2017年法硕(非法学)基础解析_法硕非法学真题（2005-2025）_1.真题及解析(2005-2025)_398法律基础（非法学）_2.398法硕（非法学）基础课真题及解析（2010-2023）

2017年全国法律硕士（非法学）联考真题答案详解 专业基础课 一、单项选择题 行义务，在外出数天时将生活不能自理的母亲锁在家 1.【答案】 C 中，造成母亲死亡，甲以不作为的方式构成故意杀人 【解析l 刑法的机能，是指刑法能产生的积极作 罪，是不纯正不作为犯，A项错误。B项中乙采用做 用。通说认为刑法具有三种机能：规制机能、保障机 假账的方式，少缴纳税款，数额巨大且占应纳税额的 能保护机能，没有补偿机能，D项错误。规制机能是 20%，成立逃税罪。逃税罪是纯正不作为犯，纳税人 指对人的行为进行规制或者约束的机能。其作用的 有纳税的义务，且能够履行该义务，但是行为人不履 方式是对犯罪规定刑罚，通过这种方式向国民显示该 行义务，逃避缴纳税款数额较大且占应纳税额10％以 行为不为法律所容许，要求国民不要实施类似行为， 上。逃税罪规定的犯罪行为形式就是不作为，乙的行 从而避免犯罪。保护机能是保护国家、社会和个人法 为方式也是不作为，所以乙是纯正不作为犯，B项正 益。保障机能是保障公民不受国家刑罚权的非法侵 确。C项中丙有安全驾驶的义务，但是丙没有履行该 害并保障犯罪人不受刑法规定之外的刑罚处罚。本 义务，擅离驾驶岗位与乘客斗殴，造成交通事故，以不 题中，我国司法机关将潜逃海外的犯罪嫌疑人追捕回 作为的方式成立以危险方法危害公共安全罪，是不纯 “ 国接受刑事审判，是为了保护国家、社会和个人法益， 正不作为犯，C项错误。D项中丁的行为属于 见危 ＂ “ ” 是对被害人的保护，也是对法律尊严的保护，体现了 不救 ，《刑法》目前未将 见危不救 规定为犯罪，丁 刑法的保护机能，C项正确。 不构成犯罪，D项错误。 2.【答案】 B 【特别说明】 C选项涉及司机与乘客斗殴的问 【解析］ 属地管辖原则是指一个国家只管发生 题。《刑法修正案（十一）》在危险驾驶罪条文后面增 在本国领域内的犯罪。我国《刑法》规定，凡在中国领 设了一个新的罪名：妨害安全驾驶罪。即对行驶中的 域内犯罪的，除法律有特别规定的以外，都适用中国 公共交通工具的驾驶人员使用暴力或者抢控驾驶操 刑法。犯罪行为或者结果有一项发生在中国领域内， 纵装置，干扰公共交通工具正常行驶，危及公共安全 就认为是在中国领域内犯罪。属人管辖原则是指一 的，处一年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单 个国家的刑法只管本国公民实施的犯罪。保护管辖 处罚金。值得关注的是，该罪与以危险方法危害公共 原则是指一个国家的刑法只管侵害本国利益的犯罪。 安全罪是低位阶与高位阶的关系，如果抢夺方向盘的 普遍管辖原则是指一个国家的刑法对侵犯人类共同 暴力程度达不到以危险方法危害公共安全罪所要求 利益的国际犯罪都要行使管辖权。本题中，犯罪人是 的暴力程度时就可以定该罪。上述驾驶人员在行驶 甲国人，不是中国人，所以不能根据属人管辖原则适 的公共交通工具上擅离职守，与他人互殴或者殴打他 用我国刑法，C项错误。犯罪行为发生是在乙国飞机 人，危及公共安全的，依照妨害安全驾驶罪的规定处 飞越丙国领空时，发生地不在我国领域内，不能根据 罚。即对司机也要视情节严重程度来确定是构成妨 属地管辖原则适用我国刑法，A项错误。受害人刘某 害安全驾驶罪还是构成以危险方法危害公共安全罪。 是中国人，甲国公民的行为侵害了我国公民的利益， 该修改不影响本题答案。 我国可以根据保护管辖原则适用我国刑法，B项正 4.【答案】 D 确。故意伤害罪不是侵害人类共同利益的国际犯罪， 【解析】 刑法因果关系是危害行为与危害结果 不能根据普遍管辖原则适用我国刑法，D项错误。 之间的一种客观的引起与被引起的关系。因果关系 3.【答案】 B 具有客观性相对性、必然性和复杂性。A项中甲劝 ［解析】 纯正不作为犯是指行为人行为构成了 乙去山区旅行，乙因汽车坠崖而死亡，乙的死亡与汽 法定的犯罪行为本身就是不作为的犯罪，也就是说行 车坠崖有因果关系，与甲的劝说行为没有必然的联 为人的行为形式与法定的犯罪行为形式是一致的，都 系，因此也就没有刑法上的因果关系，A项错误。B 是不作为。不纯正不作为犯是指行为人因不作为而 项中甲是迷信犯，”作法 ” 诅咒本身不会导致他人死 构成了法定犯罪行为是作为的犯罪，也就是说行为人 亡，甲的行为与乙的死亡之间没有因果关系，B项错 的行为形式（不作为）与法定的犯罪行为形式（作为） 误。C项中乙的死亡是由于被高楼坠落的花盆砸中， 不一致。A项中甲有赡养母亲的义务，但是他没有履 甲只是致乙轻伤，花盆砸中乙是介入因素，中断了甲的行为与乙的死亡之间的因果关系，因此甲的行为与 定：对被判处罚金刑的未成年罪犯，其监护人或者其 乙的死亡之间没有因果关系，C项错误。D项因为甲 他人自愿代为垫付罚金的，人民法院应当允许。因此 的追赶导致乙不得已跳入水中溺水而亡，甲的行为与 A项错误。罚金数额应当根据犯罪情节决定，一般来 乙的死亡之间介人了乙的跳水行为，但该行为是迫不 说，非法获利的数额大、情节严重的，罚金数额应当多 得已的，是甲的追赶行为导致的高概率事件，因此甲 些，反之则应当少些。但是也要考虑犯罪分子的实际 的行为与乙的死亡之间具有刑法上的因果关系，D项 经济负担能力。B项错误，C项正确。《刑法》对千累 正确。 犯的规定中，没有规定必须并处罚金，D项错误。 5.【答案】 B 8.【答案］ B 【解析】 事实认识错误是指行为人对与自己行 ［解析】 正当防卫是指为了使公共利益、本人或 为有关的事实情况有不正确的理解，包括客体错误、 者他人的人身和其他权利免受正在进行的不法侵害， 对象错误、手段错误、行为偏差和因果关系错误。因 而对实施侵害的人所采取的防卫行为。正当防卫要 果关系错误是指行为人对自己的行为和所造成的结 求不法侵害正在发生。本题中，男子与女子是夫妻关 果之间因果关系的实际情况发生误认。行为偏差又 系，男子正在阻止女子回娘家，不是不法侵害，事前防 叫打击错误，是指行为人预想打击的目标与实际打击 卫、正当防卫、防卫过当都要求不法侵害真实存在，因 的目标不一致。行为性质错误就是客体错误，是指行 此ACD项错误。假想防卫是指不存在不法侵害，但 “ “ 为人预想侵犯的对象与实际侵犯的对象在法律性质 行为人误认为存在而对误认的 不法侵害人 实施了 上不同（分属不同的犯罪构成）。意外事件是指行为 “ 防卫 “ 行为。本题中，男子没有不法侵害女子，但是 “ “ 在客观上造成了损害结果，但是行为人对该结果的发 甲误认为男子欲行不轨，所以对男子采取 防卫 行 生既无故意也无过失，损害结果的发生是由于不能预 为，用砖头将男子打伤，甲的行为是假想防卫，B项 见的原因引起的。本题中，甲预想伤害的目标是张 正确。 三，但是失手将李四捅伤，属于预想打击的目标与实 9.［答案］ A 际打击的目标不一致，是打击错误，B项正确。张三 ［解析】 《刑法》第56条第1款规定：对于危害 “ 和李四都是人，在法律性质上相同，按照 法定符合 国家安全的犯罪分子应当附加剥夺政治权利；对于故 ” 说 ，甲不管捅伤谁都成立故意伤害罪，甲的情形不属 意杀人、强奸、放火、爆炸、投毒、抢劫等严重破坏社会 于行为性质错误，C项错误。甲对自己的行为与乙的 秩序的犯罪分子，可以附加剥夺政治权利。第57条 受伤结果之间的因果关系没有发生误认，不是因果关 第1款规定：对于被判处死刑、无期徒刑的犯罪分子， 系错误，A项错误。甲有伤害他人的故意，对他人受 应当剥夺政治权利终身。《刑法》对危害公共安全的 伤的结果不是既无过意也无过失，李四受伤不是意外 犯罪分子没有规定应当附加剥夺政治权利，本题 事件，D项错误。 选A。 6.［答案） A 10.【答案］ D ［解析】 二人以上共同故意犯罪，成立共同犯 ［解析】 自首分为一般自首和特别自首，一般自 罪。学术界通常以主观上有无共同犯罪故意作为标 首是指犯罪分子犯罪以后自动投案，如实供述自己罪 准认定共犯。事前无通谋、事后提供帮助的行为不构 行的行为。特别自首是指被采取强制措施的犯罪嫌 成共同犯罪。甲和乙商量共同盗窃，虽然乙没有实施 疑人被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关 具体的盗窃行为，但是乙和甲事前有通谋，乙事后负 还未掌握的本人其他罪行的行为。本题中，甲不是抢 责销售，甲乙有共同的犯罪故意，成立盗窃罪的共同 劫后自动投案的，不成立一般自首，B项错误。甲因 犯罪。A项正确。乙销售赃物的行为是盗窃罪的事 抢劫被公安机关逮捕后，如实供述公安机关未掌握的 后不可罚行为，不再成立掩饰、隐瞒犯罪所得罪。CD 入户盗窃的行为，成立特别自首，D项正确。坦白是 项错误。丙与甲乙事前无通谋，只是在事后以低价收 指犯罪分子被动归案后，如实供述自己罪行，并接受 购了甲乙盗窃而来的电脑，属千事后提供帮助行为， 国家司法机关审查和裁判的行为。坦白供述的是司 丙与甲乙不构成盗窃罪的共同犯罪，丙成立掩饰、隐 法机关已经掌握的罪行，如果甲供述的是抢劫罪行， 瞒犯罪所得罪。B项错误。 就成立坦白。但是甲供述的是公安机关未掌握的盗 7.【答案】 C 窃罪行，所以甲成立特别自首，不成立坦白，A项错 ［解析） 最高人民法院《关于审理未成年人刑 误。立功是指犯罪分子揭发他人犯罪行为，查证属 事案件应用法律若干问题的解释》第15条第3款规 实，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件的行为。 甲没有揭发他人犯罪行为也没有提供他人犯罪 形，以信用卡诈骗罪定罪处罚，D项正确。 的重要线索，不成立立功，C项错误。 14.［答案］ C 11.（答案】 D ［解析】 强奸罪是指违背妇女意志，以暴力、胁 【解析】 吸收原则是指对一人所犯数罪采用重 迫或者其他手段，强行与其发生性交或者奸淫不满14 罪吸收轻罪或者重罪刑吸收轻罪刑的合并处罚规则。 周岁的幼女的行为。强奸罪的被害人只能是妇女或 并科原则也称相加原则，是指将一人所犯数罪分别宣 幼女，不能是男人，因此D项中丁不成立强奸罪。成 告的各罪刑罚绝对相加、合并执行的合并处罚规则。 立强奸罪必须违背妇女意志，A项中女推销员半推半 限制加重原则是指以一人所犯数罪中法定（应当判 就，甲与其发生关系并没有违背女推销员的意志，甲 处）或已判处的最重刑罚为基础，再在一定限度之内 不成立强奸罪。 根据《刑法》第240条的规定，奸淫被 对其予以加重作为执行刑罚的合并处罚规则。《刑 拐卖的妇女，是拐卖妇女罪升格法定刑处罚的行为， 法》第69条第1 款规定：判决宣告以前一人犯数罪 只以拐卖妇女罪－罪定罪处罚。乙在拐卖过程中奸 的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期 淫被拐卖的妇女，只定拐卖妇女罪，不另外成立强奸 “ 以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但 罪，B项错误。 C项中丙采用迷信欺骗的手段，以 行 ” 是管制最高不能超过3年，拘役最高不能超过1年， 为治疗法 的名义违背妇女意志与其发生性行为，成 有期徒刑总和刑期不满35年的，最高不能超过20 立强奸罪，C项正确。 年，总和刑期在35年以上的，最高不能超过25年。 15.［答案】 A 因此死刑、无期徒刑采取的是吸收原则，有期徒刑的 【解析］ 诬告陷害罪是指捏造事实诬告他人，意 并罚采取的是限制加重原则，D项正确。 图使他人受刑事追究，情节严重的行为。 本题中甲捏 12.【答案l C 造刘某贪污的材料，向检察机关举报，意图使刘某受 ［解析】 罪状是指刑法分则性条文对某种具体 刑事追究，结果也导致刘某被逮捕，甲的行为成立诬 犯罪特征的描述。 根据刑法分则性条文对罪状描述 告陷害罪，A项正确。诽谤罪是指捏造并公开散布某 方式的不同，可以把罪状分为简单罪状、叙明罪状、空 种虚构的事实，损害他人人格与名誉，情节严重的行 白罪状、混合罪状、引证罪状。叙明罪状是指在刑法 为。诽谤罪捏造的是损害他人人格和名誉的事实，诬 分则条文中详尽描述具体犯罪的基本特征。简单罪 告陷害罪捏造的是他人的犯罪事实。 本题中甲捏造 状是指在刑法分则条文中只简单描述具体犯罪的基 的是刘某犯贪污罪的事实，而不是损害刘某人格和名 本特征而不作更多的解释。空白罪状是指刑法分则 誉的事实，所以甲不成立诽谤罪，B项错误。 报复陷 条文不直接叙明犯罪的特征，而只是指出该犯罪行为 害罪是指国家机关工作人员滥用职权、假公济私，对 所违反的其他法律、法规。引证罪状是指引用刑法分 控告人、申诉人、批评人、举报人实行报复陷害的行 则的其他条款来说明某种犯罪的特征。本题中对诈 为。本题中甲不是国家机关工作人员，刘某也不是控 ＂ 骗罪的规定，只简单描述了犯罪行为 诈骗公私财 告人、申诉人、举报人，甲不成立报复陷害罪，C项错 ” 物 ，没有作更多的解释，也没有引用其他条款或者指 误。伪证罪是指刑事诉讼中，证人、鉴定人、记录人、 出其他法律、法规，所以是简单罪状，C项正确，ABD 翻译人对与案件有重要关系的情节，故意作虚假证 项错误。 明鉴定记录翻译，意图陷害他人或者隐瞒罪证的 13.【答案】 D 行为。甲不是证人、鉴定人、记录人、翻译人，不成立 ［解析】 根据《刑法》第1 96条的规定，信用卡 伪证罪，D项错误。 诈骗罪的犯罪方式有以下几种：（一）使用伪造的信 16.［答案】 C 用卡，或者使用以虚假的身份证明骗领的信用卡的； ［解析l 抢劫罪是指以非法占有为目的，当场使 （二）使用作废的信用卡的；（三）冒用他人信用卡 用暴力、胁迫或者其他方法，强行劫取公私财物的行 的；（四）恶意透支的。 盗窃信用卡并使用的，按照盗 为。暴力是抢劫的手段，造成被害人轻伤是抢劫既遂 窃罪定罪处罚。A项成立盗窃罪，不成立信用卡诈骗 的标准之一，A项只成立抢劫罪，不成立故意伤害罪， 罪，A项错误。BC项使用作废的信用卡、使用伪造的 A项错误。 根据《刑法》第236条的规定，在强奸过程 信用卡是与冒用他人信用卡并列的成立信用卡诈骗 中致使被害人重伤的，升格法定刑处罚，但只定强奸 罪的犯罪行为，而不是冒用他人信用卡的行为，BC项 罪一罪，而不成立故意伤害罪，B项错误。根据《刑 错误。 根据司法解释的规定，拾得他人信用卡并在自 法》第247条的规定，司法工作人员对犯罪嫌疑人、被 动柜员机上使用的行为，属于冒用他人信用卡的情 告人实行刑讯逼供致人伤残的，按照故意伤害罪从重处罚， C 项正确。根据《刑法》第 240条的规定，拐卖 他较重情节的行为，或者离职的国家工作人员或者其 过程中造成被拐卖的儿童重伤的，升格法定刑处罚， 近亲属以及与其关系密切的人，利用该离职的国家工 但只定拐卖儿童罪，而不是拐卖儿童罪与故意伤害罪 作人员原职权或者地位形成的便利条件，通过其他工 数罪并罚，D项错误。 作人员职务上的行为，为请托人谋取不正当利益，索 17. ［答案】 C 取或者收受请托人财物，数额较大或者有其他较重情 【解析】 妨害公务罪是指以暴力、威胁方法阻碍 节的行为。利用影响力受贿罪中，行为人与国家工作 国家机关工作人员依法执行职务，阻碍人民代表大会 人员没有受贿的共谋，但是本题中乙与甲共谋，由甲 代表依法执行代表职务，阻碍红十字会工作人员依法 利用自己职务上的便利为请托人谋取利益，所以乙不 履行职责的行为，或者故意阻碍国家安全机关、公安 成立利用影响力受贿罪，BD项错误。 机关依法执行国家安全工作任务，造成严重后果的行 19. （答案） D 为。A项中甲煽动他人非法聚集，但没有以暴力、威 【解析］ 牵连犯是指实施某个犯罪，作为该犯罪 胁方法阻碍国家机关工作人员依法执行职务，不成立 的手段行为或结果行为又触犯其他罪的情况。牵连 妨害公务罪，而是成立组织、资助非法聚集罪。B项 犯有两个以上的犯罪行为，触犯了两个以上不同的罪 中乙带领多人封堵公立医院大门，聚众扰乱社会秩 名，但只有一个最终的目的。本题中，甲有故意杀人 序，情节严重，致使医疗无法进行，成立聚众扰乱社会 和骗取保险金两个行为，触犯了故意杀人罪和保险诈 秩序罪。医疗机构不是国家机关，乙不成立妨害公务 骗罪两个罪名，但只有一个最终的目的一骗取保险 罪，B项错误。C项中丙采用暴力手段阻止警察带走 金，所以甲的犯罪行为是牵连犯，D项正确。想象竞 涉嫌诈骗的丈夫，是故意阻碍公安机关依法执行公 合犯是指行为人实施一个犯罪行为同时触犯数个罪 务，成立妨害公务罪，C项正确。D项丁阻碍警察带 名的情况。本题中甲有两个犯罪行为，不是想象竞合 走被收买的儿童，成立聚众阻碍解救被收买的儿童 犯，A项错误。连续犯指行为人基千同一或者概括的 罪，不成立妨害公务罪，D项错误。 犯罪故意，连续多次实施犯罪行为，触犯相同罪名的 【特别说明l CD项涉及暴力干扰警察执法的 犯罪。本题中，甲不是基于同一的犯罪故意，触犯的 问题。为进一步加强对袭警行为的预防、惩治，《刑 是不同罪名，不是连续犯，B项错误。吸收犯是指一 法修正案（十一）》将刑法第 277条第 5 款修改为： 个犯罪行为因为是另一个犯罪行为的必经阶段、组成 “暴力袭击正在依法执行职务的人民警察的，处三年 部分、当然结果，而被另一个犯罪行为吸收的情况。 以下有期徒刑、拘役或者管制；使用枪支、管制刀具， 杀人不是骗取保险金的必经阶段，所以甲的行为不是 或者以驾驶机动车撞击等手段，严重危及其人身安 吸收犯，C项错误。 全的，处三年以上七年以下有期徒刑。”《刑法修正案 20. 【答案】 B （十一）》对暴力袭击正在依法执行公务的人民警察 【解析】 《刑法》第198条规定，投保人、受益人 的行为规定为袭警罪；同时，针对使用枪支、管制刀 故意造成被保险人死亡、伤残或者疾病，骗取保险金， 具或者驾驶机动车撞击等严重暴力袭警行为，规定 同时构成其他犯罪的，依照数罪并罚的规定处罚。本 更重的处罚。 题中甲是投保人、受益人，故意造成被保险人妻子死 18. 【答案l A 亡，成立故意杀人罪，然后以妻子意外死亡为由骗取 【解析l 受贿罪是指国家工作人员利用职务上 保险金，成立保险诈骗罪，应当数罪并罚，B项正确。 的便利，索取他人财物，或者非法收受他人财物，为他 这是牵连犯处理原则的例外情况，考生一定要清晰地 人谋取利益的行为。与国家工作人员共谋，共同受贿 加以记忆。 的，以受贿罪的共犯论处。本题中，甲是国家机关工 21.（答案】 D 作人员，其妻子乙与其共谋非法收受他人财物，甲为 （解析］ 民事法律关系是民法在调整平等主体 请托人谋取利益，甲乙成立受贿罪的共犯，A项正确， 之间的人身关系和财产关系的过程中所形成的社会 C项错误。利用影响力受贿罪是指国家工作人员的 关系，要形成民事法律关系，必须由民法调整，民法不 近亲属或者其他与该国家工作人员关系密切的人，通 调整的，无法形成民事法律关系。B项中的赌博行 过该国家工作人员职务上的行为，或者利用该国家工 为，民法不调整，因此B项无法形成民事法律关系，B 作人员职权或者地位形成的便利条件，通过其他国家 项错误。民事法律关系以民事权利和民事义务为主 工作人员职务上的行为，为请托人谋取不正当利益， 要内容，民事法律关系产生意味着当事人取得权利、 索取请托人或者收受请托人财物，数额较大或者有其 承担义务。A项中乙虽然指错了路的方向，但是在甲乙之间并不产生权利义务关系，因此A项不能引起民 人委托人因此可以行使受托人对第三人的权利，但 事法律关系发生。C项中甲乙只是商谈合作合同，但 第三人与受托人订立合同时如果知道该委托人就不 并没有正式签订合作合同，在甲乙之间没有形成权利 会订立合同的除外。受托人因委托人的原因对第三 义务关系，也就是没有产生民事法律关系，C项错误。 人不履行义务，受托人应当向第三人披露委托人，第 D项中甲撞断了乙公司的输电线，给乙公司造成了财 三人因此可以选择受托人或者委托人作为相对人主 产损失，根据法律规定，甲需承担损害赔偿的责任。 张其权利，但第三人不得变更选定的相对人。委托人 甲具有赔偿的义务，乙公司具有收取赔偿款的权利， 行使受托人对第三人的权利的，第三人可以向委托人 甲乙之间产生了民事法律关系，D项正确。 主张其对受托人的抗辩。第三人选定委托人作为其 22.【答案】 A 相对人的，委托人可以向第三人主张其对受托人的抗 【解析） 合同生效的一般要件包括当事人缔约 辩以及受托人对第三人的抗辩。本题中，委托人是 时有相应的缔约能力、当事人意思表示真实、不违反 甲，受托人是乙，第三人是丙，受托人由于委托人的原 强制性法律规范及公序良俗。判断当事人是否有缔 因不能履行义务，且受托人向第三人披露了委托人， 约能力的时间点是缔约时，缔约前或缔约后的行为能 第三人丙可以选择受托人乙或者委托人甲作为相对 力都不影响缔约时行为能力的判断。本题中甲在办 人主张权利，C项正确。 理银行的信用卡以及在商场持卡消费时都是完全民 26.【答案】 C 事行为能力人，其与银行之间的合同、与商场之间的 【解析】 A项错误，丙的行为不属于自助行为。 合同均为真实的意思表示，也不违反强制性法律和公 自助行为是指权利人为保护自己的权利，在来不及请 序良俗，因此两份合同均有效，A项正确。甲在办理 求公力救济的情况下，对义务人的财产予以扣押或者 信用卡及持卡消费后才患精神病，即缔约后行为能力 对其人身自由予以约束等行为。本题中并不存在来 缺失，不影响缔约时行为能力的判断。 不及请求公力救济的情况，丙完全可以通过诉讼等公 23.【答案】 C 力救济的手段维护自己的权利。B项错误，丙的行为 ［解析） 民事法律行为的实质有效要件包括： 不是行使留置权。留置权的成立要求债权人已合法 (I)行为人合格。（2)行为人意思表示真实。 占有属于债务人所有的动产，且债权人对该动产的占 (3)不违反法律、行政法规的强制性规定，不违背公序 有与其债权的发生出自同一法律关系。本题中，丙没 良俗。公序良俗是社会公共秩序和善良风俗的合称， 有合法占有甲的动产，合法占有甲的动产的是乙。C 良俗即善良风俗，学界一般认为系指为社会、国家的存 项正确，乙是货物的合法占有人。乙通过仓储合同合 在和发展所必要的一般道德，是特定社会所尊重的起 法占有这批货物，作为占有人，乙有权要求丙返还占 码的伦理要求。善良风俗是以道德要求为核心的。公 有物。《民法典》第462条规定：＂占有的不动产或者 序良俗是民法的基本原则之一，民事主体进行民事活 动产被侵占的，占有人有权请求返还原物；对妨害占 动必须与之相符，违背公序良俗的行为无效。本题中， 有的行为，占有人有权请求排除妨害或者消除危险； “ 乙谎称怀孕并以怀孕为理由要求甲给付 结婚保证 因侵占或者妨害造成损害的，占有人有权依法请求损 ” 金 ，如果不结婚就不予返还，违反了善良风俗，甲乙之 害赔偿。占有人返还原物的请求权，自侵占发生之日 间的约定因违反公序良俗而无效，C项正确。 起一年内未行使的，该请求权消灭。 ” 因此C项正确。 24.【答案】 A D项错误，《民法典》第235 条规定：“无权占有不动产 ［解析） 委托合同是指委托人和受托人约定，由 或者动产的，权利人可以请求返还原物。“根据《民法 受托人处理委托人事务的合同。委托合同以当事人 典》第196条第2 款的规定，不动产物权和登记的动 之间的相互信任为前提，任何一方失去对对方的信 产物权的权利人请求返还财产，不适用诉讼时效。据 任，都可以随时解除合同。因此A项正确。BCD项均 此，未登记的动产的返还原物请求权适用诉讼时效， 在符合一定条件时才可以解除合同，而不是有权随时 甲作为该批动产货物的所有权人，请求返还货物的权 解除合同，BCD项错误。 利适用3年的诉讼时效。占有返还请求权与返还原 25.［答案】 C 物请求权是一个重点考点，也是容易混淆的知识点， 【解析） 根据《民法典》的规定，受托人以自己 文运法硕建议考生将两者进行细致区分并加以记忆。 的名义与第三人订立合同时，第三人不知道受托人与 27.［答案 l A 委托人之间的代理关系的，受托人因第三人的原因对 ［解析】 《民法典》第312条规定：”所有权人或 委托人不履行义务，受托人应当向委托人披露第三 者其他权利人有权追回遗失物。该遗失物通过转让被他人占有的，权利人有权向无处分权人请求损害赔 中所附的条件必须是可能发生也可能不发生的事实， 偿，或者自知道或者应当知道受让人之日起二年内向 具有或然性。如果是将来必然发生的，则是附期限的 受让人请求返还原物；但是，受让人通过拍卖或者向 民事法律行为。本题中甲与乙是否结婚是不确定的， 具有经营资格的经营者购得该遗失物的，权利人请求 不是将来必然发生的，因此不是附期限的法律行为， 返还原物时应当支付受让人所付的费用。权利人向 AB项错误。附条件的民事法律行为中根据条件对法 受让人支付所付费用后，有权向无处分权人追偿。”因 律行为所起作用的不同，可将条件分为延缓条件和解 此遗失物不适用善意取得制度。本题中项链是遗失 除条件。延缓条件是指民事法律行为中所确定的民 物，甲是所有权人，丁不能根据善意取得获得项链的 事权利和民事义务，要在所附条件成就时发生法律效 所有权。而且丁不是通过拍卖或者向具有经营资格 力的条件。解除条件是指民事法律行为中所确定的 的经营者购得该遗失物，甲无须支付丁购买项链的费 民事权利和民事义务，在所附条件成就时就失去法律 用。A项正确。 效力的条件。附解除条件的民事法律行为是已经发 28.【答案】 C 生法律效力的行为。本题中甲乙还未结婚，甲乙之间 【解析］ 质权是指债务人或者第三人将其动产 的赠与合同也还未生效，所以不是附解除条件的合 或财产权利交给债权人占有或控制，以此作为履行债 同，D项错误。甲乙之间的赠与合同以结婚为发生效 务的担保，在债务人不履行债务时，债权人得以该动 力的条件，在结婚成就时，赠与合同发生效力，是附延 产或财产权利的价值优先受偿的权利。质押合同是 缓条件的合同，C项正确。 诺成性合同，自合同订立时生效。但是合同生效不等 32.【答案l D 于质权设立，质权于质押财产交付时设立。本题中， ［解析】 要约是当事人一方向对方发出的希望 质押合同于3月1日签订，也于3月1日生效。C项 与对方订立合同的意思表示。要约必须是特定人向 正确，D项错误。4月1日，甲将越野汽车交付给乙， 相对人发出的意思表示，以缔结合同为目的，且要约 此时质权设立，乙取得质权。A项错误。甲未将随车 的内容具体确定，要约表明经受要约人承诺，要约人 工具箱交付给乙，对随车工具箱的质权未设立，乙对 即受该意思表示约束。本题中，甲公司与乙公司长期 随车工具箱不享有质权，B项错误。 交易，对于交易的内容都很了解。因此当甲公司4月 29.【答案】 B 24日表示需要乙公司提供货物10吨时，明确了货物 ［解析】 《民法典》第301 条规定： ＂ 处分共有的 的数量，交易的内容具体确定，是甲公司向乙公司发 不动产或者动产以及对共有的不动产或者动产作重 出的要约。乙公司于4月25日按照双方之间的交易 大修缮、变更性质或者用途的，应当经占份额三分之 惯例发货，是以行为表示承诺，因此甲乙之间的合同 二以上的按份共有人或者全体共同共有人同意，但是 于4月25日成立。甲4月26日通知不需要该批货物 共有人之间另有约定的除外。“本题中，甲、乙、丙、丁 的行为是违约行为。D项正确。A项错误，乙公司的 共同出资购买挖掘机，甲、乙、丙、丁是按份共有人。 发货行为是承诺。B项错误，甲公司4月24日的通知 对于处分该挖掘机的行为，应当经占份额三分之 二以 是要约。C项错误，乙公司已经承诺，甲公司不能再 上的人同意。甲、乙二人的份额之 和是85%，已经超 撤销要约。 过三分之 二，因此甲、乙二人同意即可，B项正确。 33.【答案】 C 30.【答案】 C ［解析l 《民法典》第725 条规定： ＂ 租赁物在承 【解析］ 根据《民法典》的规定，因合法建造、拆 租人按照租赁合同占有期间发生所有权变动的，不影 除房屋等事实行为设立或者消灭物权的，自事实行为 响租赁合同的效力。“本题中甲将房屋卖给丙，且办理 成就时发生效力。因继承取得物权的，自继承开始时 了过户登记，房屋的所有权由甲转移给丙，所有权发 “ 发生效力。依照上述规定享有不动产物权的，处分该 生变动，但是不影响甲乙之间租赁合同的效力，即 买 ＂ 物权时，依照法律规定需要办理登记的，未经登记，不 卖不破租赁 ，乙作为承租人可以主张租赁合同对丙 发生物权效力。 继续有效，C项正确。《民法典》第726 条规定：”出租 31.【答案］ C 人出卖租赁房屋的，应当在出卖之前的合理期限内通 ［解析】 附条件的民事法律行为是指双方当事 知承租人，承租人享有以同等条件优先购买的权利； 人在民事法律行为中设立一定的事由作为条件，以条 但是，房屋按份共有人行使优先购买权或者出租人将 件的成就与否（是否发生）作为决定民事法律行为效 房屋出卖给近亲属的除外。出租人履行通知义务后， 力产生或解除根据的民事法律行为。民事法律行为 承租人在十五日内未明确表示购买的，视为承租人放＂ 弃优先购买权。“本题中，甲在出卖房屋前已经通知 任。丙是受害人，并没有过错，不应当与甲乙分担责 “ 乙，但乙2O H未表态，因此乙不能再主张优先购买 任，D项错误。第1172条规定： 二人以上分别实施 权，D项错误。甲是房屋的所有权人，有权对房屋进 侵权行为造成同一损害，能够确定责任大小的，各自 行处分，其与丙之间的买卖合同有效，乙不能主张该 承担相应的责任；难以确定责任大小的，平均承担责 买卖合同无效，A项错误。根据《民法典》第725条的 任。“甲乙分别实施了排放污水的侵权行为造成了同 规定，尽管房屋的所有权发生变更，但是租赁合同的 一损害一一丙鱼塘的鱼死亡，甲乙应承担按份赔偿的 效力并没有受影响，甲没有违约，乙不能要求甲承担 责任，B项正确。 违约责任。B项错误。 37.【答案】 B ＂ 34.［答案】 D ［解析】 《收养法》第6条规定： 收养人应当同 【解析］ 名称权是指法人及非法人组织依法享 时具备下列条件：（一）无子女；（二）有抚养教育被 有的决定、使用、变更、转让或者许可他人使用自己的 收养人的能力；（三）未患有在医学上认为不应当收 名称并排除他人非法干涉的权利。法人、非法人组织 养子女的疾病；（四）年满三十周岁。“A项错误。第 对其名称享有独占的使用权，任何人不得干涉和非法 10条第2款规定：有配偶者收养子女，须夫妻共同收 “ 使用。本题中，甲未经授权，擅自以乙公司的名义对 养。D项错误。第4条规定： 下列不满十四周岁的 外签订合同，侵犯了乙公司的名称权，D项正确。姓 未成年人可以被收养：（ 一）丧失父母的孤儿； 名权是自然人专属的权利，法人不享有姓名权，因此 （二）查找不到生父母的弃婴和儿童；（三）生父母有 ” 乙公司不享有姓名权，甲的行为不侵犯乙公司的姓名 特殊困难无力抚养的子女。第7条第1款规定：“收 权，A项错误。甲并没有侵犯乙公司的名誉权，名誉 养三代以内旁系同辈血亲的子女，可以不受本法第4 权的本质在于权利人要求他人对其进行客观公正的 条第三项第5条第三项、第9条和被收养人不满十 评价，有权排除他人对其名誉权的侵害。甲没有恶意 四周岁的限制。“B项中乙收养亲侄子，是收养三代以 贬损乙公司或以其他方式损害乙公司名誉，甲并没有 内旁系同辈血亲的子女，不受不满十四周岁的限制，B 侵犯乙公司的名誉权，C项错误。甲没有擅自使用或 项正确。收养的对象必须是未成年人，收养应当有利 冒充乙公司的商标，没有侵犯乙公司的商标权，B项 于被收养未成年人的抚养、成长，C项中继女已经19 错误。 周岁，是成年人，不能再被收养，C项错误。 35.【答案】 B 【特别说明】 《民法典》对收养条件进行了修 【解析】 《民法典》第1175条规定： ＂ 损害是因 改，未成年人均可以被收养，不再要求必须 “ 不满14 ＂ 第三人造成的，第三人应当承担侵权责任。“本题中， 周岁 。收养人须符合下列条件：（1)无子女或者只 虽然是甲的车撞伤了丙，但是甲是正常驾驶，并没有 有一名子女；（2)有抚养、教育和保护被收养人的能 过错。损害的发生是由于乙闯红灯导致两车相撞才 力 （3)未患有在医学上认为不应当收养子女的疾 ； 撞伤了丙，损害是因为乙的行为造成的，应当由乙承 病；（4)无不利于被收养人健康成长的违法犯罪记 担全部的赔偿责任，B项正确。甲乙不是共同侵权行 录；（5)年满三十周岁。但上述修改对本题答案无影 “ ” 为，不承担连带责任，因为共同侵权行为要求有共同 响。由于本题题干明确要求 根据我国收养法 ，因此 故意或者共同过失，但是甲既无故意也无过失。 本题不对解析进行修改。但考生要清楚《民法典》的 36.【答案】 B 最新规定。 【解析】 《民法典》第1174条规定： ＂ 损害是因 38.【答案l A 受害人故意造成的，行为人不承担责任。“甲乙排放的 ［解析】 根据司法解释的规定，以未到法定婚龄 废水汇集后造成丙的损害，甲乙是无意思联络的数人 为由申请宣告婚姻无效的，为未达法定婚龄者的近亲 侵权，损害并不是由丙故意造成的，因此甲乙需要承 属。因此本题选A。 担赔偿责任，A项错误。第1171 条规定： “二人以上 39.【答案l A 分别实施侵权行为造成同一损害，每个人的侵权行为 【解析］ 地役权是指不动产的权利人如所有权 都足以造成全部损害的，行为人承担连带责任。“甲乙 或使用权人，为自己使用不动产的便利或提高自己不 分别实施侵权行为造成同一损害，但是甲乙每个人的 动产的效益而利用他人不动产的权利，如通行权、取 侵权行为不足以造成全部损害，因此不承担连带责 水权采光权、眺望权。地役权与相邻关系不同，地役 任，C项错误。第1173条规定：”被侵权人对同一损 权基于当事人之间的合同产生，相邻关系基千法律规 害的发生或者扩大有过错的，可以减轻侵权人的责 定产生，地役权不以不动产相邻为条件，而相邻关系则以此为条件。本题中，甲村为了提高自己不动产的 分的，依照刑法有关自然人犯罪的规定定罪处罚。D 效益而利用乙村的水库，甲乙之间通过合同确立了地 项中丁以公司名义非法吸收公众存款，但是将违法所 役权，A项正确。甲乙不是相邻权，乙村没有必须让 得用千购买豪华别墅，也就是私自处分了违法所得， 甲村从水库取水的义务。 对丁的行为应以自然人犯罪定罪处罚，而不成立单位 40.【答案】 C 犯罪，D项错误。B项中乙以公司的名义走私香烟， 【解析】 根据《民法典》的规定，土地所有权人 得到股东的一致认可，体现了公司的共同意志，所得 享有地役权或者负担地役权的，设立土地承包经营 收益也归公司所有，成立单位犯罪，B项正确。C项中 权、宅基地使用权时，该土地承包经营权人、宅基地使 丙向国有投资公司主管人员行贿，是为了使其公司承 用权人继续享有或者负担已经设立的地役权。地役 建工程，是为了公司的利益，且以公司的名义实施犯 权不得单独转让。土地承包经营权、建设用地使用权 罪行为，成立单位犯罪，C项正确。 等转让的，地役权一并转让，但合同另有约定的除外。 44.【答案】 ABD 本题中，甲村是土地所有权人，享有对乙村水库的地 【解析 l 非法拘禁罪是指非法拘禁他人或者以 役权，甲村在设立土地承包经营权时，该土地承包经 其他方法非法剥夺他人人身自由的行为。根据《关于 营权人丙继续享有甲村设立的取水权。后丙又将部 渎职侵权犯罪案件立案标准的规定》，国家机关工作 分土地转包给丁，部分土地承包经营权转让，地役权 人员利用职权非法剥夺他人人身自由，并使用械具或 一并转让，丁也有权取水。因此C项正确。 者捆绑等恶劣手段的，成立非法拘禁罪。A项中，刘 二、多项选择题 某并不是犯罪嫌疑人，只是因为与甲口角，就被甲用 41.【答案］ BD 手铸铸在警车内，甲是非法剥夺他人人身自由，成立 【解析】 立法解释是指刑法的立法机关对刑法 非法拘禁罪，A项正确。根据《刑法》第238条的规 条文的解释。在我国，全国人大及其常委会对刑法条 定，为索取债务非法扣押、拘禁他人的，成立非法拘禁 文的解释属于立法解释。全国人大常委会法制工作 罪，B项中的乙是为了索取合法债务，D项中的丁是 委员会不是立法解释的机关，没有立法解释权，C项 为了索取非法债务，都是为了索取债务非法扣押、拘 错误。《关于惩治骗购外汇、逃汇和非法买卖外汇犯 禁他人，均成立非法拘禁罪，BD项正确。C项中丙没 罪的决定》是全国人大常委会1998年12月颁布的单 有勒索龙某财物的目的，丙想索要的是正当的劳务报 行刑法，不是立法解释，A项错误。BD项是全国人大 酬，所以其盗走龙某儿子的行为不成立绑架罪。甲采 常委会对刑法条文的解释，是立法解释，本题应 取偷盗的方式使不满14周岁的未成年人脱离自己的 选BD。 家庭，成立拐骗儿童罪。因龙某儿子刚出生不久，而 42.（答案】 ABC 出生不久的婴儿并非具有身体活动自由的自然人，不 （解析】 量刑是指人民法院依据刑事法律，在认 能成为非法拘禁罪的对象，不成立非法拘禁罪。C项 定行为人构成犯罪的基础上，确定对犯罪人是否判处 错误。 刑罚判处何种刑罚以及判处多重的刑罚，并决定所 45.【答案】 AC 判刑罚是否立即执行的刑事司法活动。我国的量刑 ［解析】 诈骗罪是指以非法占有为目的，用虚构 制度包括累犯、自首、立功、数罪并罚、缓刑，ABC项正 事实或者隐瞒真相的方法，骗取数额较大的公私财物 确。D项假释是刑罚执行制度，而不是量刑制度，D 的行为。A项中甲伪造名画，虚构膺品为真品的事 项错误。 实，将假画卖给他人，骗取他人数额较大的公私财物， 43.（答案］ BC 成立诈骗罪，A项正确。C项中丙将冰糖冒充冰毒卖 （解析】 单位犯罪是指公司、企业、事业单位、机 给他人，是虚构冰糖为冰毒的事实，骗取他人数额较 关、团体实施的依法应当承担刑事责任的危害社会的 大的公私财物，成立诈骗罪，C项正确。根据司法解 行为。根据司法解释的规定，以下情况不成立单位犯 释的规定，以营利为目的，在计算机网络上建立赌博 罪：（1)个人为进行违法犯罪活动而设立的公司、企 网站，或者为赌博网站担任代理，接受投注的，构成开 业、事业单位实施犯罪的，或者公司、企业、事业单位 设赌场罪，B项中设立赌博网站的行为成立开设赌场 设立后，以实施犯罪为主要活动的，不以单位犯罪论 罪，不成立诈骗罪，B项错误。D项中甲将邻居从家 处。A项中甲设立公司后，主要从事为他人虚开发票 中骗出，然后进入邻居家拿走现金的行为成立盗窃 的犯罪活动，不以单位犯罪论处，A项错误。（2)盗 罪，因为丁以非法占有为目的，入户盗窃。盗窃罪与 用单位名义实施犯罪，违法所得由实施犯罪的个人私 诈骗罪的关键区别在于被害人是否基于错误认识而处分财产，邻居并没有处分财产的行为。丁不成立诈 【解析】 《民法典》第1199条规定：“无民事行 骗罪，D项错误。 为能力人在幼儿园、学校或者其他教育机构学习、生 46.【答案】 ABCD 活期间受到人身损害的，幼儿园、学校或者其他教育 ［解析】 《民法典》第42条规定： ＂ 失踪人的财 机构应当承担侵权责任；但是，能够证明尽到教育、管 产由其配偶、成年子女、父母或者其他愿意担任财产 理职责的，不承担侵权责任。“本题中，小刚是无民事 代管人的人代管。代管有争议，没有前款规定的人， 行为能力人，其在幼儿园学习期间受到人身损害，应 或者前款规定的人无代管能力的，由人民法院指定的 由幼儿园承担责任。幼儿园不能证明尽到了教育、管 人代管。”“其他费用 “ ，包括赡养费、扶养费、抚育费 理职责，因为幼儿园教师因外出接电话才未能发现和 和因代管财产所需的管理费等必要的费用。因此 制止小明的行为，幼儿园存在明显过错。小明的父母 ABCD项均正确。 不需要承担责任，AC项当选。第1191条第1款规 47.［答案】 AB 定：“用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人 ［解析］ 《民法典》第61条第3款规定： “ 法人 损害的，由用人单位承担侵权责任。用人单位承担侵 章程或者法人权力机构对法定代表人代表权的限制， 权责任后，可以向有故意或者重大过失的工作人员追 不得对抗善意相对人。”因此A项中买卖合同有效，该 偿。“本题中，余某是幼儿园的员工，其因执行工作任 公司应承担民事法律后果。《民法典》第505条规定： 务造成他人损害，应由幼儿园承担侵权责任，余某不 “ 当事人超越经营范围订立的合同的效力，应当依照 承担责任，D项当选。 本法第一编第六章第三节和本编的有关规定确定，不 50.【答案】 ABCD 得仅以超越经营范围确认合同无效。“B项买卖合同 （解析】 民事权益，包括生命权、健康权、姓名 有效，公司需承担民事法律后果。《民法典》第171条 权名誉权、荣誉权、肖像权、隐私权、婚姻自主权、监 第1款规定： “ 行为人没有代理权、超越代理权或者代 护权、所有权、用益物权、担保物权、著作权、专利权、 理权终止后，仍然实施代理行为，未经被代理人追认 商标专用权、发现权、股权、继承权等人身、财产权益。 的，对被代理人不发生效力。“CD项均为没有代理权 商业秘密属千广义的知识产权范畴，侵犯商业秘密的 的行为，只有经过被代理人的追认，被代理人才承担 行为，也需要承担损害赔偿的责任。因此本题ABCD 民事责任。该公司不予认可，也就是不予追认，该民 全选。 事责任由行为人承担，公司不承担法律后果。 三、简答题 48.［答案］ ABC 51. （答案】 被假释的犯罪分子，在假释考验期 【解析】 根据《民法典》第1127条的规定，遗产 内没有法定撤销假释的情形，假释考验期满，就认为 按照下列顺序继承：第一顺序是配偶、子女、父母。乙 原判刑罚已经执行完毕；（2分）被假释的犯罪分子， 是甲的配偶，是第一顺序继承人，A项正确。《民法 在假释考验期内再犯新罪，应当撤销假释，依照《刑 典》第1128条规定：＂继承人的子女先于被继承人死 法》第71条的规定实行数罪并罚，即 “ 先减后并 ” ；在 亡的，由被继承人的子女的直系晚辈血亲代位继承。 假释考验期内，发现被假释的犯罪分子在判决宣告以 被继承人的兄弟姐妹先于被继承人死亡的，由被继承 前还有其他罪没有判决的，应当撤销假释，依照《刑 人的兄弟姐妹的子女代位继承。代位继承人一般只 法》第70条的规定实行数罪并罚，即 “ 先并后减"。 能继承被代位继承人有权继承的遗产份额。“司法解 (2分）被假释的犯罪分子，在假释考验期内有违反法 释进一步明确，丧偶儿媳对公婆、丧偶女婿对岳父母， 律、法规的行为，尚未构成犯罪的，应当依据法定程序 无论其是否再婚，仍作为第一顺序继承人，其子女仍 撤销假释，收监执行未执行完毕的刑罚。(2分） 然可以代位继承。丙是甲的子女，先于甲死亡，由丙 【点评】 根据《刑法》第85条、86条的规定，假 的女儿戊代位继承。因为丙是第一顺序继承人，所以 释的法律后果可分为积极后果和消极后果。积极后 戊也是第一顺序继承人。C项正确。《民法典》第 果指假释期间没有再犯新罪或者发现漏罪，或者违反 ＂ 1129条规定： 丧偶儿媳对公婆，丧偶女婿对岳父母， 法律、行政法规及国务院有关假释的监督管理规定 尽了主要赡养义务的，作为第一顺序继承人。＂丁是甲 的，假释期满意味着原判刑罚执行完毕。假释的消极 的儿媳，丧偶后对公婆尽了主要赡养义务，是第一顺 后果分为两种：在假释期内犯新罪或者发现漏罪的， 序继承人，B项正确。庚不是甲的法定继承人，D项 撤销假释，数罪并罚；在假释期间没有犯新罪或发现 错误。 漏罪，但是违反法律、行政法规或者国务院有关部门 49.【答案l ACD 关千假释的监督管理规定的行为，撤销假释，收监执行未执行完毕的刑罚。 偿，既赔偿受害人的直接损失，也赔偿间接损失。人 根据最新的司法解释，依照《刑法》第86条规定 身损害赔偿既赔偿医疗费、护理费、交通费等，也赔偿 被撤销假释的罪犯，一般不得再假释。但依照该条第 误工费。造成残疾的，还赔偿残疾赔偿金等，造成死 二款被撤销假释的罪犯，如果罪犯对漏罪曾作如实供 亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 述但原判未予认定，或者漏罪系其自首，符合假释条 54. ［答案】 代理人无代理权；（ 1 分）该无权代 件的，可以再假释。被撤销假释的罪犯，收监后符合 理人有被授予代理权的外表或假象；（2分）相对人有 减刑条件的，可以减刑，但减刑起始时间自收监之日 理由相信该无权代理人有代理权；（2分）相对人基千 起计算。罪犯既符合法定减刑条件，又符合法定假释 信任而与该无权代理人成立法律行为。(l分） 条件的，可以优先适用假释。对千生效裁判中有财产 ［点评】 表见代理是代理中的重要知识点，既可 性判项，罪犯确有履行能力而不履行或者不全部履行 以考查简答题，也可以考查选择题、案例分析题。表 的，不予假释。 见代理与无权代理最重要的区别是表见代理人有被 52.【答案】 客体是社会的公共安全，即不特定 授予代理权的外表或假象。常见的表见代理包括因 多数人的生命、健康和重大公私财产安全。(2分）客 表见授权而产生的表见代理、因代理授权不明而产生 观方面表现为实施危及公共安全，已经造成严重后 的表见代理、因代理关系终止后未采取必要的措施而 果，或者足以造成严重后果的行为。(2分）主体既有 产生的表见代理。表见代理的法律后果是由被代理 一般主体，又有特殊主体。(I分）主观方面既有故 人承担代理行为的法律后果。 意，也有过失。(l分） 四、辨析题 【点评］ 危害公共安全罪中，多数犯罪的行为方 55.［答案】 该说法不完全正确。(l分） 式是作为，少数犯罪表现为不作为，且危害公共安全 在单独犯罪的场合，任何人只需对自己的犯罪行 罪中有不少罪名是危险犯，比如放火罪、爆炸罪等。 为承担刑事责任，不为他人的犯罪行为承担刑事责 危害公共安全罪中着重掌握放火罪、爆炸罪、以危险 任。(3分）但在共同犯罪中，存在行为人要对他人犯 方法危害公共安全罪、交通肇事罪、危险驾驶罪等。 罪行为负责的情形，（2分）如简单共同犯罪中，实施 尤其要掌握放火罪、爆炸罪与故意杀人罪的区别。行 了部分实行行为的人，应按照 ” 部分行为，全部责任 “ 为人以放火、爆炸等行为实施故意杀人的，如果危害 原则处断；犯罪集团的首要分子，即便没有亲自实行 到了公共安全，就成立放火罪、爆炸罪，如果没有危害 犯罪，也要对集团所犯的全部罪行负责。(2分） 公共安全，则成立故意杀人罪。《刑法修正案（九）》 【点评l 现代刑法早已摒弃古代的株连制，通常 对危险驾驶罪的行为方式进行了修改，增加了几种新 情况下，每个人只为自己的行为负责，不为他人的犯 的行为方式，考生要给予注意。 罪行为负责，这是一般原则。因为在单独犯罪的情形 刑法分则对四要件的考查，多考查具体的罪名， 中，他人犯罪与自已完全没有关联，所以不需要为他 但偶尔也会考查类罪名，比如此前考查过渎职罪的概 人的犯罪行为承担刑事责任。但是在共同犯罪的场 念和构成要件。考生在复习时要对真题中还没有考 合，由于共同犯罪人既有共同犯罪的故意，又有共同 过的类罪名给予关注。今年在法学和非法学的真题 犯罪的行为，所有共同犯罪人作为一个整体受到刑法 中都以简答题的方式考查了危害公共安全罪的构成 处罚。虽然在共同犯罪中会区分实行犯、教竣犯、主 要件，不同的是法学真题中明确要求回答危害公共安 犯、帮助犯等，但是对共同犯罪人的处罚是以全部犯 全罪的概念。在回答构成要件的题目时，即使题干中 罪数额为基础的，这就相当于为其他人承担了刑事 没有明确要求写上概念，也可以先把概念写上，然后 责任。 再写四要件，这才是完整的答题思路。 56.【答案l 该说法不完全正确。(l分） 53.【答案l 停止侵害；排除妨碍；消除危险；返 在我国，注册是取得商标权的条件。未注册的商 还财产；恢复原状；赔偿损失；赔礼道歉；消除影响、恢 标，一般不受商标法的保护。 (4 分）但是，当一个长 复名誉。（每个要点l分，答对6个可给满分） 期使用的标识具有识别作用，取得消费者的认可，享 【点评 l 侵权责任的承担方式以前多以选择题 有一定声誉时，该未注册商标也可获得商标法一定程 的方式考查，很少以主观题的方式考查。考生在回答 度的保护。 (3 分，如回答通过驰名商标制度给予未 本题时，要对每种方式进行适当展开，对每种方式适 注册商标保护，也可给分） 用的法律情形进行适当描述。财产损失赔偿是最常 ［点评 l 一般情况下，要想取得商标专用权，必 见的侵权责任的承担方式，财产损失赔偿是全面赔 须进行注册，注册之后才受法律保护。商标注册人享有商标专用权，受法律保护。但是凡事都有例外，我 六、案例分析题 国《商标法》对千驰名商标给予特殊保护。驰名商标 59.【答案］ （1)贪污罪和受贿罪。(2分）甲是 可以是注册商标，也可以是未注册商标。不管注册未 负责扶贫工作的国家工作人员，利用职务上的便利， 注册，法律都给予保护。如果就相同或类似商品申请 通过欺骗手段取得扶贫工程项目，非法占有了虚高工 注册的商标是复制、摹仿或者翻译他人未在中国注册 程款，其行为符合贪污罪的构成要件。(2分）甲负责 的驰名商标，容易发生混淆的，不予注册。就不相同 验收时，公然索贿，在收受他人财物后才进行验收，其 或者不相类似商品申请注册的商标是复制、摹仿或者 行为构成受贿罪。(2分） 翻译他人已经在中国注册的驰名商标，误导公众，致 (2)不构成行贿罪。(2分）乙为了促使甲验收 使该驰名商标的利益可能受到损害的，不予注册并禁 工程，以获得工程余款，在甲索贿的情形下送给甲钱 止使用。 财，并不是为了谋取不正当利益，其行为不构成行贿 五、法条分析题 罪。(3分） “ ＂ 57.【答案】 (1) 交通运输肇事后逃逸 ，是指 (3)敲诈勒索罪。(2分）丙以非法占有为目的， 行为人具有法定情形，在发生交通事故后，为逃避法 利用甲的违法犯罪行为威胁甲使之产生恐惧，并向自 律追究而逃跑的行为。(5分） 已交付10万元，其行为构成敲诈勒索罪。(2分） “ ＂ (2) 因逃逸致人死亡 ，是指行为人在交通肇事 ［点评】 《刑法修正案（九门将贪污罪的处罚进 后为逃避法律追究而逃跑，致使被害人因得不到救助 行了修改，增加了终身监禁制度。人民法院根据犯罪 而死亡的情形。(5分） 情节等情况可以同时决定在死刑缓期执行二年期满 【点评］ 交通肇事罪是 “ 过失犯罪之王 ” ，是危 依法减为无期徒刑后，终身监禁，不得减刑、假释。这 害公共安全犯罪中最重要的犯罪。成立交通肇事罪 意味着贪污罪在司法实践中适用死刑的比例降低，但 的前提是行为人存在违章行为。如果行为人没有违 是生刑越来越重。学者一般认为人类生命的价值高 章，即使造成重大损失，也不构成交通肇事罪。根据 于财产的价值，不能因为财产损失而剥夺人的生命。 通说，共同过失行为不成立共同犯罪，但是司法解释 近些年对于《刑法》的修改大幅度减少了死刑的数量， 规定交通肇事后，单位主管人员、机动车辆所有人、承 就是出于这种考虑。贪污罪虽然没有取消死刑，但是 包人或者乘车人指使肇事人逃逸，致使被害人无法得 通过终身禁止制度可以大大减少司法实践中死刑的 到救助而死亡的，以交通肇事罪的共犯论处。此规定 适用。2016年《关千办理贪污贿赂刑事案件适用法 “ ” 突破了共同过失不成立共犯的通说，遭到很多学者的 律若干问题的解释》，将贪污和受贿罪中 数额较大 批评。但是作为法硕考生，要掌握司法解释的规定， 的标准提高到三万元以上不满二十万元。 在考试中按照司法解释的规定作答。 成立行贿罪，要求有谋取不正当利益的目的，根 58.【答案】 （I)该条规定的是因无因管理产生 据《刑法》第389条的规定，因被勒索给予国家工作人 的侦。(2分） 员以财物，没有获得不正当利益的，不是行贿。 (2)无因管理的构成要件包括：管理他人事务； 敲诈勒索罪的犯罪模式是：勒索行为 被害人 (2分）有为他人谋利益的意思；（2分）无法律上的义 产生恐惧一行为人取得钱财。 务。(2分） 60.［答案） （1)有效。(2分）乙、丙均具有完 (3)必要冯费用，包括在管理或者服务活动中直接支 全民事行为能力，意思表示真实，且签订的合同内容 出的费用，以及在该活动中受到的实际损失。(2分） 合法，故该合同有效。(3分） ［点评】 无因管理之债是法定之债，即不需要当 (2)享有抵押权。(2分）丙以汽车抵押，抵押权 事人之间订立合同，而是根据法律在管理人和本人之 自抵押合同生效时设立，登记不是汽车抵押权的设立 间形成债的关系。通说认为无因管理为事实行为。 要件，而是对抗善意第三人的要件，故丁对丙的汽车 无因管理的构成要件中，最重要的一点是有为他人谋 享有抵押权。(3分） 利益的意思，这是无因管理不涉及违法性的根本原 (3)有权。(2分）乙不能交付标的物构成违约， ” 因。”为他人谋利益的意思 不要求完全是为他人谋 致使合同目的不能实现，故丙有权解除合同。(3分） 利益，只要客观上避免了他人利益受损而管理人不 【点评］ 《民法典》第597条规定： “ 因出卖人未 纯粹是为自己谋利，即构成无因管理。无因管理的 取得处分权致使标的物所有权不能转移的，买受人可 知识点可以通过多种形式考查，客观题或主观题都 以解除合同并请求出卖人承担违约责任。法律、行政 可以。 法规禁止或者限制转让的标的物，依照其规定。 ”