金 鑫 | 什么是APP算法侵权?

你有没有遇到在手机app订票或购物时，和同一个人同时订票出现不一样价格的情形？

有没有在app投递简历时能够看到的用人单位在数量和质量方面的差异性情形？

你是不是经常遇到需要你好评的要求？因为淘宝、美团、滴滴……一个差评带来的经济损失往往需要十个好评才能弥补。例如，美团的专送骑手当月收到1条差评，会被罚款100元，收到2条会被罚款300元，而骑手一天最多接30单，以每单5元的标准计算，收到1条差评等于当天白干。这种惩罚性算法严重侵害了从业者的获取报酬权。

网络主播则面临更为隐蔽的算法约束，平台通过不断更新的敏感词库和行为规范实施严格管控，轻微的违规行为就可能导致账号冻结等严厉处罚，直接影响从业者的收入来源和账号价值。

AI换脸可能侵犯到个人的肖像、名誉权，也可能侵犯到他人著作权等等

以上这就是所谓“算法侵权”。算法，特别是自动化决策作为平台的核心技术，有力地推动了数字经济的发展，成为当前app经济的关键技术要素。

《个人信息保护法》第73条对于自动化决策进行了专门的定义，自动化决策是指利用个人信息，对个人的行为习惯兴趣爱好，或者经济健康信用状况等，通过计算机程序自动分析评估，并进行决策的活动。根据该定义，利用个人信息进行自动化决策通常包含两个环节。第一个环节是用户画像，即对自然人的各类信息进行记录加工，并分析个人的行为、习惯、兴趣、爱好、或者经济健康信用状况等；第二个环节是进行决策，即利用用户画像对个人做出广告推荐、信息推送、信用评价等决策。

算法侵权是近年来出现的新的现象和叫法，是法律制度应该研究的新的课题。算法侵权的认定还是要结合侵权行为的构成要件为核心，一是行为具有违法性、二是造成侵害结果的出现、三是行为和结果之间具有因果关系、四是行为人具有主观过错。但上述构成要件中的“行为违法性”、“损害后果”的标准是什么？有待于法律规范的发展，更依赖于司法实践和现实案例的发展。

一个新事物的出现必然伴随法律的更新和发展，如同17世纪开始出现的公司这一组织和商事制度，在历经四个世纪的公司发展中，公司法律制度也随之不断完善。很多公司法规范其实是从大量的实践判例中发展而来。相信“算法”这一新生业态的规制也将随着其发展而不断完善。