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声明∶本书仅作参考,若因法律法规、司法解释等方面出现争议答案,请以最新法律法规、司法解释为准。
参考答案及解析
井罚。
2020年国家统一法律职业资格 (四)龚某的行为分析如下∶
龚某成立敲诈勒索罪.犯罪数额为 2 万元。
考试真题(回忆版)
1.龚某之前的盗窃行为、成立犯罪既遂。
2,熊某对刘某和任某以不让拿走沉香就向林业主
试卷三
管部门告发相威胁的行为,构成酸诈勒索罪,而非抢幼
罪(《刑法》第 263条).更非转化的抢劫(《刑法》第 269
一、【参考害察】
条)。
略
3.龚某的盗窃罪(遂>和敲诈勒索罪属于概括的
二【参考答案】
一罪,无震数罪并罚,只成立敲诈勒案罪一罪即可。
(-)刘某的行为分析如下∶
(i)洪某的行为分析如下∶
1.刘某和任某擅自砍伐国家森林中林木的行为,
洪某成立资窃罪(木遂)。至于龚某之后的敲诈勒
构成故意漫坏财物罪,而且是共同犯罪。
索行为,对洪某而立属于实行过限,洪某对此无须
2.刘某替王某装修并垫付部分装修款的行为,构 负责。
成行贿罪。 (六)赵某和郑某的行为分析如!下∶
3.刘某对钟某的行为构成敲诈勒索罪与诈骗罪的
林业主管部门工作人员赵某与郑某二人的行为属
想象竞合犯,犯罪数额为20万元。 于正当防1。不构成犯罪。
4.刘某和任某将赵某打成轻伤的行为,构成妨害 三【每考答案】
公务罪,而且是共同犯罪。 1.本案中,针对或者利用讨算机网络实施的犯罪,
5.刘某将同伙任某打成轻伤,这 一行为该如何定 犯罪地包括犯罪行为发生地的网站服务器所在地,网
性.存在如下争论∶ 络接入地,网结建立者、管理者所在地,被侵害的计算
观点1;刘某的行为成立故意伤害罪(术遂)。该观 机偿息系统及其管理者所在地,被告人、被害人使用的
点认为,刘某误打中同伙任某的行为,是偶然防卫,刘 i算机信息系统所在地,以及被害人财产遭受损失地。
某对任某不构成犯罪,但由于该行为具有导致无率的 2.(】>对于犯罪嫌疑人供述笔录与讯问时的录音
赵某和任某受伤害的危险,故刘某的行为成立故意伤 录像有本质性差异∶法院应当结合控辩双方提供的所
害罪(未遂)。 有证据以及被告人的全部供述和辩解进行综合判断。
观点 2;刘某成立故意伤害罪既遂或者不构成犯 因其存在本质性差异。审判入英认为可能存在以非法
罪。该观点认为,刘某的行为是打击错误。对此,又存 方法收架证据情形的,应当对证据收集的合法性进行
在如下两种观点;(1)根据法定符合说。刘某客观1具 法庭调查。
有伤害行为,主观上具有伤害故意-成立故意伤害罪既 (2)根据综合判断或证据收集合法性调查的结果
遂。(2)根据具体符合说,由于客观事实与行为人主观 确定录音录像是否可以作为定案依据。根据《刑事诉
上的认识并未具体一致。刘某的行为属于过失致人轻 讼法解释》第 80条规定;"对被告人供述和辩解应当着
伤.不构成犯罪。 重审住以下内容∶……(7)被告人的供述和辩解与同案
(二)任某的行为分析如下∶ 被告人的供述和辩解以及其他证据能否相互印证,有
1.任某和刘某擅自砍伐同有森林中林木的行为、 无矛质。必要时,可以调取讯问过程的录音录像、被告
构成故意毁坏财物罪,i且稳共同犯罪。 人进出肴守所的健康检食记录,笔录∶并结合录音录
2.任某和刘某将赵某打成轻伤的行为,构成妨害 像 .记录、笔录对上述内容进行审查。"
公务罪,而且是共同犯罪。 3.价格认定 序不属丁"刑事诉讼法"规定的证据种
(三》王某的行为分析如下∶ 类,其属于检验报告,可以作为定罪量刑的参考.是否
1.王某作为森林公安局的侦查人员,明知树木被 可以作为定罪量刑的参考参照鉴定意见的审规定
砍伐。只是因为自已与刘某是中学同学,便未作任何处 处理。
理,该行为构成徇私枉法罪、 4.根据《高法解释彩第 93条规定∶"对电子邮件、电
2.王某接受刘某垫付的部分装修款的行为,成立 子数据交换、网上聊天汇录.博客、微博客、手机短信,,
受贿罪。 电子签名、颅名等电子数据,应当着重审查以下内容;
3.对工某应以徇私枉法罪和受贿罪实行数 罪 (】)是否随原始仔储介质移送∶在原始存储介质无法封
606 --存、不便移动或者依法应当由有关部门保管、处理、返
5.1)不能。本案中,虽然乙公司设立基金会捐赠
还时,提取、复制电子数据是否由二∶人以上进行.是否 】000万元.但是其房屋还仅仅出售了 15??右,且债
足以保证电子数据的亮整性,有无提取、复制过程及原 权人丁公司与戊公司的侦权都有相应的担保,因此乙
始存储介质存放地点的文字说明和签名;(2)收集程 公司设立基金会捐赠 1000万的行为并不会影响到债
序、方式是否符合法律及有关技术规范;经勘验,检低、 权人债权的实现,其债权人无权行使撤销权撒销该捐
搜查等侦查活动收集的电子数据.是否附有笔录、消 赠行为。
单,并经侦查人员、电子数据持有人、见证人签名;没有 (2)不能。本案中,乙公司将财产捐赠给基金会属
持有人签名的。是否注明原因;远程调取境外或者异地 于具有公益性质的赠与合同.那么此时债权人不能行
的电子数据的,是否注明相关情况;对电子数据的规 使任意撤销权来撤销该赠与合同。
格、类别、文件格式等注明是否消楚;(3)电子数据内容 6.违约责任。本案中,因乙公司交付的设备出现
是否真实,有无则除,修改、增加等情形∶(4)电予数据 质数向题构成违约行为,故 E有权向乙公司主张违约
与案件事实有无关联;(5)与案件事实有关联的电子数 贲任。
据是否全面收集。对电子数据有疑问的.应当进行鉴 7.(1)能。本案中,乙公司为房地产开发企业,其
定或者检验。" 正常的经背范围为房地产开发活动,出卖设备并不在
5.根据《刑事诉讼规则》第 399 条的规定∶"在法庭 正常经营范围之内。所以乙公司为丁设立的动产浮动
审理中,公诉人应当客观、全而、公正地向法庭出示与 抵押权可以对抗自然人F。
定罪,壁刑有关的证听被告人有罪、罪重或者罪轻的证 5.观点一;不能。理由;根据《民法典》第392 条规
据。按照审判长要求,或者经审判长同意,公诉人可以 定∶"……提供担保的第三人承担担保资任后;有权向
按照以下方式举证,质证;(1)对于可能影响定罪量刑 侦务人追偿。"本案中,子丑不构成连带共同担保、丑替
的关键证据和控辩双方存在争议的证据,--般应当单 乙公司归还了1500 万元债务之后,只能向债务人追
独举证、质证;(2)对于不影响定罪觉刑虹控辩双方无 偿,不可以向其他担保人追偿。
异议的证据。可以仅就证据的名称及其证明的事项、内 观点二;可以。理由;根据民法通说理论,提供担
容作出说明;(3)对于证明方向一-致,证明内容相近或 保的第三人承担担保责任后,有权向债务人追偿。也可
者证据种类相同.存在内在逻辑关系的证据,可以归 以要求其他担保人承担应当承担的份额。可以按照内
纳、分组示证,质证。公诉人出示证据时,可以借助多 部份额比例向孔迫偿、本案中.丑替乙公司清偿债务
媒体设备等方式出示、播放或者演示证据内容。定罪 后,既可以同债务人追偿;也可以按照内部份额比例向
证据与量刑证据需要分开的,应当分别川示。" 了追偿。
6.专家辅助人对鉴定意见提出的意见是一种质证
9.<1根据《民法典》第 392 条的规定可知,当债务
意见,主要作用是帮助司法人员审查判断鉴定意见造
人自已提供的物保与保证并存且当事人未约定如何实
否可以作为案件认定依据,其本身不可作为案件认定 现债权时,债权人应当先就债务人起供的物保实现债
的证据。
权,再要求保证人承担保证责任。本案属于混合担保,
四、【参考答案】 但是债务人乙公司自己搓供了物保,那么债权人丁公
1、不能。合同具有相对性,A、B不是合同的栩对 司行使权利有顺序限制。必须先就乙公司的抵押实现
方,侦权人不能直接要求其承担连带责任。2.由被告 债权。未获清偿的部分才能再要求C和 D 承担保证
人住所地东下市内河区法院管辖, 责任。
3.不能。本案中,乙公司卖房属于有权处分,而且 (2)①根据《民法典》第 686条第 2款规定∶"当事
没有法律规定的无效或者可嫩销的事由.A、B当然不 人在保证合间中对保证方式没有约定或者约定不明确
可要求撤销该合同。 的,按照一般保证承担保证责任。"C和 I)没有明确约
4.(1)购房人F可以通过和解、调解、达成有效的 定保证方式、那么C和 D属于一般保证,②根据、民间
神裁协议仲裁或者提起诉讼的方式获得数济。 借贷案件规定》第 24 条第 2款的规定π知,若丁公司
观点一;可以。理由;根据相关规定,经营者提供 仪越诉借款人乙公司,则法院可以不避加保证人C和
商品或者服务有欺诈行为的,应当按照消费者的要求 D为共同被告;若丁公司仅起诉保证人C和 D,则法院
增加赔偿其受到的损失,增加赔偿的金额为消费者购 应当追加借款人乙公司为共同被告∶若工公司将借款
买商品的价款或者接受服务费用的三倍。本案中、乙 人乙公司,,保证人C和 D 当作共同被告--并起诉,则法
公司的宜传利实际交付的房屋明显不符,成立欺诈。F 院无需追加共同被告。
可以依据消法主张三倍的惩罚性赔偿。 l10.(1)鉴定的启动方式;可以依当事人申请启动鉴
观点二t不可以。理由;根据《商品房买卖合同解 定,法院可以依职权启动鉴定。(2)鉴定机构确定;当
释》相关规定.在商品房买实合同中要求惩罚性赔偿仅 人申请鉴定,法院应当组织当事人协商确定鉴定人,
限于特定情形,不包括本案中所说的与宣传不符的 如果协商不成·由人民法院指定。②法院依职权委托鉴
情况,所以无权依据《消费者权益保护法》主张二倍的 定,询问当事人意见后,由法院指定。(3)当事人对鉴定
惩罚性赔偿。 书的内容有异议的,应当在人民法院指定期间内以书面
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言方式提山。对于当事人的异议,人民法院应当要求鉴定 时效"的规定,若系因行政机关针对行政协议行使权力
人作出解释、说明或者补充。人民法院认为有必要的, 提起诉讼,则适用行政诉讼法中"起诉期限"的规定。
可以要求鉴定人对当事人未提出异议的内容进行解释, 同时,根据《民法典》第 188条第1款规定;"问人民法
院请求保护民事权利的诉讼时效期间为二年。"本案
说明或者补充。当事人在收到鉴定人的书面答复后仍
有异议的,人民法院应当通知有异议的当事人预交鉴定 中,黄某系因认为协议中补偿数额过低提起行政诉讼,
人出庭费用,并通知鉴定人出庭。有异议的当事人不预 属于对因协议内容提起诉讼∶故而其提起诉讼的期限
交鉴定人出庭费用的,视为放弃异议。 应当参照纪事法律规范确定.即3年。
五、【参考答案】】 6.不合法,理由;报据《政府信息公开条例》第 32
选做题(一) 条规定可知,依申请公开的政府信息公开会损害第三
1.属于行政协议-理由∶根据《行政协议司法解释》 方合法权益的,行政机关应当书面征求第三方的意见,
第三方不同食公开且有合理型由的,行政机关不予公
第1条的规定可知,行政机关为了实现行政管理或者
开。行政机关认为不公肝可能对公共利益造成重大影
公共服务目标.与公民、法人或者其他组织协商订立的
响的,可以决定子以公开,并将决定公开的政府信息内
具有行政法上权利义务内容的协议.属于行政协议。
本案中,个体工商户黄某签订的《资产收购协议》所约 容和理由·书面告知第三方。本案中.里然黄某申请公
开其他被征收人补偿数额的信息可能涉及第三方隐
定的内容为当地政府因眼城改造所作出征收决定的补
私;可能损害第二方合法权益,但行政机关也应当先书
偿事项,即影响黄某行政法上权利义务内容的土地房
面征求第三方的意见.并报据第脱方是否同意以及该
屋征收补偿协议.符合行政协议的特征。
信息是否涉及公共利益作出是否公开的决定,乙区政
2.黄某具有本案的原告资格.理出;根据《行政诉
府在未征求第三方意见前就直接决绝公开黄某申请的
讼法》第 25条第1款;"行政行为的相对人以及其他与
行政行为有利害关系的公民、法人或者其他组织,有权 政府信息,属于程序违法。
提起诉讼。"本案中,资某是《资产收购协议》这一行政 选做题(二)
协议的当事人,其与该协议中关丁补偿数额的内容之 1.有效,名义股东登记在股东名册及公司登记机
问存在法律上的利害关系,故而有权对此提起行政诉 关的登记文件中,从形式上而言,名义股尔是公词的股
讼,属于适格原告。 东,享有股东权利,承担股东义务、其较让股权的行为
3.本案的被告为乙区政,理由;根据《行政诉讼 是有权处分,对方可以基于善意取得该股权。
法解释》第 21条规定,"……开发区管理机构没有行数 2,非职工萤事是由股东会任命的,职工嫩事是由
主体资格的,以设立该机构的地方人民政府为被告。" 职代会任命的,工会是职代会的工作机构、因此可以行
使职代会的日常,工作职能,对职工童事解除其相关酸
本案中,《资产收购协议》虽系黄某与征收事务所签订
事资格,但足·曹四的股东资格不会因此被免除。
的,但征收事务所属于乙区管委会设立的职能部门、不
3.无效,在损害其他股东优先购买权的范迅内,主
是独立的行政主体,不能作为行政诉讼的被告.同时,
乙区管委会并未经法律、法规、规章授权获得行政主体 张股东会决议尤效。
资格,乙区政府亦无权授予其行政主体资格,故其亦不 4.不能得到支持。②公司法3第 34 条规定∶"……
公司新增资本时,股东有权按照实缴的出资比例认缴
能作为行政诉讼的被告。因此,应当以设立乙区管委
山资。但是,全体股东约定不按照小资比例分取红利
会的乙区政府为被告。
或者不按照出资比例优先认缴出资的除外。"此外没有
4.正确,理由;根据《行政协议闭法解释》第 26条
另外规定,因此该行为不能被得到支持。
规定;"行政协议约定钟裁条款的,人民法院应当确认
5.有效。关联合同双方基于真实意思表示、并没
该条款无效,但法律、行政法规或者我园缔结、参加的
国际条约另有规定的除外。"本案中,《资产收购协议》 有违反法律强制性规定,因此该合同是有效的。
6.无效,有限责任公司的股东未履行出资义务或
磷于行政协议,其约定的钟裁条款原则上应当被认定
者抽逃出资,经公可催告缴纳或者返还,其在合理期问
为无效,本案中亦不存在法律、行政法规或者国际条约
内仍未缴纳或返还出资,公司可以{开股东会解除该
的例外规定,故法院认为协议中约定的仲裁条款无效
股东资格,但股东部分出资或则抽逃部分出资.不能剥
是正确的。
5.黄某提起行政诉讼的期限为3年,理由;根据 夺其股东资格。
行政协议司法解释》第 25条规定∶"公民、法人或者其
2019年国家统一法律职业资格
他组织对行政机关不依法服行.未按照约定展行行政
协议提起诉讼的,诉讼时效参照民事法律规范确定;村 考试真题(回忆版)
行政机关变更、解除行政协议等行政行为提起诉讼的,
起诉期限依照行政诉讼法及其司达解释确定。"由此可 试 卷三
知,对于行政协议案件而言,原告对行政协议提起行政
一、【参考答案】
诉讼理由上的不同,将决定该案适用不同的"诉讼期
限"。若系因协议内容提起诉讼.则适用民法中"诉讼 党的十九大要求、建设法治政府,推进依法行政,
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