的商业秘密的。明知前款所列行为，获取、披露、 业内，形成非法控制或者重大影响，严重破坏经济、社
使用或者允许他人使用该商业秘密的，以侵犯商业秘 会生活秩序。(1.5分）
密论。考生须注意新增的 ＂ 违反保密义务 ＂ 的情形。 【点评】 近年来法硕联考的考查方式开始偏向
25. 【答案】 AC 于灵活化，对于法律规定中的细节问题加以关注，如
“ ” “ ”
［解析】 犯罪目的，是指犯罪行为人希望通过实 犯罪集团 和本题中的 黑社会性质组织 等用语的
施某种犯罪行为达到某种犯罪结果的心理态度。犯 理解。其实这些用语的解释在教辅用书上都有相关
罪目的仅存在于直接故意犯罪中。一些特定的犯罪目 的注明，希望考生在看书复习时能够细致一些，不要漏过这些考点。 未必是主犯。（聚众犯罪有三种形态：一是全体参与
四、辨析题 者均可构成犯罪，如聚众持械劫狱罪，该种情况下的
28.【答案】 这一说法不完全正确。 首要分子必定是主犯；二是只有聚众者和积极参加者
认定某一犯罪行为构成何种罪名需要同时从主 可构成犯罪，一般参与者不构成犯罪，如聚众斗殴罪，
客观两方面进行考查，具体要从犯罪客体、犯罪客观 该种情况下首要分子也是主犯；三是只有聚众者才构
方面犯罪主体和犯罪主观方面进行考量，行为的特 成犯罪，其他参与者不构成犯罪，如聚众扰乱公共场
征只是犯罪客观方面的部分内容，还要通过对其他构 所秩序、交通秩序罪，该种情况下若聚众者只有一人，
成要件的认定才能确定其罪名。于是可能出现以下 则不是共同犯罪，无所谓主犯，若聚众者为两人以上，
几种同行为不同罪名的情况：（2分） 则以其作用大小来确定主犯，也有可能都认定为主犯
(1)因犯罪主体不同可能导致相同行为定不同 处理。）（4分）
罪名，并处罚不同，如盗窃罪与职务侵占罪、贪污罪 对犯罪集团的首要分子，按照犯罪集团的全部罪行
等，而且未成年人实施盗窃行为与成年人实施盗窃行 处罚。对犯罪集团的首要分子以外的其他主犯，应当按
为的处理不同。(1分） 照其所参与或者组织、指挥的全部犯罪处罚。(2分）
(2)由于犯罪客体或者犯罪对象不同导致相同 【点评】 本题再次印证了本卷第27题的点评，
行为定不同罪名，并处罚不同，如毁坏修理中的交通 即考生要多注意法律规定的细节，做到不疏不漏。
设施与毁坏使用中的交通设施，盗窃汽车的轮胎与盗 六、案例分析题
窃汽车的刹车片等。(1分） 30.【答案］ （I) ” 事实一” 中对高某应以拐卖
(3)由于犯罪目的不同而导致相同行为定不同 妇女儿童罪从重处罚。
罪名，并给予不同处罚，如为追索债务而拘禁他人和 我国《刑法》规定，以出卖为目的，拐卖妇女儿童
为勒索财物而控制他人人身。(1分） 的行为，以及以出卖为目的偷盗儿童的行为都构成拐
(4)由于法律把某行为作为其他犯罪的一种情 卖妇女儿童罪。高某以出卖为目的拐卖妇女，又以
节而不单独定罪，如侵入他人住宅而抢劫的。(1分） 出卖为目的偷盗儿童，其行为应定拐卖妇女、儿童罪，
(5)犯罪行为属于想象竞合犯或法条竞合，相同 不实行数罪并罚。根据《刑法》规定，拐卖妇女、儿童
行为也可能构成不同的犯罪，从而处以不同的刑罚， 过程中奸淫被拐卖妇女的、强迫被拐卖妇女卖淫的、
如冒充国家工作人员进行招摇撞骗，一般定招摇撞骗 以出卖为目的偷盗婴儿的、造成被拐卖儿童死亡的，
罪，但若是骗得财物数额巨大的， 则以诈骗罪论处。 均属于拐卖妇女、儿童罪中适用较重法定刑的情节，
(2分） 所以对千高某要以拐卖妇女、儿童罪在加重法定刑内
【点评】 从题中的表述可以迅速定位到犯罪构 处罚。(5分）
成的内容，根据犯罪构成四要件缺一不可的特质以及 (2) ” 事实二 ” 中对高某应以行贿罪论处，可以从
主客观统一的犯罪认定方法，可以很容易判定该题表 轻或者减轻处罚。
述错误。再根据犯罪构成四要件的有关内容进一步
行贿罪是指为谋取非法利益，给予国家工作人员
辨析，就很容易答出该题了。（犯罪构成四要件是刑 以财物的行为。高某为逃避法律制裁，给予任某财
法的核心内容，不管在客观题或主观题上，希望考生 物，高某的行为构成行贿罪。在被采取强制措施后，
全面掌握。） 高某如实供述了司法机关还未掌握的本人行贿罪行。
五、法条分析题 按照刑法分则的规定，行贿人在被追诉前主动交代行
29.【答案】 (1)犯罪集团是指3人以上为共同 贿行为的，可以从轻或者减轻处罚。(5分）
” ”
实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织。其构成特 (3) 事实二 中对任某应以徇私枉法罪和受贿
征为：心成员人数较多，在3人以上，重要人员固定或 罪从一重罪论处。
基本固定；．＠经常纠集在一起进行一种或数种严重 徇私枉法罪是指在行使诉讼过程中，司法工作人
的犯罪活动；＠有明显的首要分子；＠有预谋的实施 员徇私枉法徇情枉法，对明知是无罪的人而使其受
犯罪活动；＠不论作案次数多少，对社会造成的危害 到追诉，对明知是有罪的人而故意包庇使其不受追
或其具有的危险性都很严重。(4分） 诉，或者在刑事审判活动中故意违背事实和法律作枉
(2)主犯与首要分子不完全一致。首要分子包 法裁判的行为。任某的行为显然构成该罪，同时，任
括犯罪集团的首要分子和聚众犯罪的首要分子。犯 某收受他人财物，利用职务之便为他人谋取不正当利
罪集团的首要分子都是主犯，但聚众犯罪的首要分子 益，构成受贿罪。《刑法》规定，徇私枉法过程中又收受他人财物的，属于牵连犯，应当按照其中的重罪定 罪的加重处罚情节，对刑法的明文规定应当熟练掌
罪处罚。(5分） 握；最后，国家机关工作人员收受贿赂，同时因此犯
【点评］ 本题考查重点在于以下几点：首先，拐 有徇私枉法罪、民事行政枉法裁判罪、执行判决裁定
卖妇女儿童罪的既遂认定标准是对妇女儿童实施了 失职罪以及执行判决裁定滥用职权罪的，从一重罪
实际的控制，而不论卖出与否；其次，拐卖妇女儿童 处断。
专业基础课 民法学
七、单项选择题 而代表人只有对法人才适用。在本案中，丙仅仅是代
31.【答案l B 甲将其意思表示转达于乙，是传达人，C项正确；丙并
［解析］ 自然人的民事权利能力自出生时起到 没有为独立的意思表示，故不是代理人，所以A项错
死亡时止，故选B。已经死亡的死者或者动物都没有 误；甲不是法人，丙无法成为甲的代表人，所以B项错
民事权利能力，CD项错误。根据《民法典》的规定，一 误；丙并不是促成甲乙双方达成合同的居间人，所以
般情况下，胎儿是不具有民事权利能力的，只有涉及 D项错误。
“ ”
遗产继承、接受赠与等胎儿利益保护的，胎儿视为具 【特别说明】 《民法典》将 居间合同 的名称修
＂ ” “ ”
有民事权利能力。但是胎儿挽出时为死体的，其民事 改为 中介合同 ，本题中的 居间人 也相应地修改
＂ ”
权利能力自始不存在。应当为胎儿保留的遗产份额， 为 中介人 。
如果没有保留，应从继承人所继承的遗产中扣回。 35.［答案】 A
32.【答案l A ［解析 l 占有分为合法占有和非法占有，非法占
【解析］ 宣告死亡的条件为：（1)自然人下落不 有进一步分为善意占有和恶意占有。依占有人是否
明达法定期间。心下落不明的期间满4年过）因意 直接占有物，可以分为直接占有和间接占有，直接占
外事故下落不明的，自事故结束之日满2年；＠战争 有即直接对物加以管领之占有；间接占有指虽不直接
期间下落不明的，从战争结束之日或者有关机关确定 占有物，但基于一定法律关系对物加以间接支配的占
的下落不明之日起算。（2)须有利害关系人申请。 有。本题中，乙基于租赁合同对房屋的占有是合法占
(3)须人民法院依照法定程序进行宜告。本题因飞 有且是直接占有，故无须考虑善意占有和恶意占有的
机失事下落不明属于因意外事故下落不明，所以宣告 问题。据此，应选A项。
死亡的条件应当是自该事故发生之日满2年。故
36.【答案l
B
选A。 【解析］ 所有权的取得方式分为原始取得和继
33.【答案】 D 受取得，原始取得主要指所有权人取得的所有权原来
［解析］ 附条件民事法律行为按条件的作用，分 不存在的取得方式，包括生产、先占、拾得遗失物、发
为延缓条件和解除条件。延缓条件的作用在千使民 现埋藏物、善意取得等形式；继受取得，又称传来取
事法律行为产生效力，解除条件的作用在千使民事法 得，是指通过某种法律行为或基于法律行为以外的事
律行为解除效力。按条件的内容，可分为积极的条件 实从原所有人处取得所有权。这种方式以原所有人
和消极的条件，凡是以约定事实的发生作为条件内容 对该项财产的所有权为前提条件。继受取得的方式
的，就是积极条件；反之，属于消极条件。本题甲乙所 主要包括买卖、赠与、继承遗产、接受遗赠、互易等形
约定的条件是以甲之子去外地工作这一事实的发生 式。故选B。A、C、D项都是所有权原始取得的方式。
为内容的，故而属于肯定条件，而该条件的发生会导 37.［答案］ C
致甲乙之间的合同生效，所以属于延缓条件。故 ［解析】 水流经过地的所有人或使用人，均应遵
选D。 循 ” 由近及远，由高至低 ＂ 的原则依次用水，一方擅自
34.［答案］ C 改变、堵截、独占自然水流，影响他方正常生产和生活
【解析】 代理关系中，代理人可在代理权限内为 的，他方有权请求排除妨害。故选C。
独立的意思表示。这正是其与传达人和居间人的主 38.［答案l A
要区别，传达是将他人已经决定的意思表示传达于相 【解析】 简易交付是指动产物权设立和转让前，
对人或者代他人受领意思表示并向该他人传达的行 权利人已经占有该动产的，物权自民事法律行为生效
为。居间人为双方当事人创造订约条件或者报告订 时发生效力。题中乙在瓷器买卖合同达成前已经依
约机会。传达人和居间人都不能为独立的意思表示， 据保管合同合法占有了瓷器，故其交付方式为简易交付。A项正确。指示交付是指在动产物权设立和转 已债务的权利。题中甲有理由认为乙转移资产以逃
让之前，第三人占有该动产的，出卖人将对于第三人 避债务的行为足以危及债权，故其可行使不安抗辩
返还该动产的请求权转让给买受人，由买受人直接向 权，选D项。A项中的先履行抗辩权是由后履行方行
第三人要求返还该动产的交付方式，提单、仓单等的 使的，而甲是先履行方，所以不能行使，故A不选；B
使用就是指示交付。占有改定是指在动产物权转让 项中的同时履行抗辩权是在合同双方履行顺序相同
时，双方又约定由出让人继续占有该动产的交付 时才能适用，甲也不能适用；C 项中的先诉抗辩权是
方式。 一般保证人的一种抗辩权，与本题无关。
39.【答案］ A 44.【答案】 B
【解析】 留置权，是指债务人不履行到期债务 ［解析】 荣誉是指特定公民、法人从特定组织依
时，债权人得留置其已经合法占有的债务人的动产， 法获得的积极的、肯定的评价，是非经法定程序不受
并在一定条件下就该动产优先受偿的权利。只要相 剥夺的民事权利；荣誉权是民事主体对其荣誉享有的
关动产不是法律规定或者当事人约定不得留置的动 获得维护、利用并享有其利益的权利。荣誉权基千
产即可留置。根据法律的明确规定，行纪合同中，委 荣誉的授予而出现，故荣誉权的取得自然应从取得荣
托人逾期不支付报酬的，行纪人对委托物享有留置 誉称号时开始。荣誉权并无年龄与身份限制。故
权。A项正确。 选B。
40.【答案］ C 45.【答案】 B（原答案为A)
【解析】 债务人将其债务转移给第三人的，应当 ［解析】 尊严权的内容主要包括人格尊严权和
取得债权人的同意，否则债务转移并不生效。故取得 人格尊严维护权；身体权的内容是保护自然人肢体的
债权人的同意是债务转移生效的条件之一。故选C。 完整性和对自己身体的完全支配权；健康权是自然人
债权的移转只需要通知债务人，这点区别要注意。 依法享有的维护其身体健康、保持与利用其劳动能力
41.［答案】 B 并排除他人非法侵害的权利；名誉权是自然人维护其
【解析］ 以招标投标方式订立合同的，招标为要 名誉并享有其利益和排除他人非法干涉的权利。超
约邀请，投标为要约，定标为承诺。中标后，招标人应 市的搜身行为没有宣扬出去，故没有造成甲的社会评
当向中标人发出中标通知书。答案为B。 价的降低，也不会直接损害公民的名誉，故不会侵害
42.【答案】 C 甲的名誉权。超市的搜身行为也未对甲的健康造成
【解析】 根据《民法通则》的规定，人身损害的 损害。根据《民法典》第1011 条的规定，以非法拘禁
诉讼时效为1年，甲于2008年4月30日得知乙为凶 等方式剥夺、限制他人的行动自由，或者非法搜查他
手，诉讼时效应自此时起算，在诉讼时效的最后6个 人身体的，受害人有权依法请求行为人承担民事责
月发生时效中止的事由，自中止事由结束后即2008 任。搜身行为侵害了甲的身体权。因此B项正确。
年12月14日结束后，诉讼时效继续计算，因此本题 46.［答案】 D
选C。 【解析】 根据《著作权法》的规定，署名权，即表
【特别说明】 本题所述事件发生时，《民法总 明作者身份，在作品上署名的权利；保护作品完整权，
则》尚未制定，且至《民法总则》生效时，该事件的诉 即保护作品不受歪曲、篡改的权利；此外，《著作权法》
讼时效已过，因此应适用《民法通则》的规定。但是考 还规定，汇编作品的著作权由汇编人所有，但行使著
生要清楚，如果此事发生在现在，则应适用《民法典》 作权时不得侵犯原 作品的著作权。在本案中，甲经乙
中有关3年诉讼时效的规定，且在诉讼时效的最后6 的同意选择乙拍的照片进行出版，该出版物属于汇编
个月发生中止事由的，自中止事由结束后满6个月， 作品，甲对其享有著作权，出版社未经其同意对乙的
＂ ＂
诉讼时效期间届满，而不再是 继续计算 。如果适用 作品进行修剪，侵害作品的完整权；在封底署其名，所
诉讼时效3年的规定，本题无答案。发生地震时，也 以并未侵害其署名权。由千出版物的著作权应属于
不在诉讼时效的最后6个月，不发生诉讼时效中止。 甲，因此对甲的署名并不是对乙署名权的侵害。故而
43.【答案】 D 答案选择D项。
［解析】 不安抗辩权，是指在双务合同中，应先 47.【答案】 D
履行债务的一方发现后履行一方有财产状况严重恶 ［解析） 可撤销的民事法律行为是指由于欠缺
化、转移资产以逃避债务等情形，可能危及债权时，在 有效条件，当事人有权依照法律规定请求人民法院或
后履行方未履行其债务或提供担保前，拒绝先履行自 者仲裁机关予以撤销的民事法律行为。根据《民法典》的相关规定，导致民事法律行为可撤销的情形包 权包括：（I)请求停止侵害、排除妨碍、消除危险的请
括以下四种：（I)重大误解的民事法律行为。(2)因 求权；（2)不动产物权和登记的动产物权的权利人请
受欺诈实施的民事法律行为。(3)一方或者第三人 求返还财产的请求权；（3)请求支付抚养费、赡养费
以胁迫手段，使对方在违背真实意思的情况下实施的 或者扶养费的请求权；（4)依法不适用诉讼时效的其
民事法律行为。（4)显失公平的民事法律行为。故 他请求权，例如：所有权确认、离婚请求权、解除收养
选D项。A项限制民事行为能力人订立纯获利益合 关系请求权、分割合伙财产请求权、 分割家庭财产请
同的行为是有效民事行为； B项限制民事行为能力人 求权等。故选ADC 项。（此类属于记忆性题目，需要
订立超出其能力范围合同的行为是效力待定民事行 多加记忆。）。
为； C 项为无效民事行为。 53【. 答案】 BDC
48. ［答案】 B 【解析】 无因管理法律关系中，管理人享有请求
［解析】 代位继承是指在被继承人的子女或者 偿还因管理事务所支出的必要费用的权利。 乙的牛
兄弟姐妹先于被继承人死亡的情况下，由被继承人的 吃了甲的麦子应当赔偿，故 B项应选；饲料费和治疗
子女晚辈直系血亲或者被继承人兄弟姐妹的子女代 费属千必要费用， DC 项应选；无因管理人不应当向本
替该先死亡的子女或者兄弟姐妹继承被继承人遗产 人索取报酬，所以A项不选。
的法律制度。本题中，乙是甲的遗嘱继承人，但是由 54【. 答案l DC
千乙先于甲死亡，遗嘱失去法律效力， 此时就应适用 【解析 l 法律规定的不视为侵犯专利权的情况
法定继承，由乙之子丙代位继承，故选择B项。 包括：（I)专利权用尽；（2)在先使用；（3)临时过境
4.9【答案】 A（原答案为D) 的外国运输工具的使用；（4)以科学研究为目的使
【解析】 《民法典》规定，个人之间形成劳务关 用；（5)以医药与医疗器械的行政审批为目的使用。
系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳 故AB项均不侵犯专利权。 项C 符合侵犯专利的基本
务一方承担侵权责任，即不论雇员一方是否有重大过 要件：侵害对象是有效的专利，存在侵害行为，以生产
失甚至故意，都由雇主承担对受损者的赔偿责任。故 经营为目的，无法律依据不知情不影响侵权行为的成
选A项。本题出千《民法典》出台之前， 原答案为 立。第(3)项中临时过境的外国交通工具对专利权的
D项。 使用应当是为运输工具自身需要而在其装置和设备
50.【答案］ C 中使用有关专利，而D项中捕鲸船利用中国专利技术
【解析】 《民法典》规定，从事高空、高压、地下 是为了加工鲸鱼产品，并非为了捕鲸船自身所需而使
挖掘活动或者使用高速轨道运输工具造成他人损害 用，所以D项不属于第(3)项中临时过境的外国交通
的，经营者应当承担侵权责任，但能够证明损害是因 工具对专利权的使用的情形，应当认定为侵犯了专
受害人故意或者不可抗力造成的，不承担责任。被侵 利权。
权人对损害的发生有重大过失的，可以减轻经营者的 55【. 答案】 ABDC
责任。供电局的电线属于高度危险物，供电局应对其 【解析］ 精神损害赔偿的数额应当根据以下因
所造成的损害承担无过错责任；虽然是甲邀请乙去钓 素确定：（I)侵权人的过错程度；（2)侵害的手段、场
鱼，但乙是完全民事行为能力人，甲无须对乙的人身 合、行为方式等具体情节；（3)侵权行为所造成的后
安全承担责任，答案选 C 项。 果；（4)侵权人的获利情况；（5)侵权人承担责任的
八、多项选择题 经济能力；（6)受诉法院所在地平均牛活水平 法
5I ［. 答案】 AC 律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规
【解析】 民事法律行为，是指民事主体为了设 定的，适用法律、行政法规的规定。
立变更或者终止民事法律关系而实施的行为。 AC 九、简答题
项均是民事主体为引起民事法律关系的变动而实施 56【. 答案】 民事法律行为的有效条件包括：
的行为，符合民事法律行为的成立要件； B项不会导 (l)行为人合格，行为人具有相应的民事行为能
致民事法律关系的变动，仅是情谊行为；D项参加选 力。 自然人从事的民事行为应与其年龄、智力和精神
举的行为是公法行为。 健康状况相适应，法人则应在法定的活动范围内实施
52【. 答案】 ADC 行为。(2分）
【解析】 诉讼时效仅适用于请求权，包括债权请 . (2)行为人意思表示真实，行为人内心意愿由其
求权和部分物权请求权。不适用于诉讼时效的请求 自愿产生，行为人的外部表示与其内心的真实意思相
一致。(2分）得出题目表述错误的论断。
(3)行为内容合法，不违反法律和社会公共利 十一、法条分析题
益，不违背公序良俗。(I分） 59.【答案］ （1)保证的特征：
(4)行为形式合法，法律规定必须采取某种特定 Q)是由第三人提供的担保，债务人本人不得作
形式的，应遵守法律规定。(I分） 为保证人；（1分）
【点评】 民事法律行为制度是民法的一项基本 ＠是以保证人的信用作担保，属于人的担保；（1分）
制度，也是理解民法精神的关键之一。 ＠具有从属性补充性、相对独立性和明确的目
57.【答案］ 缔约过失责任是指在合同订立过 的性。(1分）
程中，一方违反基千诚实信用原则的先合同义务造成 (2)保证的设定条件：
对方信赖利益损失时所应当承担的责任。其适用的 CD保证人需符合法定条件；（1分）
情形包括： ＠）保证人与债权人达成合意且意思表示真实，
(I)假借订立合同，恶意进行磋商。(1分） 保证人提供保证的意思必须明确具体，而且必须是其
(2)故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者 本人的真实意图，而不是受欺诈或受胁迫的结
提供虚假情况，如财产状况、履约能力等。(2分） 果；（1分）
(3)泄露或者不正当地使用在订立合同过程中 ＠主合同合法有效，主合同无效，保证合同随之
知悉的对方商业秘密 C (2分） 无效，保证人不承担保证责任，保证人无过错的，亦不
(4)其他违背诚实信用原则的行为等，如违反及 承担其他民事责任，保证人有过错的，承担部分民事
时通知、保护对方人身安全等义务。(I分） 责任；（1分）
【点评］ 本题以较为基本的方式考查了缔约过 ＠以书面形式订立保证合同。(1分）
失责任的基本概念和内容。但考生还应当从更高的 (3)保证的效力：
“
层次上认识缔约过失责任的意义，比如对于 基于诚 在保证人与债权人之间，债权人在履行期限届满
”
实信用原则的先合同义务 范围的理解等，我们认为 未受清偿时，千保证期间内可以要求保证人承担保证
这有可能是该知识点的考查发展方向。 责任。保证人享有主债务人享有的所有抗辩权，同时
十、辨析题 一般保证中的保证人还享有先诉抗辩权；在保证人与
58.【答案】 这种说法是错误的。(I分） 主债务人之间，保证人承担保证责任后，有权向主债
(I)我国实行男女平等的基本原则。在家庭关 务人追偿。(3分）
系中父母对子女有抚养教育的义务，子女对父母有赡 ［点评l 2009年以简答题的形式考查了 “ 保
”
养扶助的义务。当子女不履行赡养义务时，无劳动能 证 ,2010年又以法条分析题的形式对其进行考查，
力的或生活困难的父母，有要求子女付给赡养费的权 其重要性不言而喻，考生应加以全面掌握。
利，嫁出去的女儿也不例外。此外，有负担能力的姐 十二、案例分析题
姐即使已经出嫁，对于父母已经死亡或父母无力抚养 60.【答案l (l)乙享有优先购买权。理由
的未成年的弟、妹，有抚养的义务。(3分） 如下：
(2)根据法律的规定，父母和子女有相互继承遗 《民法典》规定，出租人出卖租赁房屋的，应当在
产的权利，并互为第一顺序继承人。即使是嫁出去的 出卖之前的合理期限内通知承租人，承租人享有以同
女儿，也可以继承父母的遗产，父母也可以继承该女 等条件优先购买的权利。故而乙作为承租人享有优
儿的遗产。对于父母生前所欠个人债务，出嫁的女儿 先购买权。(5分）
在继承所得父母遗产价值范围内也应予以清偿，反之 (2)丙不享有优先购买权。理由如下：
亦然。(3分） 根据《民法典》的规定，抵押权人对抵押物享有优
(3)在遗产继承中，兄弟姐妹处于第二顺序的地 先受偿的权利，但没有规定抵押权人对抵押物有优先
位，在尤第一顺序继承人时可以互相继承遗产。(I 购买权，所以丙作为抵押权人，只享有优先受偿权，但
分） 该优先受偿权不等于优先购买权。(5分）
【点评】 题目要求从婚姻和继承的角度来辨析 (3)根据《民法典》的规定，承租人只有在同等条
”
＂嫁出去的女儿，泼出去的水 的民谚，可以定位考查 件下才享有优先购买权，也就是说如果承租人的条件
内容为婚姻家庭中的父母子女关系以及继承中的继 低于其他竞买人的条件，则其无法享有优先购买权，
承权平等原则，从相关权利义务特点的分析角度可以 所以如果丁出价300万元，只要乙的出价低于 300万元或者乙放弃竞买，丁就能买得该房屋。(5分） 当注意按份共有的优先购买权：共有份额的权利主体
【点评］ 本题较为简单，考查重点在于承租人的 因继承遗赠等原因发生变化时，其他按份共有人主
优先购买权、抵押权人的优先受偿权以及承租人优先 张优先购买的，不予支持。但按份共有人之间另有约
购买权的行使条件。 只要能够掌握并理解相关的基 定的除外。
本概念，就能做对本题。关于优先购买权，考生还应
