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常识:法律③
21.设计著作权/知识产权
权利人认为网络用户利用网络服务侵害其知识产权的,有权通知网络服务提供者采取删除、
屏蔽、断开链接等必要措施,通知应当包括构成侵权的初步证据及权利人的真实身份信息。
初步证据
能够初步证明侵权事实存在的证据,如设计著作权权属证明、被控侵权服装与设计作品
的比对材料等
确切证据
无需达到诉讼中完全证明侵权的标准,降低权利人维权的初始举证门槛。
权利人向平台通知申诉后,侵权者有申辩的机会
侵权坐实
平台应当及时采取必要措施
如未及时采取必要措施,对损害的扩大部分,平台和侵权者承担连带责任
如因通知错误,造成平台内经营者损害的,依法承担民事责任,为一般的实际损失赔偿
如恶意发出错误通知,造成平台内经营者损害的,加倍赔偿
22.自首
构成自首的要件
供述的是自己的罪行
符合如实供述,不能有所隐瞒
供述的罪行要完整
单位犯罪案件中,单位直接负责的主管人员或直接责任人员主动投案,并且如实交代单位的
犯罪事实,视为单位的自首,同时责任人也单独成立自首
自首的情况
一般自首
满足上述的三个要件
特别自首/准自首
主体:已经犯罪的人,比如说被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人、正在服刑的罪
犯
如实供述了司法机关还未掌握的本人其他罪行
符合自首的案例
因病委托他人代为自首
电话自首
罪行未被发现,但因形迹可疑被盘问的情况下主动交代
立功(做好与自首的区分)
指犯罪分子到案后揭发他人犯罪、提供重要线索破案等协助司法机关打击犯罪的行为,
分一般立功与重大立功,对应不同从宽幅度,核心是 “到案后利他性协助 + 查证属实”
三要件
主体:仅限已到案的犯罪嫌疑人、被告人、罪犯(未到案者无 “立功” 适用空间)
行为:需为利他性协助(揭发他人犯罪、提供破案线索、阻止犯罪、协助抓捕等),
非单纯交代自身或同案犯共同犯罪事实
效果:揭发 / 线索需经查证属实,协助行为需实际起到作用(如成功阻止犯罪、抓获
嫌疑人)
23.劳动法、解聘、怀孕
员工发现自己怀孕,于是经常迟到早退,有时还旷工,已经达到了员工手册规定的解聘条
件,公司有权解聘,且无需支付经济补偿金
劳动法保护孕妇,但怀孕不是护身符
但如果员工只是轻微迟到,没有达到解聘条件,公司仍然解除,属于违法解除
员工可以要求继续履行劳动合同
如果不履行劳动合同,可以主张双倍的经济赔偿金
24.《立法法》
地方性规章报省政府备案,地方性法规报省人大常委会备案
合法性与合理性的区别
合法性
是否与上位法相抵触
在我国的立法监督中,审查机关仅仅需要判断法规是否与上位法相抵触,只做合法性
的底线判断,不需要合理性审查
合理性
审查裁量是否得当、是否滥用
在行政诉讼中,法院以合法性审查为原则,合理性审查为例外
在行政复议案件中,复议机关要合法性和合理性的全面审查
立法只审合不违
在立法监督中通常只审查合法性,而不审查合理性
设区的市能够依法直接享有地方立法权,不需要经过授权
25.无偿/有偿保管合同
无偿保管合同
是寄存人与保管人约定无报酬的保管合同,核心规则是实践合同 + 轻过失免责(仅故意 /
重大过失担责)
过错推定责任,保管人只要证明自己不是故意,没有重大过失,不需要承担保管责任
有偿保管合同
一般过错责任
只要有过错,就要对保管物损毁承担责任
第三人侵权
第三人侵权指原法律关系(合同、侵权、管理等)当事人之外的第三方,因过错或法律
特别规定侵害他人合法权益并应担责的行为,核心规则是 “第三人主责 + 过错主体补充 /
连带”
26.法律援助
犯罪嫌疑人、被告人属于下列人员之一,没有委托辩护人,公检法应当通知法律援助机构指
派律师
未成年人
视力、听力、言语残疾的人
不能完全辨认自己行为的成年人,例如精神病人
可能被判处无期徒刑和死刑的人
申请法律援助的死刑复核案件的被告人
缺席审判案件的被告人
一般犯罪嫌疑人可以申请辩护人
经济困难且本人或近亲属申请,法律援助机构审查后决定是否指派
27.宣告死亡及撤销
宣告死亡的基础法定规则
下落不明的法定期限
普通情形:下落不明满 4 年
意外事件情形:下落不明满2 年
意外事件且有关机关证明不可能生存的:无期限限制,可直接申请
申请主体:利害关系人
宣告机关:人民法院
死亡宣告撤销
民事法律行为效力 ——不影响,依然有效
自然人被宣告死亡但实际未死亡的,不影响其在宣告死亡期间实施的民事法律行为的
效力(包括有效、无效、可撤销等,按民事法律行为自身要件判断,而非因被宣告死
亡直接无效)
婚姻关系 ——原则自行恢复,例外不能恢复
死亡宣告被撤销的,婚姻关系自撤销死亡宣告之日起自行恢复
例外情形
配偶已经再婚的
配偶向婚姻登记机关书面声明不愿意恢复的
子女收养关系 ——合法收养的,一律有效
:被宣告死亡的人在死亡宣告期间,其子女被他人依法收养的,死亡宣告被撤销后,
不得以未经本人同意为由主张收养行为无效
财产返还 ——依继承取得的财产,应当返还
被撤销死亡宣告的人有权请求依照继承取得其财产的组织或者个人返还财产;无法返
还的,应当给予适当补偿(而非全额赔偿)
若财产被第三人合法取得(如买卖、赠与),第三人无需返还,由继承人向被宣告死
亡人补偿
28.公司法定代表人
绝对禁止14周岁的限制民事行为能力人担任法定代表人
因为法定代表人需要承担法律责任
但16周岁以上且以自己的劳动收入为主要来源的例外
个人所负数额较大的债务,到期没有清偿,属于法定禁止任职的情形
因犯贿赂罪被判处刑罚,未满5年的,不能担任
如果担任了法定代表人,而对公司被责令关闭负有直接责任,受到3年不得担任的限制
29.不作为犯罪
行为人负有法定的作为义务,能够履行该义务却拒不履行,进而造成危害结果的犯罪行为
(简单说:应为、能为、不为,且与危害结果有因果关系)
应为
行为人有法律明文规定、职务 / 业务要求等必须履行的积极义务(警察、医生)
能为
行为人客观上能够实施该作为行为
而不为
行为人主观上故意 / 过失不履行义务,而非客观不能
未履行义务的行为与危害结果之间存在刑法上的因果关系
正是因为行为人不履行义务,才导致了危害结果的发生(若履行义务仍无法避免结果,
不构成)
30.安全生产管理工作
消防设施的检测周期
全面检测
每年至少一次全面检测
定期检查
每季度一次
事故调查的权限
一般事故
县级人民政府
特殊:没有造成人员伤亡的,县级人民政府可以委托事故发生单位组织调查
较大事故
市级人民政府
重大事故
省级人民政府
特别重大事故
国务院
交通运输主管部门
核心职责
运输线路的规划
颁发的是危险化学品道路运输经营许可证
应急管理部门
颁发危险化学品安全生产许可证/安全使用许可证