夜雨聆风
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“情况说明”是一种极为常见却又备受争议的证据材料，又称补丁，哪里有问题补哪里，然而《刑事诉讼法》所列举的八类法定证据中并不包括“情况说明”，但刑事司法实践中基本上每个案件中多多少少都存在“情况说明”的身影，笔者遇到某些案件中出现10余份情况说明，对其的质证是刑事辩护中绕不开的话题。
关于情况说明在《刑事诉讼法》并没有规定，《刑事诉讼法》的解释第135条第3款规定：“公诉人提交的取证过程合法的说明材料，应当经有关调查人员、侦查人员签名，并加盖单位印章。未经签名或者盖章的，不得作为证据使用。上述说明材料不能单独作为证明取证过程合法的根据。
”第144条规定：“证明被告人自首、坦白、立功的证据材料，没有加盖单位印章或者接受人员没有签名的，不得作为定案的根据”。《人民检察院刑事诉讼规则》第74条规定：说明应当加盖单位公章，并由调查人员或者侦查人员签名。
可见情况说明这一证据的存在形式有法律规定，明确了其可以作为证明案件事实的证据。可大致分为两类类，实体性说明（自首、立功、坦白、以及对证据的补充说明）和程序合法性（证明管辖、案发经过、取证过程等程序事实）
对情况说明的审查应当从程序上和实体上审查：
（一）程序上形式审查。
必须由办案人员亲笔签名并加盖单位印章，二者缺一不可。实践中，不少情况说明没有侦查人员签字或未盖章，成为纯粹的个人说明。很多也仅有办案机关盖章没有办案人员的签字，而未经签名或盖章的不得作为证据使用。
（二）实体上审查。
情况说明出现场合本身意味着某些事实和证据存在疑问，反过来辩护人可以利用在案证据，揭示情况说明的不真实性、合法性、关联性。
1.是否与物证、书证、鉴定意见等客观证据相互印证。由于客观证据证明力较强，如果与客观证据之间存在矛盾的，情况说明内容存在明显疑问，动摇情况说明的证明力。
2.多份说明之间是否有矛盾。笔者遇到过由于办案机关出具了太多说明，前后说明左脚踩右脚的情况，对此应当仔细审查。
3.是否存在评论性、臆断性、模糊性语言。程序性的情况说明更偏向书证的特征，应当保持对案件事实、程序性的描述。
对实体上情况说明更偏向言辞证据的特征，应当审查其内容是否存在主观臆断，那么此时应当结合是否申请侦查人员出庭进行说明，侦查人员出庭是对情况说明最有效的质证方式，情况说明实际上是侦查人员作为案件事实的直接目击者、经历者或证据的收集者，对案件事实的感知所作的文字记录，理应由侦查人员出庭。
在非法证据排除程序中，侦查人员出庭说明情况已逐渐异化为书面的“情况说明”。辩护人应当积极行使申请权，推动侦查人员从“幕后”走到“台前”，接受控辩双方的当庭询问和质证。
4.与案件是否存在关联。情况说明不得替代法定证据证明案件事实不能单独作为定案依据，用于证明取证合法性的说明须与同步录音录像、羁押记录、体检记录等材料相互印证。对侦查亲历事实的证明、对侦查手段的证明、对无法查证结果的证明、对证据矛盾的解释、对程序合法性的说明等如不属于上述情形，则不具有关联性。
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作者简介：董杰律师（18856961819微信），刑法学硕士，办理大量刑事案件，涉及职务犯罪、毒品犯罪、性侵犯罪、金融犯罪、食药犯罪等，其中不少案件取得罪轻、无罪的辩护效果。（尹某某电信诈骗案检察院退回终止侦查、叶某某走私毒品案检察院退回终止侦查，卫某某走私毒品罪案检察院退回终止侦查、张某某故意伤害罪案相对不诉、张某某非法处置查封扣押冻结的财产罪案检察院退回撤案、许某某开设赌场罪案相对不诉、沈某诈骗案300余万存疑不诉、胡某某容留卖淫罪案终止侦查、范某某贩卖毒品30kg主犯死缓、丁某组织领导传销活动“动物世界APP案”缓刑、安徽省副厅长赵某受贿案等。
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