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26年主观题案例带写—民法1
1.【主观题】
天东区的甲公司系2025年1月5日成立的房地产开发公司，1月10日，甲公司和天西区具有特级建
设工程施工企业资质的乙建筑公司（以下简称乙公司）签订了一份建设工程施工合同，由乙公司
承建甲公司位于天南区的A小区建设项目，工程款5亿元。双方在合同中约定，如到期甲公司不
按期给付工程款，自愿以A小区未来的1—3号楼（3栋）抵工程款且因该合同产生的纠纷由天西
仲裁机构仲裁。为担保工程款的给付，甲公司的全资子公司佳茵公司以污水处理特许经营权提供
担保并办理了登记手续。谭某单方向乙公司出具担保函，愿意为工程款的给付提供连带责任保证
担保。1月15日，乙公司经过甲公司同意，将挡土工程（非主体工程）分包给了天北区的丙公
司，工程款200万元。双方在分包合同中约定，两公司应当风险共担，在甲公司向乙公司给付工
程款超过200万元后，乙公司才需要向丙公司给付工程款。1月20日，丙公司再次将该挡土工程分
包给了天中区的丁公司，工程款100万元。工程竣工验收合格后，各方均未按约定给付相应款
项。2月3日，谭某和妻弟肖某签订《股权转让协议》，将其持有的天发区海马公司20%的股权
（市价200万元）以180万元出卖给肖某并办理了股东名册变更和商事登记。经查，肖某知道谭某
为工程款给付提供连带责任保证一事。2月18日，乙公司聘请刘律师欲撤销谭某和肖某之间的
《股权转让协议》。3月2日，甲公司向天白区的A银行贷款8000万元，双方约定甲公司在A银行
设置专门账户，将销售A小区房屋的款项直接打入专门账户中，账户中的资金完全由A银行控
制，当账户中的资金高于1亿元时，经A银行同意，甲公司可以动用。4月21日，地东区的戊公司
和甲公司签订了一份《股权投资战略合作协议》，协议约定戊公司向甲公司投资2000万元，双方
应当同舟共济，风险共担，戊公司不参与甲公司的经营管理，仅每年分红300万元。5月3日，戊
公司将2000万元投资款打入甲公司在银行的专门账户中。5月16日，甲公司与位于地西区的己公
司签订了一份《股权转让协议》，甲公司购买己公司持有的A银行18%的股权。5月20日，因己
公司迟延履行报批义务导致批准机关未批准。 因甲公司未依约履行工程款给付义务，6月2日，
乙公司将5亿元债权转让给地南区的庚公司，6月5日乙公司再次将该5亿元债权转让给地北区的辛
公司。6月8日，甲公司向辛公司履行了5亿元。经查，甲公司在6月2日就接到了债权转让给庚公
司的书面通知且辛公司明知乙公司之前已将债权转让给庚公司之事。7月10日，甲公司与海马公
司签订《委托协议》，约定甲公司委托海马公司通过B融资租赁公司向C商贸公司发放贷款5000
万元。该笔委托贷款后展期至2026年6月9日。C商贸公司在贷款期间所支付的利息，均已通过海
马公司支付给甲公司。2026年7月2日，C商贸公司将5000万元本金归还海马公司，但海马公司未
将该笔款项返还给甲公司。经查，截至2026年8月31日，甲公司欠海马公司800万元。海马公司于
2026年9月20日向甲公司送达《债务抵销通知书》，提出以其对甲公司享有的800万元债权抵销
5000万元本金债务。甲公司以海马公司未及时归还所欠款项为由诉至法院，请求海马公司归还本
息。 经查，2025年1月14日，乙公司和D公司签订了一份《钢材购销合同》，约定一方违约向对
方支付违约金1000万元，双方均不得主张对违约金进行调整。后D公司未依约交付钢材，乙公司
催告D公司1个月内不履行合同将向法院起诉并申请冻结D公司账户。后乙公司和D公司签订补充
协议，乙公司再给D公司宽限2个月，如D公司仍不履行合同，将向乙公司支付违约金5000万元。
宽限期届满，D公司仍未履行，乙公司将D公司诉至法院。经查，D公司违约仅造成乙公司实际
损失200万元。因此，D公司请求法院调整违约金。2026年3月20日，甲公司和E公司签订《购房
协议书》，约定：E公司购买甲公司的房屋（包含a、b两套房屋），总建筑面积2000平方米，总
价格6000万元。4月1日，E公司依约向甲方支付了定金1200万元。5月6日，甲公司向E公司交付
了b房屋，面积为1000平方米，此后b房屋一直由E公司使用，但未办理过户登记手续。6月21
日，甲公司将a房屋卖给第三人F公司并已办理过户登记手续。
甲公司和乙公司之间的约定性质如何？效力如何？请说明理由。
【参考答案】［考点名称］履行期限届满前的担保型以物抵债协议 ［参考答案和解析］ 答：履
行期限届满前的担保型以物抵债协议（2分）；合法有效（2分）。 理由：当事人约定债务人到
期没有清偿债务，债权人可以对抵债财产拍卖、变卖、折价以实现债权的（1分），法院应当认
定该约定有效，类推适用让与担保规则（1分）处理二者之间的关系。 法律依据：《民法典担保
制度解释》第68条、《民法典合同编通则解释》第28条。
乙公司和丙公司之间在分包合同中的约定性质如何？请说明理由。
【参考答案】［考点名称］附生效条件的民事法律行为 ［参考答案和解析］ 答：附生效条件的
付款协议（2分）。 理由：总承包人以发生与否不确定的合法事实（1分）作为自己向违法分包
的单位丙公司给付工程款的前提，属于典型的“背靠背”条款（1分）。该条款不违反法律、行政
法规的强制性规定（1分），不违背公序良俗（1分）；行为人具有相应的民事行为能力（1
分）；意思表示真实（1分）。因此合法有效。 法律依据：《民法典》第158条。
乙公司是否有权撤销谭某和肖某之间的《股权转让协议》？请说明理由。
【参考答案】［考点名称］债权人撤销权 ［参考答案和解析］ 答：有权（2分）。 理由：债权
人撤销权诉讼需要同时满足4个要件，分别是：（1）债权人对债务人有合法有效的债权（1
分）；（2）主观上，债务人具有诈害债权的恶意且相对人知情（1分）；（3）客观上，债务人
实施了诈害债权的行为（1分）；（4）债务人的行为已危害债权人的债权（1分）。同时，转让
价格未达到交易时交易地的市场交易价或指导价70%的，一般可以认定为“明显不合理的低价”。
但是，债务人与相对人存在亲属关系、关联关系的，不受70%、30%的限制（1分）。 本案中，
谭某和肖某之间系姻亲关系，属于亲属。因此，二者的行为依法构成诈害债权行为。 法律依
据：《民法典》第539、1045条、《民法典合同编通则解释》第42条第3款、43条。
如乙公司欲撤销谭某和肖某的《股权转让协议》，何地法院享有管辖权？诉讼地位如何安排？法
院可否合并审理？根据《民事诉讼法》，该诉讼属于诉的主体合并还是诉的客体合并？请说明理
由和法律依据。
【参考答案】［考点名称］债权人撤销权诉讼 ［参考答案和解析］ 答：谭某或肖某住所地法院
均有管辖权（2分）。原告为乙公司（2分），谭某和肖某为共同被告（2分）。可以合并审理（2
分）。诉的主体合并（2分）。 理由：债权人提起撤销权诉讼的，应当以债务人和债务人的相对
人为共同被告，由债务人或相对人的住所地法院管辖，但是依法应当适用专属管辖规定的除外。
两个以上债权人就债务人的同一行为提起撤销权诉讼的，法院可以合并审理。 诉的主体合并，
是指多个当事人合并到同一诉讼程序中。即原告或被告一方为2人以上的为诉的主体合并。 法律
依据：《民法典合同编通则解释》第44条。
丁公司可以通过何种途径向甲公司主张权利？该种救济途径应由何地法院管辖？请说明理由和法
律依据。
【参考答案】［考点名称］债权人代位权诉讼和专属管辖 ［参考答案和解析］ 答：（1）债权人
代位权诉讼（2分）。 理由：借用资质的单位或个人、接受转包或违法分包的单位或个人依据
《民法典》第535条关于代位权的规定，以出借资质的建筑施工企业、转包人或违法分包人怠于
行使到期债权或与该债权有关的从权利，影响其到期债权实现为由，向发包人行使代位权的，法
院依法予以支持（1分）。 法律依据：《民法典》第535条、《建设工程施工合同解释（二）》
第7条。 （2）天南区法院（2分）。 理由：因不动产纠纷提起的诉讼，由不动产所在地法院专属
管辖（1分）。本案中，甲公司和乙公司之间的建设工程施工合同依法适用专属管辖的规定。 法
律依据：《民事诉讼法》第34条、《民事诉讼法解释》第28条、《民法典合同编通则解释》第35
条。
如丁公司将甲公司诉至法院，各方当事人的诉讼地位如何确定？
【参考答案】［考点名称］债权人代位权诉讼中的当事人法律地位 ［参考答案和解析］ 答：丁
公司系原告（1分）；甲公司系被告（1分）；法院应当追加乙公司和丙公司为无独立请求权的第
三人（2分）。 法律依据：《民法典合同编通则解释》第37条。
如丁公司将甲公司诉至法院。针对甲公司和乙公司之间的仲裁条款，法院应当如何处理？请说明
理由和法律依据。
【参考答案】［考点名称］债权人代位权诉讼中的仲裁条款处理 ［参考答案和解析］ 答：债权
人提起代位权诉讼后，债务人或相对人以双方之间的债权债务关系订有仲裁协议为由对法院主管
提出异议的，法院不予支持（2分）。但是，债务人或相对人在首次开庭前（1分）就债务人与相
对人之间的债权债务关系申请仲裁的，法院可以依法中止代位权诉讼（1分）。 法律依据：《民
法典合同编通则解释》第36条。
在诉讼过程中，甲公司称自己与乙公司签订建设工程施工合同时未取得建设工程规划许可证，请
求法院认定合同无效。如法院查明甲公司在起诉前已经取得建设工程规划许可证的，如何处理？
如法院查明甲公司能够取得建设工程规划许可证却拒不办理的，如何处理？请说明理由和法律依
据。
【参考答案】［考点名称］建设工程施工合同的效力 ［参考答案和解析］ 答：不予支持（2
分）；不予支持（2分）。 理由： （1）当事人以发包人未取得建设工程规划许可证等规划审批
手续为由，请求确认建设工程施工合同无效的，法院应予支持，但发包人在起诉前取得建设工程
规划许可证（1分）等规划审批手续的除外。 （2）发包人能够办理审批手续而未办理（1分），
并以未办理审批手续为由请求确认建设工程施工合同无效的（1分），法院不予支持。 法律依
据：《建设工程施工合同解释（一）》第3条。
A银行对于甲公司的专门账户中的资金是否享有优先受偿权？请说明理由和法律依据。
【参考答案】［考点名称］保证金账户质押权 ［参考答案和解析］ 答：享有保证金账户质押
权，有优先受偿权（2分）。 理由：债务人为担保债务的履行，设立专门的保证金账户并由债权
人实际控制（1分），或将其资金存入债权人设立的保证金账户（1分），债权人主张就账户内的
款项优先受偿的，法院应予支持。 法律依据：《民法典担保制度解释》第70条。
根据《民法典》及相关司法解释的规定，请全面评价戊公司和甲公司签订的协议。
【参考答案】［考点名称］名实不符的合同 ［参考答案和解析］ 答：二者签订的合同名为股权
投资协议实为民间借贷合同（2分）。 理由：戊公司每年股东分红300万元的条款系典型的保底
或保本条款（1分）。因此，戊公司和甲公司的《股权投资战略合作协议》系双方通谋虚假意思
表示无效（2分），以虚假的意思表示隐藏的民间借贷合同合法有效（2分）。 法律依据：《民
法典》第146条、《民法典合同编通则解释》第15条。
根据《民法典合同编通则解释》第12条的规定，谈谈甲公司对己公司如何行权？
【参考答案】［考点名称］批准生效合同 ［参考答案和解析］ 答：追究己公司的缔约过失责任
（2分）。 理由：批准生效合同的本质系附生效条件的合同（1分），因批准机关不批准导致股
权转让合同确定不发生效力（1分）。同时，己公司迟延履行报批义务有过错（1分），依法应当
承担缔约过失责任。 法律依据：《民法典》第157条、《民法典合同编通则解释》第12、24、25
条。
庚公司如何救济自己的合法权益？请说明理由。
【参考答案】［考点名称］债权多重转让 ［参考答案和解析］ 答：庚公司有三种救济途径：
（1）请求债务人甲公司继续履行债务（2分）；（2）请求让与人乙公司承担违约责任（2分）；
（3）请求接受履行的受让人辛公司返还其接受的财产（2分）。 法律依据：《民法典合同编通
则解释》第50条。
海马公司和甲公司的债权如何抵销？抵销的时间法院如何确定？
【参考答案】［考点名称］清偿抵充和抵销抵充 ［参考答案和解析］ 答：该债权抵销应当按照
实现债权的有关费用、利息、主债务的顺序进行抵销（2分）。法院应当认定2026年9月20日双方
债务在同等数额内消灭（2分）。 理由：行使抵销权的一方享有的债权不足以抵销其负担的包括
主债务、利息、实现债权的有关费用在内的全部债务，当事人因抵销的顺序发生争议的（1
分），法院可以参照《民法典》第561条的规定处理（1分）。同时，当事人一方主张抵销，法院
经审理认为抵销权成立的，应当认定通知到达对方时（1分）双方互负的主债务、利息、违约金
或损害赔偿金等债务在同等数额内消灭。 法律依据：《民法典》第561条、《民法典合同编通则
解释》第55、56条。
根据《民法典》和《民法典合同编通则解释》的相关规定，全面评价乙公司和D公司签订的《钢
材购销合同》。
【参考答案】［考点名称］违约金 ［参考答案和解析］ 答：（1）双方关于不得对违约金进行调
整的条款系排除法院对违约金进行司法调整的条款无效（2分）；（2）D公司作为恶意违约的当
事人一方请求减少违约金的，法院一般不予支持（2分）；（3）法院对违约金过分高于实际损失
的约定可以依职权主动释明（2分）。 法律依据：《民法典》第585条、《民法典合同编通则解
释》第63—66条。
E公司可以请求甲公司赔偿多少损失？请说明理由。
【参考答案】［考点名称］定金 ［参考答案和解析］ 答：1200万元（2分）。 理由：当事人一
方已经部分履行合同（1分），对方接受并主张按照未履行部分所占比例适用定金罚则的（1
分），法院应予支持。对方主张按照合同整体适用定金罚则的，法院不予支持，但是部分未履行
致使不能实现合同目的的除外。 法律依据：《民法典合同编通则解释》第68条。
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