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26年主观题案例带写—民法2
1.【主观题】
2025年3月2日，住所地在天海市A区的孟某和地海市B区的马某准备设立一家有限责任公司从事
酒店经营。当天，双方签订了一份设立协议，协议约定：孟某认缴出资200万元现金，占股
20%；马某认缴出资2辆商务车和600万元现金，占股80%。4月15日，孟某根据设立协议约定，
以自己的名义向东海市C区的甲公司承租一层写字楼（位于西海市D区）作为公司的办公场所，
年租金100万元，租期10年。《租赁合同》约定因合同发生的一切纠纷由A仲裁机构仲裁或天海
市A区法院管辖。5月11日，市场监管部门为孟某和马某的乙酒店公司（以下简称乙公司）签发
营业执照，乙公司的主要营业地为西海市D区，法定代表人为马某。后孟某和马某均依约履行了
出资义务。5月12日，为购买酒店经营中使用的灯具，马某代表乙公司与南海市E区的丙公司进
行谈判，丙公司开价50万元，乙公司还价45万元，丙公司不同意。后双方对价格又反复磋商数
次。5月20日，乙公司向丙公司发去一份书面函件，表示价格就按你公司之前的开价500万元，立
刻发货，函件中有乙公司公章和法定代表人马某的签字。5月22日，丙公司发货，5月26日，乙公
司验货合格并使用。5月28日，丙公司向乙公司索要500万元，乙公司仅给付50万元。6月1日，乙
公司为扩大经营规模向北海市F区的丁公司借款250万元，期限1个月。丁公司的法定代表人赵某
要求提供担保，乙公司遂以自己的一辆100万元的商务车提供担保并登记。同时，戊公司经过内
部合法决议同意以公司的一栋办公楼为该笔债务提供担保并登记。借款期间内，戊公司将办公楼
出租给己公司，租期5年，月租金10万元。到期后，乙公司无力归还借款。2026年1月9日，乙公
司和丁公司协议将商务车折价80万元直接归丁公司所有。后乙公司拒绝为丁公司办理车辆过户登
记手续。2月12日，丁公司遂将乙公司诉至西海市D区法院并申请法院查封戊公司的办公楼。2月
15日，法院依法将办公楼查封。 2026年3月1日，乙公司与青年旅游公司签订长期战略合作协
议，由乙公司负责接待青年旅游公司每年带来的所有游客，价格比门市价优惠30%，游客有权直
接请求乙公司提供餐饮、住宿、接送机等一切相关服务。3月10日，青年旅游公司带来20名游
客。由于游客人数众多，乙公司新录用的实习生张某为游客办理入住手续（根据员工手册，实习
生只能观摩学习），张某按照前台留下的酒店房价牌信息，以1750元/晚为20名游客办理了入住
手续。当晚，酒店经理唐某给上述20名游客打电话，告知房费价格应为2300元，是实习生张某弄
错了。同时，按照酒店规定实习生只能观摩学习，无权为客人办理入住手续，希望游客能够谅
解，补足差价。游客林某坚决不同意支付差价。3月20日，乙公司将游客林某诉至法院，请求被
告林某支付房费差价。林某对乙公司提起反诉，主张乙公司的酒店房间面积、服务档次不符合约
定的标准，且并未提供约定的餐饮和接送机服务，请求判令乙公司承担违约责任；同时请求解除
青年旅游公司和乙公司之间签订的战略合作协议。 2026年4月2日，乙公司向中海市G区的丁银行
借款200万元，期限1个月。天使公立幼儿园为该债权提供保证担保。同时，孟某和马某分别以自
己持有的乙公司10%的股权提供质押担保并登记。到期后，乙公司无力还款。12月5日，丁银行
将乙公司、天使公立幼儿园、孟某和马某作为共同被告一并诉至法院。天使公立幼儿园的答辩
称：自己不能提供保证担保，保证合同无效。因此，自己无需承担责任。丁银行则认为虽然保证
合同无效，但自己向天使公立幼儿园主张的缔约过失责任属于债权请求权，依法适用3年诉讼时
效而非6个月除斥期间。因此，天使公立幼儿园应当承担责任。诉讼过程中，孟某因害怕自己的
股权被执行与丁银行签订债权转让协议，受让了丁银行的全部债权。 2026年4月15日，因甲公司
未收到年租金100万元，甲公司将乙公司和孟某作为共同被告诉至法院，请求判令乙公司和孟某
连带承担支付租金100万元。在提交答辩状期间，乙公司和孟某均未提出管辖权异议，并且提出
答辩意见：孟某主张应当由乙公司承担责任；乙公司认为合同中并无本公司公章，也无法定代表
人马某签字，本案与乙公司无关。 2026年初，乙公司和A商贸公司签订合作协议，由A商贸公司
为乙公司供应矿泉水1年，每个季度（3个月）结算一次。1月份，产生债务5万元（有担保）；2
月份，产生债务10万元；3月份，产生债务15万元（有担保）；4月份，产生债务20万元。5月
份，A商贸公司在乙公司召开展销会，欠乙公司各项费用共8万元。5月底，乙公司向A商贸公司
主张抵销8万元债务。双方对抵销的具体事宜发生纠纷。
孟某和甲公司的《租赁合同》中关于“因合同发生的一切纠纷由A仲裁机构仲裁或者天海市A区法
院管辖”的争议解决条款效力如何？请说明理由和法律依据。
【参考答案】［考点名称］民事诉讼管辖制度 ［参考答案和解析］ 答：无效（2分）。 理由：
当事人约定争议可以向仲裁机构申请仲裁也可以向法院起诉的（1分），仲裁协议无效。同时，
房屋租赁合同属于专属管辖（西海市D区法院管辖），协议管辖（天海市A区法院）违反专属管
辖规定的（1分），约定无效。 法律依据：《仲裁法解释》第7条、《民事诉讼法》第34条、
《民事诉讼法解释》第28条。
乙公司和丙公司之间的灯具买卖合同的价款为多少？请说明理由和法律依据。
【参考答案】［考点名称］合同条款的解释规则 ［参考答案和解析］ 答：50万元（2分）。 理
由：基于误载无害真意规则（1分）解释合同条款时，应当以词句的通常含义为基础，结合相关
条款、合同的性质和目的、习惯以及诚信原则，参考缔约背景、磋商过程、履行行为等因素确定
争议条款的含义（1分）。 本案中，通过乙公司和丙公司的谈判过程可知，买受人乙公司对价格
的合理预期在50万元以下，函件中表示价格就按你公司之间的开价500万元属于明显的误载，出
卖人丙公司亦应当知晓。因此，价款应解释为50万元而非500万元。 法律依据：《民法典》第
142条第1款、第466条第1款、《民法典合同编通则解释》第1条。
戊公司将办公楼出租给己公司的租金应当由谁收取？请说明理由和法律依据。
【参考答案】［考点名称］抵押财产的孳息收取权 ［参考答案和解析］ 答：2026年2月15日前由
戊公司收取，2026年2月15日后由丁公司收取（4分）。 理由：因为抵押权系非移转占有型担保
物权（1分），在抵押财产被法院依法扣押前（1分），抵押人有权收取抵押财产的法定孳息。在
抵押财产被法院依法扣押后，抵押权人有权收取抵押财产的孳息。当然前提条件是丁公司通知了
应当清偿法定孳息义务人，即承租人己公司。 法律依据：《民法典》第412条。
乙公司和丁公司的协议是否合法？如乙公司的债权人认为该协议不合法，该如何救济自己的合法
权益？请说明理由和法律依据。
【参考答案】［考点名称］抵押权的实现 ［参考答案和解析］ 答：合法（2分）；行使债权人
撤销权（2分）。 理由：因债务人不履行到期债务实现抵押权的，抵押权人可以与抵押人协议以
抵押财产折价（1分）。其他债权人认为协议损害其利益的，可以请求法院撤销该协议。 本案
中，乙公司和丁公司的协议发生在债务履行期限届满后。因此，系折价协议而非流质条款，合法
有效。同时，其他债权人如有异议，可以行使债权人撤销权。 法律依据：《民法典》第410条。
对于实习生张某的行为是否构成表见代理，乙公司和游客林某各执一词。如果你是本案的法官如
何认定相对人有理由相信行为人有代理权？举证责任如何分配？
【参考答案】［考点名称］表见代理的认定和举证责任分配 ［参考答案和解析］ 答：同时符合
下列条件的，法院可以认定为相对人有理由相信行为人有代理权：（1）存在代理权的外观（1
分）；（2）相对人不知道行为人行为时没有代理权，且无过失（1分）。 因是否构成表见代理
发生争议的，相对人游客林某应当就无权代理符合第（1）项规定的条件承担举证责任（1分）；
被代理人乙公司应当就相对人不符合第（2）项规定的条件承担举证责任（1分）。 法律依据：
《民法典总则编解释》第28条。
根据《民法典》的规定，实习生张某的行为在实体法上是否构成表见代理？请说明理由和法律依
据。
【参考答案】［考点名称］表见代理和职务代理的区别 ［参考答案和解析］ 答：不构成（2
分）。 理由：表见代理的构成要件有三：（1）行为人没有代理权、超越代理权或代理权终止后
（1分）；（2）行为人以公司的名义签订合同（1分）；（3）相对人有理由相信行为人有代理权
（1分）。 本案中，张某虽然是乙公司的实习生，但对于游客而言，其依然系代理人，开房系前
台的本职工作，因此，张某的行为属于有代理权。因此，不符合表见代理的第（1）个构成要
件，张某的行为系职务代理而非表见代理（1分）。 法律依据：《民法典》第170、172条。
乙公司起诉林某请求林某补足差额。林某反诉乙公司，诉讼请求有二：（1）乙公司承担违约责
任；（2）解除乙公司和青年旅游公司的战略合作协议。法院对各当事人的诉讼请求应否支持？
请说明理由和法律依据。
【参考答案】［考点名称］职务代理、真正利他合同中第三人的权利 ［参考答案和解析］ 答：
（1）对于乙公司的诉讼请求不予支持（2分）。 理由：法人乙公司对执行其工作任务的人员实
习生张某职权范围的限制（1分），不得对抗善意第三人游客林某（1分）。 法律依据：《民法
典》第170条、《民法典合同编通则解释》第21条。 （2）对于林某的诉讼请求（1）予以支持
（2分）。 理由：乙公司和青年旅游公司签订的战略合作协议的性质属于真正利他合同（1
分），第三人游客享有独立的违约责任请求权（1分），有权直接请求债务人乙公司承担违约责
任。 法律依据：《民法典》第522条第2款。 （3）对于林某的诉讼请求（2）不予支持（2分）。
理由：在乙公司和青年旅游公司签订的真正利他合同中，第三人游客并非合同当事人（1分），
不享有合同撤销权和解除权（1分）。 法律依据：《民法典合同编通则解释》第29条。
天使公立幼儿园答辩“自己不能提供保证担保，保证合同无效。因此，自己无需承担责任”。该答
辩理由是否成立？请说明理由和法律依据。
【参考答案】［考点名称］担保合同无效的法律后果 ［参考答案和解析］ 答：不成立（2分）。
理由：乙公司和丁银行的主合同有效，天使公立幼儿园和丁银行的担保合同无效（1分），担保
人和债权人均有过错的（1分），担保人应当依法承担债务人不能清偿部分的不超过1/2的缔约过
失责任（2分）。 法律依据：《民法典》第683条、《民法典担保制度解释》第17条。
丁银行认为虽然保证合同无效，但自己向天使公立幼儿园主张的缔约过失责任属于债权请求权，
依法适用3年诉讼时效而非6个月除斥期间。丁银行的说法是否成立？请说明理由和法律依据。
【参考答案】［考点名称］保证期间 ［参考答案和解析］ 答：不成立（2分）。 理由：保证合
同无效，债权人未在约定或法定的保证期间内依法行使权利，保证人主张不承担赔偿责任的，法
院应予支持。据此，保证合同无效，债权人请求保证人承担赔偿责任（缔约过失责任）依然受到
保证期间的限制（1分）。 法律依据：《民法典担保制度解释》第33条。
孟某受让丁银行债权的行为如何定性？孟某受让债权后能否以债权人身份向马某行使追偿权？请
说明理由和法律依据。
【参考答案】［考点名称］担保人受让债权 ［参考答案和解析］ 答：承担担保责任（2分）；不
能（2分）。 理由：同一债务有两个以上第三人提供担保（1分），担保人受让债权的，法院应
当认定该行为系承担担保责任。受让债权的担保人作为债权人请求其他担保人承担担保责任的
（1分），法院不予支持；该担保人请求其他担保人分担相应份额的，依照《民法典担保制度解
释》第13条的规定处理。 法律依据：《民法典担保制度解释》第13、14条。
甲公司可否以乙公司未按《租赁合同》约定支付租金为由，请求孟某和乙公司承担连带责任？请
说明理由和法律依据。
【参考答案】［考点名称］设立人（发起人）责任 ［参考答案和解析］ 答：不可以（2分）。
理由：设立人孟某以自己的名义（1分）签订《租赁合同》，第三人甲公司有权选择（1分）乙公
司或孟某承担责任。 法律依据：《民法典》第75条、《公司法》第44条。
乙公司和A商贸公司的抵销抵充问题如何处理？请说明理由和法律依据。
【参考答案】［考点名称］清偿抵充和抵销抵充 ［参考答案和解析］ 答：行使抵销权的一方负
担的数项债务种类相同，但是享有的债权不足以抵销全部债务，当事人因抵销的顺序发生争议
的，法院可以参照《民法典》第560条的规定处理（2分）。 债务人对同一债权人负担的数项债
务种类相同，债务人的给付不足以清偿全部债务的，抵充方法有三：第一步：约定抵充（1
分）；第二步：指定抵充；第三步：法定抵充（1分）。对于法定抵充第一顺序为已到期债务（1
分）；第二顺序为缺乏担保或担保最少的债务（1分）。因此，本案中，如无特别指定，则依法
应当认定为抵销了2月份10万元中的8万元。 法律依据：《民法典》第560条、《民法典合同编通
则解释》第56条。
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