文档文本内容
方志平民法主观
体系图
法考主观题复习方法论：
（1）听＞看＞（默）写。
（2）上考场“写”1次用尽。
背可以有无数次
【跟着背】跟听：听老师讲，老师
讲解分为3阶段
第1轮讲：理解和熟悉，主观体系
图，破案，定性
带着看
【是看】主观体系图，从上看
到下，然后心中确认，这个我
会，这个我也会，这个我还
会，我会，我会，我会……是这
么复盘体系图的。
【不是背】不是让你蒙住体系
图让你去讲出来。因为体系图
是用来破案的，案子里有案
情。
【是用来破案】我们只要做到
阅读案情，能够将案情里的考
点反射定位到主观体系图的考
点，就完成了体系图阶段的任
务 。
【要熟悉主观体系图】体系图
需要熟悉，体系图用来破案定
性，案子都破不了，那怎么能
对号入座下笔呢……
第2轮讲：典型真题写作，了解写
作笔法，入门，思路
从体系图到写作的衔接阶段
第3轮讲：情景案例带写，熟悉写
作笔法，熟练，思路
第1阶段：情景案例带写
第2级阶段：情景案例带写之
“降龙十八掌”
带着背
带写不是说这个我会就足够，
我得要讲出来，我只有能讲出
来，我才能写出来。
词语需要背诵，答案里的词
语，这就是专业素养，法学素
养
辅助词不需要背诵，答案里的
连接词、语态、助词不用背
诵，这是语文
思路不需要背诵，是自然而然
的一个过程，跟我的课就会让
大脑结构更新，思维自然而然
学生自己背的方式有很多：复
看，默念，默写“答案”
写只有1次：主观题考试当天
（1）【先背】先有背后有写，背
可以有无数次，背可以有各种方法
（2）【先背值得背的材料】只有
值得背的材料，才值得我们去背。
如果没有可背的材料，就是你跟错
了材料或老师。
（3）【没有背就没有资格去写】
没有背值得背的材料，再多写，写
的也是垃圾，因为肚子里没货。
（4）【先背完了值得背的材料才
有资格去写】这个资格就是：主观
题考试当天。
平常你没有资格去写，你最多是默
写，依然是背诵的一种方式。
平常也没有资料有资格被你写，只
有法考主观题考试当天司法部出的
当年主观真题才有资格让你去写，
因为你都背熟了掌握了，才去考场
上“写”。
归总：先听听听，看看看，念念
念，默默默，最后才是写（上考
场1次用尽）
民法主观体系图的目录
4个民法素养
物债2分思维和请求权基础思维
签订合同的人：民事主体
合同的订立
合同的效力
合同的履行
合同的转让
合同的变更
合同的解除
债的消灭
违约责任
买卖合同
借款合同
租赁合同
融资租赁合同
施工合同
侵权责任
夫妻债务
继承债务
4个民法素养：必考，发
生利益冲突时，如何进行
利益平衡？先看民法规
则，没有规则就看民法素
养。
0、平等原则：机会平等，形式
平等。不是结果平等，不是计划
经济，而是市场经济，大家机会
均等。平等原则是民法存在的前
提。
0、公序良俗原则。公共秩序
（全国性）和善良风俗（有地域
性）。0、绿色原则。节约资
源，保护环境。破坏环境即违反
了绿色原则。
1、从约定：意思自治为王，探求
真意【自愿原则：是对平等原则
的保障，自己行为，意思表示不
能有瑕疵，以及自己负责（侵权
中的过错原则），自愿意味着责
任】
2、鼓励交易：契约必守，交易
安全，表见代表、表见代理、表
见让与、善意取得……保护合理期
待
3、不得滥用权利：诚信原则是
民法的帝王条款【诚信原则：行
使权利不能侵犯他人权利和利
益】
4、不能欺负老实人：要公平，
你破案得出的结论要经得起历史
的考验。【公平原则：在平等、
自愿之后，考虑公平原则，目的
是矫正过渡失衡。比如侵权中的
无过错原则、侵权中的公平原
则、合同中的情势变更原则、过
高违约金的酌减规则】
民法素养、民法试题的王炸判
断规则，兵来将挡水来土掩：
（1）意思自治为王，契约必
守，都强调自己的意志。（2）
不得滥用权利、不得欺负老实
人，都强调对自由的限制，为
了公平。（3）从约定、鼓励交
易，都是为案涉约定有效找理
由；不得滥用权利、要公平，
都是为案涉约定无效找理由。2
正2反，综合判断。（4）做一
个有主见、会分析的法律人，
你写的答案就是满分答案。
（5）在方妈民法和尚念经体系
图中，不存在新题，任何新题
都可以从容应对，依赖民法素
养
法律规则：利益平衡。先有立
场，后找理由。
法官世界：四方利益
甲方
乙方
丙方
国家、公共利益
实质穿透原则（透过现象看本
质）：（1）比如，借款合同当日
就付利息，视为砍头息，按实际交
付金额计算本金。（2）还比如，
买A赠1，买赠，实质为负义务的
赠与。（3）还比如婚内财产约
定，不是赠与。（4）还比如借用
信用卡透支，本质上是转贷，无
效。
物债2分思维和请求权基础思
维：必考
物债2分思维
合同效力看民法典第143条：必
考
主体有相应的民事行为能力
意思表示真实
内容不违反法律、行政法规强制性
规定、不违反公序良俗
不存在无效事由：无、双、
恶、公、制
物权变动看民法典第116条：必
考
基2：基于法律行为的物权变动只
要2要件
动产抵押权
普通债权质权
基2
有权处分
合同有效143（叫意思主义）
基3：基于法律行为的物权变动要3
要件
有权处分
合同有效143
完成公示
动产交付
不动产登记
非基：非基于法律行为的物权变动
继承物权：人死亡时发生物权
变动
文书物权：形成判决生效时发
生物权变动。确认之诉判决生
效时不发生物权变动，只是确
认物权一直以来都是谁谁的。
善意取得物权
无权处分（合同143）
价格合理（市价0.7）
善意不知情（全程善意）
完成公示（动产交付、不动产
登记）
考题中设问的“行为”一词的含义
问行为有效、无效、效力如何：指
向民事法律行为，写143
违约行为、侵权行为：指向事实行
为，写行为、结果、因果关系+评
价免责事由
差异在于是否有意思表示
为什么民事法律行为才存在有
效、无效的说法，其他行为不
存在有效、无效的说法？为什
么我们经常要用到合同143？
（1）民法上的行为，是指人的
行为，包括情谊行为，法律行
为，事实行为，准民事法律行
为。
（2）情谊行为没有法律效果，
在当事人之间不发生权利义务
关系，自然不存在有效无效问
题。
（3）事实行为、准民事法律行
为，都是依法发生法律效果，
在当事人之间形成民事权利义
务关系，比如侵权行为（事实
行为），依法发生侵权之债的
民事权利义务关系；比如催告
（准民事法律行为）要钱，依
法发生中断诉讼时效的法律效
果。
（4）而只有民事法律行为，才
是依照当事人的意思发生法律
效果，就是说，民事法律行为
是依据你自己的意思就产生了
一种“法”……这种“法”就会约束到
相关当事人。这件事情是很恐
怖的一件事情……所以我们的法
律就需要对你这个所谓的“自己
的意思”进行价值评价，不能触
碰红线，在红线以内就真的能
产生一个“法”的效果。超过红
线，你的自己的意思就是无效
的，就不能产生一个“法”的效
果，就转变为“依法产生”法律
效果，典型的就是无效的合
同，会转向法定的缔约过失之
债的关系。
（5）合同是最典型的双方民事
法律行为，双方民事法律行为
是民事法律行为，而民事法律
行为就需要启动143，还需要
143+1+1+1……多重角度来评价
点评。
（6）所以，事实行为，比如合
同履行行为（交付汽车行为、
房屋过户登记行为）、侵权行
为，就不存在有效无效的说
法，因为事实行为产生的法律
效果来自法律规定本身，而非
当事人意思表示，我们不能去
说依照法律规定产生法律效果
的这个法律本身有效无效，我
们不能去说全国人大立的法有
效、无效，我们不配！
（7）但是，民事法律行为，比
如合同，我们就会说合同有效
或者无效，说的是你合同当事
人的意思表示是不是真的能产
生约束力，在当事人之间形成
“法索”，我们要评价你，用
143，用143+1+1+1+1。
（8）最后我们在评价你的意思
表示是否有效的时候会遵循一
些基本原则，比如意思自治、
鼓励交易、诚实信用、公平合
理……这，就是民法素养，是科
目素养……
（9）做题秒杀的来龙去脉：看
到设问中的“行为”1词，就思考
是法律行为（合同）还是事实
行为（侵权行为、违约行
为）。如果是法律行为，就启
动143评价。如果是事实行为
（违约行为、侵权行为），就
启动请求权基础思维，要钱……
（10）诉讼实务中，法院判决
书撰写过程中，合同案件都是
从143+1+1+1……开始，法庭调
查就是调查这个合同的情况，
然后说理分析还是分析合同
143，然后过渡到法条适用，然
后下判决在判项中明确当事人
之间的合同法律关系（即权利
义务关系），被告要对原告做
什么什么……可见，法考主观题
的答题要求，和判决书、起诉
状、上诉状、代理词等法律文
书的写作思路是一致的，作为
法律文字工作者，，“以文会
友”，一要求逻辑层次清晰，二
要求简明扼要去掉口水话。法
考主观答题要求和法律实务工
作无缝衔接，此之谓也！
民法逻辑思维的2种体现
结果：实体法民事法律关系，程序
法诉讼标的和判项
0、民事法律关系
1、民事权利义务关系
2、民事法律事实
3、人的行为
4、民事法律行为
5、双方民事法律行为
6、合同
7、合同143+1+1+1……
民法教材写作，学习民法的过
程：先一上来让你学民事法律
关系，你就晕晕乎乎，特别抽
象，到后头分则编才让你接触
合同……
起因：实体法合同143+1+1+1……，
程序法合同是证据和事实
0、合同143+1+1+1……
1、合同
2、双方民事法律行为
3、民事法律行为
4、人的行为
5、民事法律事实
6、民事权利义务关系
7、民事法律关系
法院裁判说理，判决书写作过
程：先查明事实，有了合同，
然后合同143+1+1……所以推理
后，下判项，民事法律关系，
被告对原告有什么义务……
法考主观题考试，采用的就是
实务做法，直接从合同
143+1+1……开始，到最后得出结
论回答问题，有无效，有没有
权……
请求权基础思维
单方法律行为请求权：没考过
侵权请求权：有时考
无因管理请求权：罕见考
物权请求权：常考。民法叫物权，
破产法叫取回权。
不当得利请求权：偶尔考
合同请求权：必考
民法：合同、双方民事法律行为、
民事法律行为、人的行为、民事法
律事实、民事法律关系、民事权利
义务
民诉法：合同、证据、书证
缔约过失请求权：偶尔考
单侵无无不合约
签订合同的人：民事主体，
要钱的人
自然人：孩子侵权怎么办？
被告1：孩子
被告2：监护人，生父母，养父
母，有抚养关系的继父母。广义的
父母。
法人
正向法人人格否定：判断参考因素
为人格混同、过度支配与控制、注
册资本显著不足。（最重要的是财
产混同）
1、纵向法人人格否定：股东把公
司财产往家里搬
2、横向法人人格否定：股东把公
司财产往另一家公司搬
债权人要追股东提起法人人格否认
诉讼，不能绕开公司。诉了公司才
知道公司穷不穷。
先诉公司，后诉股东，公司是无独
三：学理解释，因为已经告过公司
了，一事不再理，不能再告1次公
司
从未诉过公司，列公司和股东为共
同被告
从未诉过公司，只提公司人格否认
之诉告股东，释明必须追加公司，
否则裁定驳回
≈一般保证中的补充责任 ≈
安保义务中的补充责任
学理解释：要确保前者的顺位
利益，股东有顺位利益（公司
财产不足以还钱）、一般保证
人有顺位利益、安保义务人有
顺位利益
谁坏抓谁。个案认定，1次用尽，
下次重来
逆向法人人格否定：股东欠债，把
自己财产往公司搬
1人公司法人人格否定：举证责任
倒置给股东
关联公司的关联交易价格不合理，
不等于可以否认法人人格。债权人
可启动撤销权诉讼救济。
学理解释：如果股东滥用控制权将
公司财产搬到另外一家公司，另外
的公司负连带，但是此时股东要负
连带吗？
（1）把财产都往哪里搬，哪里负
连带，搬到别的公司，那个公司负
连带；搬到股东家里，股东负连
带；搬到股东家里给老婆用，老婆
由此夫妻共债负连带；搬到股东控
制的别的公司和搬到股东自己家里
没有本质区别，因为一辆车关键不
在于登记在谁名下，关键是谁在
开……
（2）不要形式主义……开过公司的
人就知道……在中国……公司的还不
都是自己的……所以，责任财产在呼
叫债权人。不能仅仅拘泥于法条的
文字。
（3）且从法条上看，23条第1款横
向否认追股东，23条第2款纵向否
认追公司，纵向向否认追股东是说
股东滥用就要追，横向否认是股东
滥用的一种特殊表现形式，只不过
明确了把横向的公司加进来连带而
已，并不因此说23条第1款就不用
了，就可以不追股东的连带了，所
以，要看实质不要看形式……
（4）并且还有另外一个解释，请
问，股东将公司财产搬到另外一家
公司，这个行为本身，何尝不是股
东在“运用”、“利用”、“控制”公司财
产的一种表现形式……一俩车，看的
是谁拿着钥匙在开车，而不是只看
车登记在谁名下……
（5）商人很聪明，所以，对公司
法要经常用到穿透原则，穿透解
释，否则，公司法会被商人玩死
的。
归总：责任财产在呼叫债权人
主观题技法：连带责任，相对
性，相对性突破，这些都可以
说，有限责任，突破，股东利
益保护，债权人利益保护，这
些词一出来，就该满分了。其
实，题干讲了什么，还重要
吗……就不重要
了。。。。。。。
法定代表人签订合同的行为：代
表行为
超越法定权限，对外签订担保合
同，效力待定：【先看追认，再看
形式审查】站公司，倾向于先保护
公司
公司追认：公司事后补了有效决议
公司不追认：（1）对方合理审查
了，公司要负责。（2）对方没合
理审查，公司不负责
超越章定权限，对外签订买卖合
同，效力待定：【先看追认，再看
表见代表】站对方，倾向于先保护
对方
公司追认：公司负责
公司不追认：（1）对方善意，启
动表见代表，公司负责。（2）对
方恶意，不启动表见代表，公司不
负责
对外签订担保合同（变态业务）。
平衡内部股东利益PK 担保债权人
利益
原理：为何要区分关联担保和非关
联担保？
（1）【关联担保】甲公司有
ABC3个股东，然后公司为股东
A提供担保，就会坑了BC，叫
关联担保，必须股东会决议，
股东A要回避表决。
关联担保【公司为股东提供担
保】：股东会决议，关联股东
回避表决，对关联股东采用穿
透原则解释。A向银行借款，B
提供担保，AB都受制于同1股
东C，A借款由C支配，视为关
联担保。
（2）【非关联担保】甲公司有
ABC3个股东，然后甲公司
（ABC）为其控股（参股）乙
公司提供担保（股东为公司提
供担保），表面上看是不存在
A坑BC的问题了……因为BC也和
A一块参与了，但总体上会减
少公司财产，所以还是要决
议，股东会决议或董事会决
议，ABC大家都来表决……
记忆：如何记住到底是关联担保还
是非关联担保？
公司为股东提供担保：A公司
为A公司股东B公司提供担保，
叫关联担保。
股东为公司提供担保：A公司
作为股东为公司B提供担保，叫
非关联担保，属于A公司为别
人提供担保。
公司A为方妈提供担保：非关
联担保
秒杀一句话：只有公司为股东
借款提供担保叫关联担保，其
他的一切都叫非关联担保。
做题简化：公司提供担保的案
情中，因此受益的人是不是某
个股东，如果是，就叫关联担
保。其他的一概都是非关联担
保。
什么叫个别股东受益中的受
益？直接受益、间接受益都是
受益。实务中，有的法院认定
宽松，股东的关联方也被视为
股东……有的法院认定严格，限
于股东或实际控制人。方妈观
点：不能让老实的其他股东吃
亏，个案判断。写题时，你就
大胆的根据题干事实进行分析
判断，不能欺负老实人。
决议豁免4情形：日常业务
母公司为全资子公司（公司为
自己）：股东为公司提供担
保，这是非关联担保，要豁免
决议。
1人公司为股东，又称全资子公
司为母公司提供担保（没有股
东会）：公司为股东提供担
保，这是关联担保，本来要决
议，但是公司只有1个股东，没
法开会……所以不要决议
全资子公司是公司，母公司是
它的股东，这就是典型的公司
为股东担保……必然是关联担
保。记住，只要是公司为股东
担保都是关联担保。本来要开
股东会表决的，但是只有1个股
东，也就没法开会了……且……既
然是1个股东，就不存在侵害其
他股东利益的可能……所以，豁
免表决。不用记，因为这压根
就没有坑谁。当然，1人公司老
这么做容易落入法人人格否定
的风险，透过公司抓股东负连
带……这样比较公平，就是你股
东从公司拿走多少，你就要为
公司负责多少责任。再简单一
句话：责任财产在呼叫债权
人……
2/3对担保事项有表决权股东签
字（广义的签字，包括微信投
票）同意：公司为股东或他人
担保，不论关联担保还是非关
联担保，股东会已经多数决了
（且该回避的也回避了）……没
必要再走形式主义开会走过场
了……
金融机构或担保公司提供担
保：这是他们的日常业务，不
能说每签1个单子都要开一次会
议……这交易效率得多低……会导
致金融机构或担保公司每天有
无数的会议开不完……
结论：母公司为1人公司提供担
保（公司为自己）；1人公司为
母公司提供担保（没有股东
会）；他们彼此都不需要决议
区分股东用股权去担保，和公司用
股权去担保【谁家的钱谁在意】
（1）股东（自然人）的股权是股
东的财产，不是公司的财产。股东
把股权拿出去担保，叫股权质押，
这个没问题，但是对方要实现股权
质权时，要启动内部股东优先购买
权。
股东的股权是股东的东西，类
似于你家里的电视机。
（2）公司对别的公司的股权，是
公司财产，公司拿该财产去为其他
人债务提供担保，叫股权质押，但
也叫公司对外担保，启动公司对外
担保规则，看合同，还要看决议。
公司的股权是公司的东西，类
似于公司的电视机
天壤之别
法人追法代
先有立场，后找理由
观点1：【故意或重大过错说】
法人追故意或有重大过失的法
代赔偿
理由：限缩法代责任，保护企
业家。企业家本身需要一点冒
险精神。如果只要有错就负
责，就会扼杀企业家的冒险精
神。中国本身就缺乏培育企业
家的土壤，所以需要限缩法代
责任。
观点2：【一般过错说】法
人追有过错的法代赔偿
理由：只要法代有错就要负
责，你不行就换人，中国不缺
企业家，人才多的是。
法人分支机构签约：由法人负责
V 民诉中有诉讼权利能力
分支机构对外依法以法人名义签订
合同，不需要法人授权
非法人组织：财产不够，出资人
或设立人负无限责任
人章异常：看人不看章，相对人
主张行为人有权代表或有权代
理，负举证责任
学理解释：章人异常推定不合理，
要由相对人去证明行为人有权……
被告抗辩诉讼时效届满：不想还
钱
不适用诉讼时效：房屋、登记的机
动车、3费
诉讼时效中止：届满后6个月内发
生客观障碍
诉讼时效中断：权利人要，或义务
人还，中断后重新算3年
届满后义务人享有抗辩权，放
弃抗辩权后不能反悔
合同的订立：要钱的依据……
要约
要约邀请变要约：售楼广告
（2020）
招标方式签订合同：中标通知书
送达中标人时合同成立
实践性合同：定金合同、自然人
之间的借款合同
只有个人与个人签订的借款合同才
是实践性合同。
PK 个人与公司，公司与公司签订
的借款合同都是诺成性合同。
甲公司和方妈在1月1日签订借
款合同，1月5日打款，合同何
时成立？1月1日。甲公司和方
妈，这是诺成合同。
合同的效力：要不要给
钱？。+143
可撤销合同
撤销权期限
重大误解：90日
欺诈：1年
最长5年
撤销权行使方式
吃亏了：主动撤（要求退钱）
没吃亏：被动抗辩（骗子来要钱）
第三人欺诈、胁迫，负缔约过失责
任
效力待定合同
1、无权代理人签订的合同：自己
代理、双方代理、恶意串通 PK
夫妻家事代理（日常家庭生活的代
理）约束夫妻
追认：被代理人可通过意思或行为
追认（2010）
表见代理：相对人有理由相信行为
人有代理权（2018）
相对人举证“代理权”外观
被代理人举证相对人的“恶意”
和过错
2、里应外合恶意串通损害被代理
人利益签订合同：合同不是无效，
而是效力待定，串通人对公司负连
带责任。
先：公司证明员工（法代）和外部
人有恶意串通的高度盖然性
后：相对人提供证据予以解释，不
能合理解释，应认定存在恶意串通
3、冒名签订合同：A对外声称
自己就是B，将B的房屋、汽
车、股权出卖给C，签订合同。
观点1：冒名行为是无权代理行为
观点2：冒名行为是无权处分行为
观点3：构成欺诈属于可撤销合同
我认为，参照适用无权代理规则，
合同效力待定。由B决定是否追认
该合同。公司法真题案例2018年
采用这个判断标准，方便写作。保
护B的权利，牺牲C的交易安全。
4、间接代理签订合同：（1）显名
间接代理。（2）隐名间接代理。
（1）显名间接代理。A委托B，B
以自己名义和C签订合同，C知
情，合同约束AC。
（2）隐名间接代理。A委托B，B
以自己名义和C签订合同，C不知
情。B披露，委托人A有介入权，
受托人C有选择权。
有效民事法律行为：143
符合143：有效要件，143
具有119：法律约束力，AB的合同
约束AB
坚持465：相对性，AB的合同约束
AB，不约束C
多重买卖：143+1
合同效力
多重买卖都符合143
合同履行
动产：交、钱、先
特殊动产：交、记、先
不动产：登记、交、钱、先
这涉及到物多卖，再来PK债多
“卖”
PK 一房多租：也是交、记、
先
PK 一债权多卖：通知为王
无权处分买卖：143+1
债：合同143
1、【诉继续履行】买方诉卖方履
行无权处分的合同，法院判决继续
履行，申请执行房屋，原权利人作
为案外人提执行标的异议：房房房
“房房房”：判错了，打判决
三姨：三撤+异议
姨再：异议+再审
2、【无权处分的合同】所谓的处
分，专门指设立物权的合同，比如
无权出卖他人之物的合同、无权对
他人之物设立抵押的合同。不包括
设立债权的合同，比如无权出租他
人之物的合同、无权出借他人之物
的合同
PK 公司法上也存在无权转让
他人股权的合同，比如职工转
让由工会代持的股权（明面上
工会是股东，职工不是股东）
PK 公司法上代持人未经被代
持人同意转让股权，不叫无权
处分，叫有权处分（看外
观），但启动民法上善意取得
制度检讨购买人是否善意取得
（还需要检讨内部股东是否放
弃优先购买权）
物：非基之善意取得4要件：无权
处分、全程善意、价格合理、完成
公示
不影响合同效力情形：
143+1+1+1……鼓励交易
主体方面的不影响
公司超出营业范围签订的合同不因
此受影响
法定代表人、代理人用假章签订合
同，合同效力不受假章的影响（章
人异常，看人不看章）
法定代表人超越意定权限订立的合
同不得对抗善意相对人（表见代
表） PK 职务代理人超越意定权
限订立的合同不得对抗善意相对人
（表见代理）
法定代表人超越法定权限定的担保
合同不得对抗尽了合理审查义务的
相对人（对外担保，相对人双审，
审查合同，审查公司的担保决议）
物债2分的不影响
合同条款约定违反物权法定原则，
不发生物权效力，不影响债权效力
物权没变动，不影响合同效力
抵押人违反禁转约定出卖抵押物合
同效力不因此受影响
以所有权不明、有争议的财产设定
抵押权，抵押合同效力不受此影响
以被查封、扣押的财产设立抵押
权，抵押合同效力不受此影响
以建设用地使用权依法设立抵押，
土地上存在违建不影响抵押合同效
力
债权人和担保人订立担保合同，约
定以法律、行政法规尚未规定可以
担保的财产权利设立担保，不影响
担保合同的效力（不设立担保物
权）
合同瑕疵的不影响
无权处分不影响合同效力 PK 无
权出租不影响合同效力
多重买卖不影响合同效力
商品房预售合同未备案，不影响合
同效力
一房多租不影响租赁合同效力
擅自转租不影响转租合同效力
房屋租赁合同未备案，不影响合同
效力
具有劳务作业法定资质的承包人与
总承包人、分包人签订的劳务分包
合同效力，不受此影响
侵犯优先购买权的不影响
侵犯按份共有人优先购买权，不影
响买卖合同效力
侵犯房屋承租人优先购买权，不影
响买卖合同效力
侵犯有限公司内部股东优先购买
权，不影响股权外转合同效力：仅
要求确认股权转让行为无效，没有
同时主张优先购买权的，法院不予
支持
相对无效：143+1……保护交易安
全
抵押权顺位变更，未经其他抵押权
人同意，对他们不发生不利影响
变更最高抵押权中债权额，不得对
其他抵押权人产生不利影响
离婚债务内部约定，不约束债权人
坚持相对性
部分无效：143+1
合同总则
部分条款无效不影响其他条款效力
大企业和小企业的背靠背条款无
效 PK 大企业和大企业或者小企
业和小企业的背靠背条款有效。坚
持真正的意思自治。
当事人约定排除格式条款的认定的
条款无效
加重对方责任排除对方主要权利减
轻自己义务的格式条款无效
约定排除情势变更适用的条款无效
约定排除违约金调整规则的条款无
效
担保合同
约定担保合同独立于主合同的条款
无效
约定担保范围可超过主债范围的条
款无效：约定担保合同的违约条款
无效。比如主债100，担保保100，
担保人还约定说一旦担保人违约还
要多付20，这多付20的是无效的
流押条款无效、流质条款无效、流
让条款无效（2016）
定金超过主合同标的额的20%，超
过部分无效
其他合同
分期付款买卖合同约定买方当期未
付款占总款20%以下时卖方就启动
解除权，该约定无效
借款合同超过1年期LPR的4倍的部
分无效
租赁期限超过20年的，超过部分无
效，视为20年
临时建筑物的租赁期限超过临时建
筑的使用期限，超过部分无效
鼓励交易，契约必守，不能超
过红线
条款独立：143+1 仲裁、报
批、保期3独立
仲裁条款独立：合同不成立、无
效、被撤销、解除、终止，不影响
仲裁条款的效力。合同无效但解决
争议方法条款独立（2018）
报批义务条款独立：待报批合同没
报批，合同整体不发生效力，不影
响报批义务条款效力
保证期间条款独立：保证合同无
效，不影响保证期间条款的效力
全部无效：143+1
总则【无双二公子】：无效事由法
定
无效事由法定：无双二公子
【无】无民事行为能力人实施
的民事法律行为
【双】双方通谋虚伪表示无
效，隐藏行为依法处理
当事人以虚构租赁物方式订立
的融资租赁合同无效，隐藏的
民间借贷从民间借贷合同效力
判断
当事人虚构A和甲乙丙3个借款
人的共同借款合同，隐藏甲借
款而乙丙只是提供的担保的关
系（2024）
如何区分双方通谋虚伪表示与
“名实不符”合同。实质穿透！
双方通谋虚伪表示【实务中有2
份材料】：表面上看是一个合
同，合同内容和名字相符。背
后还有另外一份材料比如备忘
录内容是另外一个法律关系
（隐藏行为）。比如表面上看
是借款合同，看不出来是别的
合同，要看背后隐藏的材料才
知道这是别的合同关系。
名实不符合同【实务中有1份材
料】：表面上看也是一个合
同，但是根据合同内容就可以
得知法律关系，与合同名字不
一样。比如抬头写投资合同，
内容是保本息，所以能看出来
是借款合同。
【恶】恶意串通损害他人利益
的行为无效
恶意串通=恶意+串通+损害第
三人利益。这里的恶意串通是
一般情形；前头公司内外勾结
恶意串通是特殊情形效力待
定；特别规定优先于一般规定
适用。
恶意=知情；善意=不知情
恶意这个词，与恶意串通这个
词，是风牛马不相及的
【公】违反公序良俗的行为无
效
中介合同促成甲和乙的转包合
同，转包合同一概无效，中介
合同因为违反公序良俗而无
效，中介服务太缺德了……
【制】违反强制性规定的行为
无效，但有4个例外
破坏社会公共秩序情节显著轻
微（比例原则）
认定合同有效有利于维护政府
税收
违反合同一方内部风险控制
一方违反诚信没有去补正合同
条件：开发商不能去告自己，
诉合同无效……违反诚信……能补
预售许可证不去补，拟制补
了，合同有效
其他事由都不是无效事由：比如违
反平等原则不是无效事由
（2022）
选手1上台：公司发行债券3年
期，年回报率8%
选手2上台：公司5000万债券
卖给方妈，1年期，回报率10%
（方妈投入5000万，年底收回
5500万）
选手PK结果：没有违反平等原
则，因为方妈购买的数量多，
投资体量大，回报就高
相同情况相同对待，叫平等原
则
不同情况区别对待，叫平等原
则
分则【买卖、租赁、借款、建工】
未取得商品房预售许可证订立的商
品房预售合同无效，但起诉前取得
预售许可证的有效
违章建筑订立的房屋租赁合同无效
转贷的合同无效：A从银行套取贷
款（或从员工集资借款）再出借给
B，AB的借款合同是转贷合同无
效。A和银行、A和员工的借款合
同有效
明知借款人借款用于违法犯罪而出
借款项，该借款合同无效
工程转包合同无效：全部转
违法分包合同无效，合法分包合同
有效：部分非主体工程经发包人同
意分包给有资质的承包人，该分包
合同是合法分包，否则，都是违法
分包
承包人没有取得施工资质或者借用
资质订立的工程合同无效
建设工程必须招标而未招标或者中
标无效的施工合同无效
发包人没有取得建设工程规划许可
证等规划审批手续施工合同无效，
属于违建
【后果】合同不成立、被撤销、确
定不发生效力、无效的后果（合同
效力瑕疵4形态）
返还财产，无必要返还则折价补偿
有损失的，各自按照过错负缔约过
失责任
原告可请求返还价款，被告可请求
返还使用费，双方同时履行，它们
可以法定抵销
主合同无效，会导致担保合同
无效（例外金融机构出具的独
立保函有效）。
未批准合同的效力：整体成立未
生效，报批义务条款独立生效。
143+1
可诉继续履行报批义务，也可诉解
除并索赔
法院判决继续履行报批义务后，未
履行，启动解除；履行了但批准机
关不批准，不启动索赔
不能诉主义务，因为合同还没
生效
合同的履行：必考。要钱比
较困难……。+143
合同履行坚持相对性：465。
143+1。“涉他合同”
向第三人（合同上没他的名字）履
行：利益第三人
不真正利益第三人合同，坚持相对
性：该第三人不能做原告
真正利益第三人合同，第三人可作
原告，有请求权，无撤销权、无解
除权：撤销、解除是否有利，由合
同主体把握利益的变化。
第三人（合同上没他的名字）代为
履行：“义务”第三人？
坚持合同相对性：第三人不能成为
被告
有利害关系第三人有权（债权人不
能拒收）代为履行
（1）人保人；（2）他物保
人；（3）担保财产受让人；
（4）担保财产的后顺位担保权
人；（5）股东对公司债务；
（6）妈妈对儿子债务；（7）
买房一方对房主的债务（无门
槛：购房人将钱直接给了执行
法院……债权人……实现了债权……
配合执行……）PK（二战全过哈
是要破执行，因为其钱款给了
卖房人，而非执行法院；（8）
次承租人帮转租人付租金
（2013）（破出租人的解除
权）。
代偿后取代债权人追债务人，
但是担保人之间启动担保制度
解释第13条“面对面可分担，背
对背不分担”：担保人之间是否
有意思联络。意思自治为王。
主债150万，他物保人房屋
100，但是为了避免房屋被拍
卖，主动代偿了150，其中100
的代偿属于担保人的代偿，能
否要求其他担保人分担，看面
对面还是背对背。其中50万代
偿属于有利害关系第三人代
偿，可取代债权人地位追其他
担保人。意思自治为王。
双务合同履行抗辩权：143+1
同时履行抗辩权：双方享有
一方起诉，法院作对待给付判决，
起诉方可申请执行，对方没起诉不
能申请执行
一方起诉，对方反诉，法院作同时
履行判决，双方都可申请执行
顺序履行抗辩权：后履行一方享有
（2018）读题时要读出来履行义务
的先后……“具有天然正当性”
不安抗辩权：先履行一方享有
（2011）比如后履行一方明着一房
两卖，会导致先方不安……“提高门
槛”
卖房：不动产合同的履行，基
3+143
异议登记：异议登记不影响买卖，
买方自甘风险……
预告登记（给买方的）：针对所有
权，房屋买卖合同（2015），将债
权做了升级……类似于物权效力……
物：未经预告登记权利人同意，处
分不动产，不发生物权效力，“物
权法定”交易秩序
债：不影响合同效力，固定开发商
的违约责任，鼓励交易，契约必
守，意思自治。
关联规则：抵押权预告登记
（2023）（给银行的）
办理了房屋首次登记：开发商
拿到了大房本。实务：能去办
而不去办房屋所有权首次登
记，以此架空银行抵押权的预
告登记，怎么办？诚信原则，
拟制为你取得了房屋所有权登
记……拟制银行取得了抵押权登
记……
抵押权自预告登记日设立
宣示登记：继承、建造、文书物
权，后续要进行流转，需要先宣示
登记……
物：未办理宣示登记，处分物权，
不发生物权效力，“物权法定”交易
秩序
债：不影响合同效力，固定出卖人
的违约责任，，鼓励交易，契约必
守，意思自治。
卖车：特殊动产合同的履行，基
3+143
交付时发生物权变动：看钥匙……转
移占有
未经登记不得对抗善意第三人：买
方只有钥匙不能破执行，避免债务
人将车挪窝就可以轻松破执行……
交付且付款未登记可以对抗善意债
权第三人：物权（交付+付款+未登
记）＞债权。钥匙+付款，可以破
执行。
4S店的债主诉民间借贷，法院判决
债主胜诉，债主申请强制执行4S店
名下的汽车，购买人（交付且付
款）作为案外人提出对执行标的异
议：钱车车
钱车车：执错了，打执行
执行内部救济前置：对执行标
的提执行异议。过滤掉一些不
必要的诉讼。
申请执行人提出许可执行之诉
案外人提执行异议之诉
统称执行异议之诉
保留所有权买卖
已付款75%以上（1车4轮胎交了3
轮胎），可破取回权
他人善意取得物权，可破取回权
未登记的保留所有权，不能对抗善
意第三人（特定情形下物权＜债
权）：买、执、保、租、破
3种物权未经登记不得对抗5种
人：未登记的动产抵押权、保
留所有权、融资租赁出租人所
有权【没公示】，不能对抗5种
人“买、执、保、租、破”【公
示】。原理：保护秩序的稳定
（交易秩序、诉讼秩序、破产
秩序）。如果你登记了，就启
动“物在呼叫主人”
卖设备：普通动产合同的履行，
基3+143
占有改定（，）、简易交付
（。）、指示交付（换一个间接占
有人），3种观念交付
孳息坚持交付主义，交付前归卖
方，交付后归买方
遗失物进入流通环节
债：无权处分合同有效。鼓励交
易……避免增加交易的调查成本……
物：权利人在知道受让人后2年内
主张回复（购买人公开市场购买，
需要支付对价给购买人），2年后
不能主张回复，购买人依法取得
（不能叫善意取得）。【2年等待
期】
静态财产归属（静的秩序）
PK动态交易安全（动的秩
序）。总体上偏心静态归属……
因为遗失物的主人可归责性
弱……这种情形少……保护它不至
于破坏大量的交易秩序，因为
这种交易数量少
卖共有物：共有规则。+143
按份共有启动2/3多数决：按份共
有人有优先购买权，受侵犯后不得
主张买卖合同无效
共同共有启动一致决
债：无权处分的买卖合同有效
（143+1）
物：启动善意取得（非基）
买卖标的物风险转移。+143
交付主义：货交第一承运人
（2010）。买卖合同才启动交付转
移风险，其他合同比如委托合同、
保管合同、仓储合同、租赁合同、
质押合同等都不会因为交付而转移
风险。
在途货物：合同订立主义
过错主义：买方违约买方负，卖方
根本违约，买方解除合同后卖方负
货物特定化才启动风险转移规
则
买卖标的物瑕疵检验（2007）。
+143
外观瑕疵，检验期比较短
隐蔽瑕疵，收货后2年
瑕疵检验期1次用尽：检验期内
通知货物不合格即可
合同履行的保障制度1：债的保
全。+143。责任财产在呼叫债权
人。责任财产不能非正常变动，
可以正常变动，避免债务人变成
债务奴隶。“鼓励交易”
债权人代位权诉讼（债务人又穷又
懒）：应该增加的责任财产要增
加，你不去要，我代你去要……三角
债……突破合同相对性……被告：我不
认识你……原告：滚，现在认识了。
【隐蔽：很难发现债务人还有外账
没回款……】
原债权到期：直接清偿规则，“帮
我自己”
债务人又穷又懒：怠于起诉或
仲裁就是懒（2006）
次债不能是人身性债权：三
费、低保、基本养老、基本工
资、人身侵权（2006）。生存
权＞债权……人身权＞债权……
能够代位解除吗？可考性很
强，形成权可以代位吗？一般
的代位是代位要钱……哪个有利
用哪个。
观点1：可以（判法）
观点2：不可以（判法）
结合案情做个老实人。在债权
保障力度比较弱的大环境下，
倾向于都可以代位。
能代位主张次债的从权利（担
保）吗？可以。次债有抵押
权，则原债权人可主张。
代位权诉讼的管辖
代位要房屋租金、代位要工程
款：启动专属管辖
代位要其他的钱：被告地管辖
（相对于原告来讲没有合同履
行地）（原告和被告之间没合
同，突破合同相对性，既然没
有合同，自然就没有合同履行
地）
次债协议管辖不能对抗代位权
诉讼（2个坏人约定的内容不能
对抗好人）
次债仲裁条款不能对抗代位权
诉讼（2个坏人约定的内容不能
对抗好人）
代位权诉讼首次开庭前，债务
人和次债务人可仲裁确定次债
金额，此时代位权诉讼中止等
待（法院乐意在开庭前让仲裁
员给自己打工，明确次债额
度）
代位权诉讼当事人列明
债权人原告适格
债务人的相对人（次债务人）
是被告
应当追加债务人（又穷又懒的
人）为无独三
代位权诉讼的合并审理
同1法院合并审理（为了提高诉
讼效率）：效率价值、避免判
决矛盾
债权人先诉原债，债权人后诉
代位权诉讼
债权人先诉代位权诉讼，债务
人后诉次债余额，
不同法院告知另诉
债权人先诉原债，债权人后诉
代位权诉讼，代位权诉讼中止
等待
债权人先诉代位权诉讼，债务
人后诉次债余额，次债余额诉
讼中止等待
属于先决条件的诉讼要先进
行，另外一个诉讼要中止等
待：避免判决矛盾
原债权没到期：入库规则，“帮你
忙”
代位请求：代位主张次债中断
次债诉讼时效
代位申报：代位债务人去次债
务人的管理人中申报破产债权
债权人撤销权诉讼（2019、
2020）（债务人又穷又坏）：
利用合同转移财产逃债……
破产向前撤、民法向后撤、民诉打
三撤（打通民商诉）：责任财产在
呼叫债权人
破产向前撤，打掉个别清偿行
为（不能差别对待，而要平等
对待）（公平）：责任财产在
呼叫债权人
无偿管1年：打掉受理破产前1
年内的无偿行为
有偿管半年：打掉受理破产前
半年内的有偿行为
恶意管永远：打掉恶意转移财
产的行为
管理人有追回权
民法向后撤，打掉逃债的合
同：责任财产在呼叫债权人
打掉无偿逃债的合同
打掉有偿逃债的合同：价格不
合理+受让人知情
浮动30%：低于市价70%或高
于市价30%
不考虑是否浮动30%：母子之
间（亲属关系）、母子公司之
间（关联关系）
民诉打三撤，打掉逃债的判决
书、调解书：责任财产在呼叫
债权人
PK 【衔接】 债权人先打民法
上的撤销权诉讼，正在诉讼中
发现逃债人利用判决在逃债，
又提三撤之诉。前诉撤销权诉
讼中止等待……
债权人撤销权诉讼的管辖
打掉逃债的房屋租赁合同、打
掉逃债的建设工程施工合同：
启动专属管辖
打掉其他逃债合同：被告地法
院管辖（相对于原告来讲没有
合同履行地）
债权人撤销权诉讼当事人列明
（2019）
债权人原告适格
被告1：债务人
被告2：债务人的相对人
固有必要共同诉讼，为了便于将来判决的执行
债权人撤销权诉讼的法律效果：
“图钱”
逃债行为溯及无效
请求入库：返还财产、折价补
偿、履行到期债务
3书申请直接强制执行（直接清
偿有一个比较高的门槛）（该
制度落地：直接要钱）：原债
胜诉文书、撤销权诉讼胜诉文
书、强制执行申请书
合同履行的保障制度2：债的担
保。+143
物保（2018、2019、2020、
2021、2022）：主从合同143+1
担保物权的3性
从属性：必考
转让上的从属性：卖皇帝送太
监（非基）
消灭上的从属性：债权全部消
灭，担保物权消灭；债权部分
消灭，担保物权不消灭，这叫
担保物权的不可分性
内容上的从属性：物保责任范
围不能大于主债范围
不可分性
主债权分，不影响担保物权
担保物分，不 影响担保物权
物上代位性（2012）
代位三金请求权而非三金：赔
偿金请求权、保险金请求权、
补偿金请求权。不能代位货
币，一旦给付义务人将货币补
给了抵押人，则抵押权人不能
再主张物上代位性。
担保物权人通知给付义务人后
冻结清偿
抵押权人请求给付义务人向其
给付保险金、赔偿金或者补偿
金的，法院可通知抵押人作为
第三人参加诉讼：比如银行作
为抵押权人主张物上代位性，
对房屋征收补偿金优先受偿，
可追加房主为第三人
担保物权可以代持
特殊担保物
裸地抵押，抵押权不追及新增
建筑物，但变价时一体拍卖，
对建筑物价款无优先受偿权
（2008）
动产查封物抵押，抵押合同
（意思主义）不因此无效，查
封措施解除后，恢复动产抵押
权
不动产抵押权：基3
债：不动产抵押权未登记，合
同有效
合同有效启动继续履行
因抵押人原因导致不能继续履
行则抵押人要负抵押物价值范
围内的有限责任：“物保”，符
合他的合理期待……意思自治为
王……
非因抵押人原因导致不能继续
履行则抵押人就抵押物所得补
偿金额范围内负有限责任：“物
保”，也符合他的合理期待……
物：登记生效主义，登记后设
立不动产抵押权
抵押权预告登记，能办理正式
登记的，抵押权自预告登记之
日起设立（2023）
房屋抵押与房屋买卖：房屋抵
押权具有追及力。抵押房屋在
呼叫房屋抵押权人。
抵押权人和抵押人无“禁转”约
定：买卖抵押物是有权处分、
通知抵押权人而无须同意、抵
押权有追及力。【抵押房屋在
呼叫银行】
抵押权人和抵押人有“禁转”约
定：买卖抵押物是有权处分、
公示该约定则购买人不取得物
权、没公示该约定则购买人取
得物权但抵押权有追及力。
【抵押房屋在呼叫银行】
房屋抵押与房屋租赁（租户可
否继续租用）：谁“公示在先”
谁大。物权PK 债权
租赁的公示方法是占有：占有
在先、租赁合同在先，则租大
（带租拍卖）
抵押的公示方法是登记：抵押
权登记在先，则押大（裸卖）
（买卖破租赁）（承租人诉出
租人违约）
此处讨论的是租赁权和所有权
的关系。但是，在房屋出卖
时，房屋承租人一概都有优先
购买权
给房屋承租人优先购买权，只会让房屋更好卖，
激发潜在购买人抬价……这对谁都好，对房东好，
对银行好，对租户也好……“三好”
抵押权的存续期间
房屋抵押权存续期间：主债诉
讼时效期间。约定=作废=无
效。因为物权法定。
汽车抵押权存续期间：主债诉
讼时效期间。约定=作废=无
效。因为物权法定。
以登记为公示方法。对比：交
付为公示方法的质权、留置权
存续期间，与主债时效脱钩。
因为他们有抓手，一直在行
权……
PK 人保的担保期间叫保证期
间
人保——保证合同——合同——
143——从约定：所以保证人的
保证期间从当事人约定，启动
合同143
人保的保证期间（从约定）PK
人保的保证债务诉讼时效期间
（3年）
一般保证
保期内必须对主债务人采取司
法行动，否则保证期间届满
后，保证责任消灭；如果对主
债务人采取了司法行动，保证
责任不消灭，在穷尽执行主债
务人后，就可以找一般保证人
承担保证债务，此时起算保证
债务的诉讼时效期间。【空窗
期】
连带保证
保期内必须对连带保证人提出
主张，否则保证期间届满后，
保证责任消灭；如果对连带保
证人提出了主张，保证责任不
消灭，此时开始计算保证债务
的诉讼时效期间。【无缝衔
接】
物保——担保物权——物权——
116——从法定：所以担保物权
的担保期间从法定，启动116
动产抵押权：基2
债：意思主义，合同有效，动
产抵押权设立
物：动产抵押权登记了，可以
对抗第三人
但是登记动产抵押权，不可对
抗正常经营的购买人：担保物
权（他物权） PK 所有权（自
物保）
是正常经营（正常交易）（保
护网购）：破掉了登记了的动
产抵押权的追及力……
营业执照范围内的合同
已经支付合理价格
已经取得占有
不是正常经营（2020开发商卖
铲车）：坚持登记了的动产抵
押权的追及力……
购买数量太多：用户购买100台
是数量太多，超市从上游生产
商购买100台就不属于数量太
多。要看数量，还要看用途，
目的是保护正常的交易……
购买生产设备
不是购买而是让与担保
母子公司之间的买卖：存在直
接或间接控制关系
学理解释：为何去售楼处买铲
车不是正常经营？开发商可以
轻松找一个托……售楼处卖铲
车……动产全部卖了，坑银行抵
押权……会架空整个动产抵押权
制度……开发商是中国找托第一
高手，售楼处的托最多，乌央
乌央的……
物债2分，从开发商购买铲车的
人，铲车被银行抵押权追及
后，吃的亏可以告开发商合同
责任……
物：动产抵押权没登记，不得
对抗善意第三人。特殊债权＞
物权
未登记动产抵押权（未登记保
留所有权、未登记融资租赁出
租人所有权）不可对抗“买、
执、保、租、破”。学理解释：
不能用一张纸（合同）去架空
动产的买卖、买卖不破租赁、
民诉对动产的保全、民诉对动
产的执行、破产管理人对破产
企业动产的管理……制度。【维
护3秩序：交易秩序、诉讼秩
序、破产秩序】
实务：未登记的动产抵押权
（不能对抗买执保租破）……既
然如此，债权人可以将自己升
级为执行债权人或保全债权
人……请律师……就可以破掉未登
记的动产抵押权……
物：动产抵押权没登记，可以
对抗普通债权人。物权＞债权
未登记的汽车抵押权人找车，
被车撞的普通债权人找车，双
方抢车……抵押权人优先，因为
物权优先于债权（因为车都有
保险……保险可以救济被撞的
人……）
动产抵押权：先考虑正常经
营、后考虑价款优先、最后检
讨公示先后债权比例
特殊形态抵押权
动产浮动抵押权（抵押物不确
定）：抵押物要结晶（确定）
最高额抵押权（主债不确
定）：主债额度要结晶（确
定）
可约定将最高额抵押权设立前
已经存在的债权，纳入最高额
抵押权担保的范围
主债权确定前，转让债权，最
高额抵押权不随之转移（担保
物权从属性的例外）
提前确定主债权：人不行或物
不行
所有权人抵押权（“日本
人”）：爸爸房屋抵押给儿子，
儿子取得抵押权，爸爸死亡
后，儿子继承房屋所有权，同
时取得抵押权，叫所有权人抵
押权
质权
动产质权：基3（抓手）
占有改定不能设立质权【无抓
手】
指示交付可以设立质权【有抓
手】
流动质押：质权人指示（委托
合同）第三人占有质物。【有
抓手】【拿捏】【合同从约
定】【物权法定】
质权人擅自使用质物导致损失
要赔、管坏要赔
权利质权：基3或基2
一般情形：区分有无权利凭证
【有纸的】有权利凭证的权利
出质交付设质：票据出质除了
交付、还要+背书质押字样、
还要+出质人签章
【无纸的】无权利凭证的权利
是登记设质：比如股权出质
（股权质押）、知识产权设质
重点情形：债权出质
应收账款设质：基3，登记生效
主义。学理解释：公司才有
账，有账就能登记，方便登
记。
普通债权设质：基2，意思主义
（债权出质合同生效时设立）
（2022）。（1）学理解释1：
个人没有账，就没法去登记，
就没有登记问题。（2）学理解
释2:有合同就可以债权质权，
这太随意了……容易有1个债多次
出质……怎么办，类推1债多重转
让，通知为王，通知债务人的
优先排序……
债权设质=债权转让
通知债务人
债务人可主张抗辩
债务人可主张抵销
你换了一个原告，但对于我被告来说，欠多少还
多少
留置权：法定担保物权
商事留置：单位与单位之间
可乱留：主营业务债权，乱留
债务人的财产，不要求同一法
律关系
可以乱留的唯一情形：主营业务债权+债务人自
己的财产。
不可乱留：非主营业务债权，
第三人的财产，此任何一种情
形，都启动民事留置，要求同
一法律关系
民事留置：个人与个人、个人
与单位之间（2016）
要求同一法律关系
修车劳动物化到车，要修车
费，是同一法律关系
租户的家具，房东要租金，不
是同一法律关系
物：留置权来源于劳动物化进
入留置物
债：主债权来源于该劳动
留老大、正常经营、价款优
先、公示先后债权比例
让与担保权（2018、2019）
债：让与担保合同143
流让条款无效
物：基3，有权处分，让与担保
合同有效，完成公示
股权让与担保权：过户公示
房屋让与担保权：过户公示
汽车让与担保权：交付和过户
公示
公示的是所有权，实质是让与
担保权，公示错误正是其优
点，变价实现让与担保权时更
加痛快
（1）买卖型让与担保（假买卖
真担保：向你借款，假装把房
屋卖给你，将来再把房屋买回
来，这是假买卖，真担保，才
是让与担保） PK （2）真买
卖（公司债券发行后约定回
购：即支付本金和利息。这是
真卖，不是让与担保，2022）
非典型担保：适用担保制度司法解
释的规定
保留动产所有权买卖：担保回
款
融资租赁合同：担保收租金
保理：1个债权多个保理排序：
登记、通知、比例（记知比）
有追索权保理：保理人可以乱
告，保理人从债务人多收的要
退给债权人【有担保功能】
无追索权保理：保理人从债务
人处多收的不用退给债权人
【无担保功能】
保证金质权
保证金账户交由债权人控制即
可，账户内资金可变动
未经登记，不得对抗“买、执、
保、租、破”5种善意第三人
登记的保留所有权可以破执
行：A购买占有车，B保留所有
权。A负债被执行，执行法院
要执行车，B登记了保留所有
权，B可以主张取回权（学理解
释：物在呼叫主人）。B也可主
张“担保物权就执行车变价款优
先受偿（学理解释：保留所有
权是非典型担保，具有担保物
权效力）。
未登记的保留所有权不能破执
行：A购买占有车，B保留所有
权。A负债被执行，执行法院
要执行车，B不能破执行。学理
解释：你的没登记公示，人家
执行债权人有执行的公示（公
法上公示），排队时要坚持公
示先后
占有人被执行（登记破执行）
PK 保留人被执行（购
买人全款破执行）
A购买占有车，B保留所有权
（登记或未登记）。B负债被执
行，执行法院要执行车。执行
对了。A只有向执行法院支付
全款才可以破执行，得到车。
一句话简化总结：要执行的是保留买卖合同中的
标的物，第三人要提异议，要么是登记破执行，
要么是全款破执行。
人保（2019、2020、2021、
2022）：怎么想招反悔……主从合
同143+1
保证合同当事人：保证人和债权人
单独书面保证合同
主合同中的保证条款
保证人单方书面保证，债权人
接受且无异议【沉默依法被视
为一个意思表示】
保证人身份签名【不是见证
人】
差额补足（没收费……无偿……公
平……）：到底是债务加入（直
接当事人，跑不掉……责任更
重……）还是保证，无法明确
的，按保证处理【从约定（咬
文嚼字）；无约定就拟制为保
证（保证则责任轻一点……）】
无偿、单务、双方、从合同
保证债务是或有债务：或许会
有的债务
保证债务具有从属性：转让、
范围、消灭上从属性，主债务
人破产，主债止息，保证债务
也止息【寻寻觅觅保证人很
难……觅保难……所以要坚持额度
上的从属性】【公平……】
保证方式：保证人与主债务人
的关系（2022）
连带保证（隐藏的2024）
约定连带保证：债务人不履行
债务……无条件承担……
主债务人【不】……我保证人
就……【把你掌握的这个知识点
说出来……展示你的思考点……】
连带保证人没有先诉抗辩权
债权人可以乱告：诉主债务
人；诉连带保证人；诉主债务
人和连带保证人
一般保证
约定一般保证：债务人不能履
行债务……主债务人无力……
主债务人【不能】……我保证人
才……【把你掌握的这个知识点
说出来……展示你的思考点……】
没有约定保证方式：视为一般
保证……【把你掌握的这个知识
点说出来……展示你的思考
点……】
一般保证人有先诉抗辩权
债权人不能随意告：诉主债务
人；诉主债务人和一般保证
人；诉一般保证人法院释明需
要追加主债务人为共同被告，
不同意追加法院就裁定驳回起
诉
一般保证人有先保全抗辩权
5000债权额，先保全了主债务人
1000，还有4000可保全一般保证
人
一般保证人有提供财产线索免
责抗辩权
共同保证：保证人1和保证人2的关
系
约定共同保证：从约定
一般保证1和一般保证2
连带保证1和连带保证2
银行可选；内部面对面（约
定……有意思联络）可分担
法律拟制共同保证：从法定
一般保证1和一般保证2
连带保证1和连带保证2
银行可选（从法定……来自于民
法典）；内部是否分担要启动
担保制度解释第13条（从法
定……来自于担保制度解释）
保证人抗辩：保证人签字完就后
悔，不想承担保证责任，想逃跑……
【逃跑理由1】我不认识你：保
证合同不成立
保证合同是合同，需要双方意
思表示一致，保证的人要约，
和债权人的承诺
保证人单方出具承诺函，债权
人接受并无异议（视为沉默方
式作出的承诺）2021
【逃跑理由2】我是太监，从属
性，皇帝欠多少我保多少：保
证人援引主债务人的抗辩
主债权人换人，保证随之转移
【从法定】，但是专属保证不
随之转移【从约定】
主债务人换人，未经保证人书
面同意，保证人相应免责【保
护保证人的合理期待……公平】
主债额度变化，保低不保高
【符合保证人的合理期待……公
平】
主合同解除，主债依然存在，
保证债务依然存在
主合同无效导致担保合同无效，担
保人有过错才承担不超过主债务人
不能清偿部分的1/3（这叫缔约过
失责任，不叫保证责任）。担保人
无过错不负责。
仅担保合同无效，担保人有过错才
承担不超过主债务人不能清偿部分
的1/2（这叫缔约过失责任，不叫
保证责任）。担保人无过错不负
责。
【逃跑理由3】我是太监，但太
监也是人，无偿保证债务人：
保证人自己享有的抗辩
【逃跑理由1】保证期间届满的
抗辩
保证期间从约定无约定则6个
月：自主债履行期届满时起算
学理解释：为什么从主债履行
期届满起算保证期间？（1）保
证期间的全名是保证债务的保
证期间，因此有了保证债务，
才有保证期间。（2）主债到期
了，只有2个结果：结果1，主
债履行了，消灭了，从债就消
灭了，担保就消灭了。结果2，
主债没履行，此时才真正发生
了保证债务，此时开始就要启
动保证债务了，所以从这个时
候开始计算保证债务的保证期
间。（3）所以说保证债务又叫
或有债务，或许会有的债务，
是否有保证债务，取决于主债
到期后主债务人履行与否。所
以，保证人才对主债务人偿债
能力最敏感。试问，你会给一
个穷鬼提供保证吗……（4）保
证是无偿的，保证期间制度是
对无偿保证人的一种保护，是
对债权人的一种约束，此期间
内债权人必须采取一定的行动
（一般保证的保期内必须起诉
或仲裁主债务人 PK 连带保证
的保期内必须对连带保证人提
出主张），否则保证消灭，底
层逻辑是：毕竟保证人是无偿
的，不能让一个无偿的人承担
过久的债务……因此，保证人和
债权人会约定一个保证期间，
没约定就按6个月计算，这是比
较短的……（5）保证纠纷不论
是诉讼解决，还是仲裁解决，
法院或仲裁委都必须依据职权
去审查案涉保证期间的长短、
案涉保证期间内主债权人是否
采取相应行动、保证人的保证
债务是否因保证期间届满而消
灭……
一般保证期间内：主债权人要
起诉或仲裁主债务人，否则，
保证人免责。起诉主债务人后
撤诉的，不算起诉。
学理解释：为何一般保证中债
权人必须在保证期间内起诉或
仲裁主债务人？（1）一般保证
人有先诉抗辩权。（2）因为如
果债权人没有起诉或仲裁主债
务人，就不知道主债务人能还
多少！（2）而所谓一般保证，
最开始约定的就是在主债务人
不能还的时候才轮到一般保证
人。（3）所以你必须去起诉或
仲裁主债务人，我一般保证人
才知道自己要还多少。（4）你
在保证期间内不这么做，我一
般保证人的保证债务就消灭
了，我一般保证人就逃跑了……
（5）保证期间就是保证人金蝉
脱壳的机会，实现了保证期间
尽量让无偿保证人少承担责任
的伟大使命……
连带保证期间内：主债权人向
连带保证人提出要求，否则，
保证人免责。起诉连带保证人
后撤诉的，算提出了要求（毕
竟包含了请求内容的起诉状到
达过对方……）。
学理解释：为何连带保证中债
权人必须在保证期间内对连带
保证人提出主张？（1）连带保
证人没有先诉抗辩权。（2）主
债到期没履行，连带保证债务
就有了。（3）此时债权人就必
须马不停蹄找连带保证人。
（4）如果保证期间没找连带保
证人，保证期间届满后，连带
保证人就逃跑了……（5）保证
期间就是保证人金蝉脱壳的机
会，实现了保证期间尽量让无
偿保证人少承担责任的伟大使
命……
保证期间具有独立性
保证期间独立于主合同【主合
同无效会导致保证合同无效，
启动保证人的缔约过失责任检
讨】：如果保期内债权人没采
取行动，保证人的缔约过失责
任页逃跑了
民法上有3个独立条款（仲裁条
款、报批条款、保证期间条
款）
保证人1的保证期间独立于保证
人2的保证期间：各算各的【从
约定】
保证期间1次用尽：在保期内完
成任务，保证期间退出，保证
人不得再以保证期间届满为理
由去逃跑了……
【逃跑理由2】保证债务诉讼时
效（3年）届满的抗辩权
一般保证中，保证期间退出（1
次用尽），空窗期，一般保证
债务时效介入
比如债权人在保证期间内对主
债务人起诉了，执行终本后
【一般保证人就没先诉抗辩权
了】，没拿到钱。在接下来的5
年的时间一直在搞对主债务人
的执行（比如一般保证存在仲
裁条款，所以不能一并起诉一
般保证人），没有向一般保证
人提出主张，此时一般保证诉
讼时效过了吗？过了。不论是
法院审理保证纠纷，还是仲裁
庭仲裁保证纠纷，只要保证人
提出诉讼时效届满的抗辩权，
都会被支持。
一般保证中有仲裁条款，怎么
办？第1步，保期内起诉主债务
人一直到执行，能行就行，不
行就进入下一步。第2步，3年
内申请仲裁，考虑到诉讼时效
中断，也可以3年内向一般保证
人要1次，算下1个3年……在下一
个3年中申请仲裁……如果下一
个三年内提了要求，就在下下
一个三年申请仲裁…… 。
再简化1句话：一般保证中有仲
裁条款怎么办？6个月（保证期
间）内诉主债，等结果。拿到
结果3年内去仲裁。
连带保证中，保证期间退出（1
次用尽），无缝衔接连带保证
债务诉讼时效
比如债权人在保证期间有向连
带保证人提出主张，但是在接
下来的5年的时间一直只是对债
务人主张债权，没有向连带保
证人提出主张，此时连带保证
诉讼时效过了吗？过了
学理解释：为什么保证期间已
经保护了保证人一次，还需要
用保证债务诉讼时效再来保护
保证人一次？1、保证期间是保
护保证人的一种极其特殊的制
度。是一种法定的制度。当事
人可以约定保证期间的长短。
但不能排除保证期间的适用。
2、保证债务为何还要适用诉讼
时效？看下面的逻辑推导过
程：（1）主债履行期届满——
（2）主债务人没履行债务——
（3）产生了保证债务——
（4）保证债务的保证期间开始
依法发生作用——（5）保证债
务的保证期间内主债权人没有
采取行动（一般保证中没债权
人没对主债务人采取司法行
动、连带保证中没对连带保证
人提要求）会导致保证债务消
灭——（6）保证债务的保证期
间内主债权人采取了行动——
（7）保证期间1次用尽退出历
史舞台——（8）保证债务是也
是一种债务——（9）债权人对
保证人的债权请求权——（10）
既然是债权请求权就要启动诉
讼时效制度——（11）所以，保
证人还有一个保证债务诉讼时
效届满的抗辩权。
在保证债务3年诉讼时效届满
后，保证人可主张保证债务时
效届满的抗辩权
保证人享有的3个时间抗辩权
【主债务诉讼时效期间】主债
时效过了，保证人可以援引，
主债务人可以不还，我也可以
不还
1、一般保证中，比如保证期间
是5年，债权人在保证期间第4
年对主债务人起诉了。主债务
人可以提诉讼时效届满的抗辩
权不还债，保证人也可以援引
这个抗辩不还债。
2、连带保证中，比如债权人在
保证期间第5个月有向连带保证
人提出主张，但是没有向债务
人提出主张，债权人在3年2个
月后才向债务人主张债权，此
时债务人的诉讼时效过了吗？
过了。其保证人可援引主债时
效届满的抗辩权。
实务中，一般人都懂3年，所以这
个抗辩很少适用……
【保证期间】保证期间内债权
人没依法采取行动，我的保证
债务彻底消灭
实务中，比较常见的是这个
逃跑理由，法院依据职权审
查……比如一般保证中的保期
没约定，是6个月……必须起
诉主债务人……否则一般保证
人逃跑了……【这里发生误
解……以为可以在3年内起诉
主债务人……】
【保证债务诉讼时效期间】保
证期间内债权人依法采取了行
动，但是债权人没有在3年保证
债务的诉讼时效期间内向我
要，我保证人也可以提出“不要
脸抗辩”即保证债务诉讼时效期
间届满的抗辩
实务中，一般就一起起诉了主
债务人和保证人，所以不太可
能适用这种逃跑理由……
甜蜜的1家银行面临甜蜜的烦
恼：多物1债【银行怎么回款？
怎么找担保人回款……挑选……】
从约定
自物保优先：从法定，为了简化法
律关系，避免发生追偿……
人物可选：从法定，立法站银行
人人可选：从法定，立法站银行
物物可选：从法定，立法站银行
担保人代偿后：第三人担保人
收购主债权，视为是代偿行
为，而不是收购债权的行为。
学理解释：避免通过这种收购
去架空担保制度解释第13条
（2020）
追偿权
主债务人没破产：代多少追多
少，全部代偿全部追偿，部分
代偿部分追偿
主债务人破产：全部代才能
追，因为1个债权在1个破产程
序中只能申报1次，简称111
代位权
担保人取代债权人位置，如果
还有自物保，可找自物保
担保人内部启动《担保制度解
释》著名的第13条，面对面可
分担，背对背不可分担
面对面1：约定可以分担且约定
分担份额【从约定】
面对面2：约定可以分担
面对面3：约定连带共同担保
面对面4：担保人在同一份担保
书上签名或盖章【拟制为有意
思联络，不论你们是同时签，
还是先后签】
必须先追主债务人，追偿不到
才启动担保人内部的分担
内部分担的比例：比例1按照人头
比；比例2按照担保债务额度比。
悲催的多家银行去和别人抢东西：
1物多债【怎么抢……排队……】
留老大：后发生的留置权，可以插
队，动产留置权＞动产质权或动产
抵押权
正常经营：后发生的所有权，可以
插队，动产所有权＞动产抵押权
价款优先：后发生的抵押权，可以
插队，价款优先＞其他抵押权
公示先后、债权比例：房屋抵押看
登记，汽车抵押看登记，汽车抵押
没登记看债权比例
思维步骤，先考虑例外，后考
虑一般。后来居上是例外，先
来后到是一般
反担保：是对担保人代偿后追偿主
债务人的担保，对追偿之债的担
保……有代偿（担保责任or担保人的
缔约过失责任）……就一定有追偿……
启动反担保……
1灭全死：主债消灭，保证之债消
灭，保证人对主债务人的法定追偿
之债不存在，反担保消灭
担保合同无效，不影响反担保合同
效力：担保合同无效，启动过错担
保人的缔约过失责任，担保人代偿
缔约过失责任后可向主债务人追
偿，此时启动反担保
担保纠纷的主管（法院PK其他机
构）和管辖（法院PK法院）
主管：有仲裁，一概排斥司法管辖
（2021）【仲裁是老大】
主债有仲裁条款，主债仲裁
从债有仲裁条款，从债仲裁
例外：来了都是客，应诉到法院了
（首次开庭前没提有仲裁条款）
（实务体现一般为“抽屉条款”），
启动应诉管辖……
管辖：无仲裁，启动诉讼管辖
诉主和从，从随主确定管辖，
看主合同……管辖上的从属性……
诉主，按主合同确定管辖
诉从，按从合同确定管辖
合同的转让：换1人要钱；换
1人还钱。+143
债权转让（“资产收购”）：换债
权人。+143（2024）
债权可转让性：立法上鼓励债权流
转……变现了……债权实现了……
约定金钱债权不可转让，不可对抗
任何第三人：随便收购金钱债权……
约定非金钱债权不可转让，不可对
抗善意第三人：要审查一下才决定
收购非金钱债权……
债权转让内部意思主义：合同生效
时换债权人（意思主义）
PK 物权变动：非基或者基（2要
件或3要件）
PK 股权变动：名册主义
债权转让外部通知主义：通知债务
人（保护债务人的合理期待）
没通知债务人，受让人不可向债务
人主张：我又不认识你……
受让人可以起诉通知，自起诉状副
本送达时生效，债务人多支出费用
（败诉费用）要从债权数额中扣除
受让人少得的怎么办？掉头找出卖
人，诉违约（怪你出卖人没去通知
债务人，导致我收购人不得已才起
诉通知债务人）
通知债务人后，受让人可向债务人
主张，债务人冻结向原债权人清偿
行为
通知债务人后，债务人可以履行，
即使债权转让合同有效力瑕疵，也
成立表见让与
1债多转让，启动通知为王，没
有还给最先通知的人，所有的
坏人都要负责。
最先通知债务人的受让人可找
债务人（坏人：接到通知后不
听话……）继续履行债务
最先通知债务人的受让人可找
让与人（坏人：卖了1次还卖地
2次……）负违约责任
最先通知债务人的受让人可找
恶意（坏人）实际接收人返
还：保护善意的交易安全
债务人不认账怎么办？受让人
告债务人，可追原债权人为无
独三（看法庭调查有无必要，
是否需要原债权人进来说明情
况……）
债权转让的副作用（保护收购方的
合理期待，保护债务人的合理期
待）
好的跟着走，卖皇帝送太监：物
保、人保随之转移
物保：物保变动是非基于法律
行为的物权变动，依法变动，
无须公示
人保：书面通知保证人后保证
随之转移，但是专属保证除外
有担保才好卖：促进债权的流
通，保护收购方的合理期待
坏的跟着走，卖有病的债权病跟着
走：抗辩负担、抵销负担
抗辩权：债务人可对新债权人
主张原来有的抗辩权
抵销权：债务人可对新债权人
主张自己原来有的抵销权
欠多少还多少：保护债务人的
合理期待
债务转移（变债务人）。+143
免责债务承担【换】：换债务人
【变相的换债务人的方式：“职业
闭店人”……甲公司的股权转让给职
业闭店人，职业闭店人去未经清算
就注销……实质穿透，应该认定为负
连带责任……恶意串通损害第三人利
益……2个都是坏人……
内部意思主义，合同生效，换债务
人成功
外部同意主义，经债权人同意，才
对债权人生效
副作用
担保还继续吗？自物保继续，
未经他物保、人保书面同意，
他们相应免责
毛病还继续吗？新债务人可援
引抗辩。新债务人不能主张抵
销（因为不是自己的东西）。
新债务人对同一合同发生的债
权可以主张抵销
新债务人不认账怎么办？债权
人告新债务人，可追原来的债
务人为无独三
并存债务承担【加】：债务加入
（2024）PK 保证 【拟制？保
证】
加入人和债务人约定，通知债权人
加入人向债权人表示加入，债权人
未拒绝
加入人和债务人负连带。加入
人可追债务人
合同的变更：换一招要钱。
+143
约定变更，从约定，坚持相对
性，合同当事人才有资格变更合
同。+143
情势变更，从法定（2014）。
+143
尊重当事人的处分权：诉变更，法
院不能解除；一方诉变更，对方诉
解除，法院判变更或解除
变更或解除的时间点：法院酌定主
义
架空情势变更的条款无效
合同的解除（2008、2013、
2018、2020、2023）：分
手。+143
协议解除：协议=意思表示一致
时解除
解除是解除（分手的问题），赔偿
是赔偿（钱的问题）
无解除权一方起诉解除（解除的要
约），对方同意解除（解除的承
诺），属于协议解除，意思表示一
致时合同解除（去法院协议解除）
无解除权双方，一方起诉解除（解
除的要约），对方反诉解除（解除
的要约），属于协议解除，构成交
叉要约，意思表示一致时合同解除
解除的时点：意思表示一致
时，而非起诉时。从约定，意
思自治为王。
约定解除：约定的单方解除权
（单方说了算无须对方同意）
形成权，通知到达主义
不能滥用权利，约定极其轻微违约
即启动解除权，条款无效：诚信原
则……不要太过分……不要太离谱……
法定解除：法定的单方解除权
（单方说了算无须对方同意）
不可抗力导致合同目的不能实现
违约方的违约行为导致合同目的不
能实现：根本违约
违反主给付义务
违反从给付义务
违反附随义务
不看义务性质，而看后果程度
即是否导致合同目的落空，判
断根本违约
双方都没有履行完毕的双务合同
中，一方公司被受理破产，破产管
理人享有单方法定解除权（来自于
破产法） PK 一方履行完了的合
同“走破产”
管理人有选择权：要么解除合同，
要么继续履行。哪个最有利，选择
哪个。
管理人选择解除合同，对方申
报破产债权：也算公平，因为
大家都是破产债权人……你不幸
成为其中一员……
管理人在受理破产后2个月内没
通知对方，或收到对方催告之
日起30日未答复的视为解除合
同
管理人选择继续履行
管理人要提供担保，对方要继
续履行向破产公司交付，此后
去申报破产债权……（有担保就
有别除权）
管理人不提供担保，视为解除
了
要公平
违约方司法终止陷入僵局的合同
（民法典第580条第2款）
违约方无解除权
违约方可诉或仲裁要求终止合同权
利义务
终止时间点：原则上采用通知到达
主义，例外采用司法酌定主义（法
院说了算）
司法裁量
解除权期间：法定（特别规
定）、约定、1年（法律的一般规
定）、催告后合理期限
商品房买卖的331规则：“迟延违约
行为”
迟延交房或迟延付款，先催告3个
月，没行动，启动解除权
迟延方发出催告的反通知，通知后
3个月没解除，解除权消灭
迟延方没发出催告的反通知，解除
权发生之日1年内没解除，解除权
消灭
示范解释：（1）我是守约方，
你是违约方，我催告你后3个月
你还不履行，我就有解除权。
（2）我的解除权期间有多久？
你作为违约方反催告我，我3个
月不解除，我的解除权消灭；
你不反催告我，1年后我的解除
权消灭。
解除权通知到达主义（2023）：
形成权，单方说了算。【确认之
诉】
通知到达时解除
通知内载明宽限期从之
起诉解除自起诉状副本送达对方时
解除
起诉解除后又撤诉则本次起诉
是空气：其他的哪个到达在先
算哪个
通知解除，看通知到达时
通知解除后又起诉解除，看通知到
达时
再次起诉解除看起诉状副本送达时
如果起诉解除，是确认之诉
（确认一下是不是在解除的意
思表示到达对方时合同解
除），不是形成之诉：简言
之，不是判决日解除……而是确
认此前的解除的意思表示到达
时解除……
讨论解除点的实务意义：何时
起算“钱”
解除的法律后果
尚未履行的终止履行
已经履行的根据情况：要么恢复原
状、要么补救措施、要么赔偿损失
不影响违约责任
不影响担保责任
学理解释：解除是解除，违约责任
是违约责任。（1）合同解除后，
不代表就没有违约责任。（2）如
果存在违约责任，就存在主债，有
主债，自然担保从债不会因为解除
而消灭。（3）如果因为不可抗力
而解除，没有违约责任，没有了主
债，担保从债就消灭了。
不影响清理结算条款
任意解除权：“谈恋爱”可随时分
手无须对方同意
双方都有任意解除权
委托合同（2018）：比如公司和董
事，公司解除后要赔偿，董事解除
后不用赔偿
显名间接代理约定于正常代理
隐名间接代理：“便衣钦差大
臣”【借名借款协议……】
受托人披露，委托人有介入权
受托人披露，第三人有选择
权，选择之后不得变更
不定期租赁合同：租期超过6个月
没采用书面形式且无法确定租期、
租期到了继续用、书面形式但未约
定租期
单方有任意解除权
承揽合同的定作人有
PK 承揽合同中的法定解除权
主要工作擅自转承揽，定作人
有权解除合同
辅助工作可以转承揽，坚持2个
合同各自的相对性
PK 承揽人有留置权和同时履行
抗辩权
保险合同的投保人有
债的消灭
以物抵债协议（物值多少？）
（债欠多少？）。+143
履行期届满后达成的以物抵债协议
是以物抵债协议：知道债的额度，
也知道物的价值
诺成合同【2024】
以物抵债产生物权变动：看基3，
不看法院调解或确认书
新债清偿（并存）PK 债的更新
（替换）：从约定，意思自治为
王。无约定，做有利于债权人的推
定。
（1）并存（都存在）：以房抵
债（借款），没明确约定借款
关系消灭，则属于并存，叫新
债清偿。（2024）【对债权人
有利，债权人是弱势群体，需
要倾斜保护】
债权人先催告（讲究诚信）
（履行以物抵债协议……）后才
能选择（要么原债，要么新
债）
（2）替换（从新）：开发商向
A借款，约定利息。到期还不
了，开发商与A签订以房抵债
协议，明确约定借款关系不再
履行。案由是房屋买卖合同，
不是借款合同。但是，借款人
取得的回报是房屋，房屋的价
值不得超过借款回报的利率上
限LPR的4倍。
【避免当事人通过达成以物抵
债协议架空民间借贷的利率红
线规则】
履行期届满前达成的以物抵债协议
是让与担保合同：不知道债的额
度，也不知道物的价值，目的是为
了担保（除此之外不会有其他任何
意义）（2019）：实质穿透原则……
希望让与物的所有权去做担保……
债：让与担保合同，启动143
看合同的条款，不只看抬头。
该合同本质上属于名实不符的
合同，所以要看实质。
物：让与担保权，启动116，基3
清偿的抵充：“钱不够”
钱不够还多笔债
约定抵充：从约定，意思自治为王
债务人指定抵充：由还的人去确
定，“转款的备注”
法定抵充（2022）：已期＞无担
保＞负担重＞到期先后＞比例
写作思路：选手1上台、选手2
上台、选手PK、PK结果
钱特别不够还1笔债：费用＞利息
＞本金
先息后本，该推定对债权人有利
抵销
约定抵销，从约定：意思自治为王
法定抵销，债务种类品质相同，比
如都是金钱之债
通知到达主义，抵销的通知没有溯
及力，抵销要说话：不能以意念去
抵销……说晚了就不行……
攻方有东西才能主张抵销
攻方侵犯对方人身权、故意重
大过失侵犯对方财产权，不能
主张抵销：你打人你赔医药
费；他欠你的民间借贷他还借
贷。“各玩各的”
攻方的债权过了诉讼时效：约
等于0……
对方（被打的一方或者债权没
过时效）可以主张抵销
抵销权的行使方式（2021民诉）
通知抵销：到达主义。抵销权
是形成权。
诉讼中抗辩方式主张抵销权：
用嘴
房东向租客要租金，租客抗辩说我
代你维修了出了维修费抵销了……
没有实质性增加法官审案的工作
量……没必要强迫租客去反诉……
诉讼中反诉方式主张抵销权：
用钱
房东向租客要租金，租客抗辩说我
从方老师这里受让了一笔对房东的
债权用来抵销了……实质性增加法
官审案的工作量……租客应反诉要
这笔债权……要预交反诉的诉讼
费……否则应该另案去诉……
抵销权行使中的抵充规则：用来抵
销的“东西”不够
钱不够用来抵销：已期＞无担
保＞负担重＞到期先后＞比例
钱特别不够用来抵销：费用＞
利息＞本金
混同：债权人和债务人混同
公司法上人格混同，是主体的问
题，说的是法人人格否定，公司和
股东合体……
合同法上债权人债务人混同，是主
体的问题，说的是债的消灭，比如
债务人收购债权……“赚大钱……”：1
亿的债务，债权人打折出售了债权
比如8折（8000万）……
物权法上添附中的混合，不是主体
的问题，是客体的问题，说的是非
基于法律行为的物权变动
混同说的是主体，混同的中的
同，同人；混合说的是客体，
混合中的合，化合物
违约责任：必考。+143。
钱。
符合143、具有119、坚持465
合同有效143
合同具有法律约束力119
合同坚持相对性465：违约责任坚
持相对性：因第三人原因导致违
约，当事人负违约责任，第三人不
负违约责任
违约行为
预期违约
现实违约
根本违约启动非违约一方的解
除权（分手）
违反预约的违约行为
不能诉继续履行。
能诉要求赔偿，赔偿额度根据预约
合同成熟度挂钩，越成熟赔得越
多。
违约责任坚持无过错原则：不影
响违约责任。契约必守。
第三人原因导致违约，不影响违约
责任
合同解除不影响违约责任
合同僵局司法终止不影响违约责任
合同变更不影响已经产生的违约责
任
什么叫违约责任？要么是继
续履行的违约责任，要么是
“钱”
物的瑕疵担保责任承担方式：修
理、更换、重作、退货（解除
+钱）、减少价款（形成权）
（动产买卖合同）
竞合：买的电视机质量有问题，原
告可选择启动违约责任（名字
1），或者选择启动物的瑕疵担保
责任（名字2）
立法目的：站非违约一方……给予其
选择权
违约责任承担方式：4种（要么
就继续；要么不继续就给钱）
继续履行（能强制执行2024）：将
合同进行到底，不忘初心，契约必
守
金钱之债，应继续履行（冻结账
户、划扣账户）
非金钱之债，也应继续履行，5种
情形不能继续履行（要么不划算、
要么不能强制执行）
法律上不能继续履行，比如房
屋是别人的（无权处分）：如
果买方已经取得过户了，就不
存在诉合同的问题，检讨善意
取得。如果买方没有取得过
户，就存在诉合同（要房）的
问题，但不能诉继续履行，只
能诉要钱（赢了后可以执行共
有房产的份额：代位申请执
行）！
事实上不能继续履行，比如房
屋被烧毁了
债的标的不宜继续履行，比如
劳务
债权人没在合理期限内主张继
续履行
预约不能继续履行，只能索赔
（2015）
继续履行和其他方式的关系：
要符合逻辑，也要公平
继续履行（继续）和解除（分
手）不能同在（2019）
继续履行和迟延履行违约金
（约定）可以同在
继续履行和损害赔偿（法定）
可以同在
违约金：从约定（约定优
先），启动违约金酌定制度
（诚信：不能约定太离谱）
违约金的司法酌定规则
事先约定架空该规则的条款无
效
事后约定违约金过分高于损失
的条款有效：新的协议……
事后约定天价违约金条款无
效：新的协议不能太离谱……
被告（坏人）用反诉或抗辩方
式主张
违约方负结果意义上证明责
任，非违约方负行为意义上证
明责任
约定违约金太低，可以往上调，调
到损失，实务罕见，法考不考
约定违约金太高，可以往下调，调
到损失的1.3倍以内，法官酌定
（2022）
恶意违约一方，不得主张违约
金司法酌减
被告一审没提，一审没来，到
了二审，此时提了……没提晚……
二审释明并改判，而非撤发：
为了提高诉讼效率
写作思路：选手1上台（约定违
约金）、选手2上台（损失）、
选手PK、PK结果
关联违约定金制度
定金约定种类不明，视为违约
定金
违约金和违约定金，不能都
要，选择1个
PK 民诉法干翻了民法：民诉法
上重叠合并（选择合并）当事
人可以起诉要钱，理由既是违
约金，又是定金。法院合并审
理，最后确定一个理由
民诉法上的处理思路更加务实
违约定金罚则的启动
双方都根本违约，双方都不能
启动：“抵销了”
一方轻微违约，对方根本违
约，轻微违约一方能启动
一方部分违约，对方按比例启
动
损害赔偿：从法定，启动可得利益
确定制度。“公平”，既要填平非违
约方的损失，又要避免非违约方额
外得利。
利润减成本：缔约成本不是因为对
方违约导致，无因果关系。违约与
否，你都要付出成本，比如出差费
用……
替代交易
市场价格
超级替补：罕见例外才援用让违约
方返还获利
房屋租赁合同中租客中途退房
如何确定房东可得利益？剩余
租期短，补租金；剩余租期
长，补寻找下一个租户期间的
租金
守约方有毛病的也要负责
避免损失扩大
也有过错要扣索赔额度
其他补救措施：不考
预约的违约责任承担方式：不能诉
继续履行，能诉要求赔偿，赔偿额
度根据预约合同成熟度挂钩，越成
熟赔得越多。
违约责任的免责事由
不可抗力
情势变更
当事人约定的有效的免责条款
无偿委托合同中受托人无过错等
买卖合同：要钱。+143
分期买卖：未付款达到总款
20%，启动解除或加速到期规则
（2023）
保留买卖：已付款达到总款
75%，破出卖人取回权
未登记的保留所有权（未登记的动
产抵押权、未登记的融资租赁所有
权）不得对抗善意第三人：买、
执、保、租、破
商品房买卖：案涉3个合同。合
同1买卖合同（买方和开发商）；
合同2借款合同（买方和银
行）；合同3担保合同（买方和
银行）。【联立】
借不到钱（穷）：单方原因借不
到，对方可解除买卖合同；双方原
因借不到，双方可解除合同
合同的联立：通常情况下，穷
不是解除的合同的理由；但是
这个地方，穷就成为了合同解
除的理由……
某种程度上讲，突破了合同的
相对性
借了钱后不买房：当事人（尤其是
购房人）可请求解除借款合同
开发商烂尾，购房人解除购房合
同，不购买房屋了。因此，借款人
可以解除借款合同。月供不还了。
银行找开发商要求退房款，不能僵
硬的坚持合同相对性。购房人没拿
到房屋，又没实际占有贷款（贷款
是由银行放给了开发商了）。
这个逻辑结果是： 房贷银行
【放贷款】要和购房人【首
付】一起对开发商的烂尾承担
风险……不能让银行旱涝保收……
反推：银行在给购房人所购买的楼
盘放贷时要审慎……没封顶不放
款……
借款合同：要钱。+143
接收货币一方（要钱的一方）所
在地是合同履行地
诺成性借款合同， 借款人起诉出借
人交钱：原告地（收款地=合同履
行地）、被告地法院管辖
诺成性或者实践性借款合同，出借
人起诉借款人还钱：原告地（收款
地=合同履行地）、被告地法院管
辖
原告地、被告地
约定利息或约定的逾期利息超过
LPR的4倍的部分无效
租赁合同（2013、2021）。
+143
擅自转租（2021）
出租人6个月内有解除权。知情后
的沉默视为同意……被拟制为一个同
意的意思表示
转租人不能收取多出利益，乃不当
得利
次承租人无代为支付租金请求权
经同意转租这2项都有
换租户：房屋租赁合同法定承受
房屋承租人死亡，共同居住人、共
同经营人继续租到租期结束
换出租人：所有权变动不破租赁
（2021）。所有权物权 PK 租赁
债权（更牛）
买卖不破租赁（先租赁后抵押的，
抵押不破租赁：带租拍卖）
继承不破租赁
不破租赁，也不破经同意的转
租
房屋承租人优先购买权
（2021）：同等条件、抢……
房屋承租人有优先购买权
房东出卖房屋要通知租户
侵犯租户优先购买权要承担赔偿责
任，买方知情构成共同侵权，负连
带责任：中介费就是直接损失了……
侵犯租户优先购买权的买卖合同不
因此无效
房屋承租人无优先购买权
出卖房屋给近亲属
按份共有人优先购买权（基于共有
物权权）＞房屋承租人优先购买权
（基于租赁权这个债权
放弃优先购买权：正常买卖通知后
15日、拍卖通知没参加拍卖
房屋承租人优先承租权
融资租赁合同（2004）。
+143
租户主导型融资租赁
承租人有受领权
承租人有索赔权，出租人协助：原
告是承租人，被告是出卖人，应当
追加融资公司为无独三
承租人要付租金：融资租赁公司起
诉要租金，胜诉了，没拿到钱。再
诉解除合同，是否重复起诉？不
是。因为有了新事实。（民诉法解
释248）
承租人对买卖合同有远程控制权
租赁物风险归承租人
租赁物侵权由承租人负责
租赁物坏了由承租人维修
租赁物所有权归融资公司：坐
等收租金……
未登记的融资租赁所有权（未
登记的动产抵押权、未登记的
保留所有权）不能对抗善意第
三人：买、执、保、租、破。
施工合同。+143
转包合同一概无效（中介合同去
促成转包合同，转包合同无效，
中介合同违反公序良俗无效）、
违法分包合同无效
优先权（2018）
“消费”购房人（一手房）超级优先
权＞施工人优先权＞银行抵押权＞
普通债权
优先权坚持性相对性：签约施工人
才有，实际施工人没有
工程质量合格才有优先权，工程质
量不合格没有优先权，与合同是否
有效无关
优先权18个月，保3：成本、利
润、税金:。不保3：逾期利息、违
约金、损害赔偿金。学理解释：工
程烂尾，保本就不错。其他的就是
普通债权。
没有规划许可的建筑是违章建
筑，违章建筑不能卖，所以，
就不能启动优先权，无法实现
交换价值
工程款纠纷
解除合同后，工程合格的要按约定
支付工程款
建工合同无效，工程合格要付款。
多个合同都无效，按实际履行合同
算钱；不知道实际履行合同，按最
后签订合同算钱
阴阳合同按阳合同算工程款
垫资没说是借款就按工程欠款处理
（受优先权保护）
实际施工人要钱方案
直接告开发商，法院应追加转包人
或违法分包人为第三人
代位权诉讼（满足构成要件）告开
发商，法院应追加转包人或违法分
包人为第三人
案涉当事人约定“背靠背”条
款：我（稳赚不赔）在拿到上
游的钱后才能给下游钱。该条
款效力如何？付款义务附条
款，不是合同效力附条件
（1）大-小：如果案涉合同是
大型企业和中小企业签订的，
则该背靠背条款无效（“霸王条
款），不影响其他部分的效
力。
轻松破掉，股权架构，大——
小（项目公司），由小-小签订
“我稳赚不赔条款”。启动民法
素养来进行评价：
评价观点1：形式判断，不符合
背靠背条款无效要件，故有
效。
评价观点2：实质判断，穿透，
无效。我支持观点2。
（2）大大或者小小：如果案涉
合同是大型企业与大型企业签
订；或者是中小型企业与中小
型企业签订，则背靠背条款
（平等分担风险的条款）不因
此无效。
合同效力143，有效（前提是合
法分包的合同）
如果积极起诉上游了，没拿
到，就不需要向下游付款：你
是个老实人。
如果消极没去起诉上游，视为
恶意阻止条件成就，仍需要向
下游付款：你是个坏人。
工程质量纠纷
突破相对性：发包人以总承包人、
分包人和实际施工人为共同被告
承包人反诉发包人支付违约金或赔
偿修理返工费等：法院可以合并审
理
侵权责任：“要钱”。事实行
为不+143，+请求权基础
过错侵权：依据法官定
原告证明：过错、行为、结果、因
果关系
被告证明：存在免责事由
安保义务人过错侵权
安保义务人场所侵权
第三人过错侵权，安保义务场所补
充后追第三人
过错推定侵权（房子上掉东
西）：法定
园园园掉掉掉
幼儿园、动物园、医院、林木
（2021）、施工、井盖、搁置物、
悬挂物
原告证明：行为、结果、因果关系
被告证明：没有过错、存在免责事
由
无过错侵权（产品、机动车）：
法定
贱人帮铲车搞污狗
监护人、用人单位、帮工、产品、
机动车、高度危险作业、环境污
染、家养动物
用人单位：员工不对外（2016、
2017）
自害或第三人害都启动工伤
个人劳务：雇员不对外（2020）
帮工：帮工人不对外
产品缺陷侵权
对商家而言是加害给付
诉商家违约，追厂家为无独三
对商家和厂家而言是共同侵权
诉商家侵权，追厂家为共同被
告（必共）
与物流无关
故意+人伤=才启动惩罚性赔偿
机动车致人损害
好意搭乘负过错
非法买卖负连带
挂靠负连带
盗窃人和实际使用人负连带
（2016）
饲养动物致人损害
流浪动物饲养人或管理人负责
第三人导致动物致人损害，第三人
和动物饲养人管理人负不真正连带
自害按过错分责；第三人害找
第三人，老板补，补完可追第
三人
公平分担：法定
高见帮避人
高空抛物、见义勇为、帮工坑自己
或被第三人坑、自然原因引起险
情、完人无意识致人损害
依法公平分担
多因一果
原因力聚合：负连带，每个原因力
都可导致全部损害
原因力累积：负按份，两个原因力
合起来才能导致全部损害
受害人有过错，减轻加害人责
任
夫妻债务：要钱
3共是共债（2019、2023），共
债连带还，死了也连带
共同同意：事先签字或事后追认
共同生活
共同经营
判断时请写出自己的分析过程，即可
满分。案涉……，如果认定是共同经
营，就是共同债务；如果认定不是共
同经营，就是个人债务；我认为……
实务的判断很简单：钱。
个债，谁欠谁还
可执行共有财产
代位析产诉讼
继承债务：要钱
先还债后分遗产：概括继承和限
定继承
先分遗产后还债：吐回去，先吐
法定继承分到的财产，再按比例
吐遗赠和遗嘱继承分到的财产
自由主题
