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P314~360 第10章 建设工程纠纷解决法律制度(18分)
10.1 建设工程争议和解、调解(2分)
10.2 仲裁制度(6分)
10.3 民事诉讼制度(5分)
10.4 行政复议制度(2分)
10.5 行政诉讼制度(2~3分)
建设工程纠纷类型 解决方式
民事纠纷
和解;调解;民事仲裁或民事诉讼
(合同纠纷、侵权纠纷等)
劳动纠纷 和解;调解;先劳动仲裁后诉讼
行政纠纷 行政复议(可和解、调解)、行政诉讼
8
7
1
1. 下列纠纷,属于民事纠4纷9中侵权纠纷的是( )。
8
3
信
微
A. 张某搭设的阳光房系被认定为违建并由城管强制拆除引起纠纷
联
题
B. 项目经理扣罚押施工员赵某1000元奖金引起争议
准
精
C. 建设单位提供的设计图纸错误导致施工单位返工,施工单位提出费用和工期索赔
D. 道路施工中未设置明显警示标志和防护措施,导致路人李某骑自行车摔倒受伤
【答案】D
【解析】A是行政纠纷,B是劳动纠纷,C是施工合同履行中引起的纠纷,D是民事纠
纷中的侵权纠纷。
民事纠纷是“平等主体的公民、法人、非法人组织之间因人身权益或财7 8产权益等引起
1
9
4
8
3
的纠纷”。 信
微
系
联
一
唯
民事纠纷解决方式 性质
生效的法院调解、判决 可以强制执
终局性
生效的仲裁调解、裁决 行
其他任何调解
(包括行政机关调解、人民调解等) 不可强制执
非终局性
任何和解 行
(包括仲裁、诉讼过程中的和解)
【小结】
1
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(1)非终局的,有赖于当事人自觉履行;终局的,可以申请法院强制执行
(2)解决一个民事纠纷,非终局方式可以任意利用。但只能在一个地点,采用一个终
局手段彻底了结
2. 下列协议书中,具备强制执行力的是( )。
A. 人民调解委员会出具的调解书
B. 劳动监察大队对农民工工资纠纷出具的调解书
C. 专家组争议评审意见书
D. 当事人双方签收的仲裁机构调解书
【答案】A
【解析】“法律约束力” vs“ 强制执行力”
7 8 国家
1
9
4
8
3
甲 信 乙 甲 乙
微
系
(法律约束力——联私法上效力) (强制执行力——公法上效力)
题
押
准
P314~317 精10.1 建设工程争议和解、调解(2分)
【和解vs调解】
和解 人民调解 仲裁调解 法院调解
人民调解
中间人 — 仲裁机构 法院
委员会
仲裁开始后、 诉讼开始后、判决
适用 任何阶段 起诉 、仲裁前
裁决作出前 作出前
调解结案的,案件受理费8
是否收费 — 免费 1
7
9
可以退一半
8
4
信
3
达成协议的 微
可以口头 可以口头 应当书面 系应当书面
形式要求 联
一
唯
是否具有终局效力
ⅹ ⅹ √ √
/强制执行力
【和解】
(1)和解与调解的区别:和解是当事人双方自行和解,无需借助第三方;调解是在第
三方主持下进行。
(2)“任何和解协议”都是非终局的。
(3)和解协议可以口头,可以书面。
(4)和解适用于民事纠纷任何阶段,包括:诉前和解,仲裁诉讼过程中的庭外和解,
执行阶段的和解。
1. 王某在施工中腿部受伤,项目部支付了医药费和治疗期间工资,双方就伤残补偿问
2
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题达成书面协议,约定再赔付1万元,王某不得起诉。但是王某收款后又起诉。以下关于
达成协议的方式、协议效力以及王某诉讼权利的说法,正确的是( )。
A. 双方是通过调解方式达成协议
B. 协议书在双方签收后具有强制执行力
C. 王某如果起诉,法院不予受理
D. 该协议内容如果显失公平,法院可以根据王某请求予以变更或撤销
【答案】D
2.(2018年真题)关于和解的说法,正确的是( )。
A. 和解只能发生在诉讼前
B. 当事人申请仲裁后,不可以8自行和解
7
1
9
4
8
C. 和解达成协议,必须信以3书面形式作出
微
系
D. 和解达成的协议联具有合同效力
题
押
【答案】D 准
精
【调解——人民 调解】
人民调解委员会是依法设立的调解民间纠纷的基层群众性组织。人民调解不收取任何
费用。
经人民调解委员会调解达成调解 协议的,可以制作调解协议书。当事人认为无需制作
调解书的,也可以采用口头协议形式。
8
1
7
调解协议,具有法律约束力,但其属于非终 局手段,有赖于对方自愿
8
4 9履行,不能作为
信
3
微
申请法院强制执行的依据。
系
联
一
双方当事人认为有必要的,可自调解协议生效之日起 30日唯内共同向人民法院申请对调
解协议司法确认。经司法确认后,从非终局转化为终局,人民调解协议书方具备强制执行
效力。
3. 下列关于人民调解的说法,正确的是( )。
A. 人民调解委员会是依法设立的基层政府工作部门
B. 人民调解收取费用不得超过1000元
C. 人民调解可以采用口头协议方式
D. 人民调解达成协议后,一方当事人认为有必要的,可以自行向人民法院申请对调解
协议进行司法确认
【答案】C
3
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4. 人民调解协议生效后30日内,当事人双方共同向人民法院申请司法确认后,当事
人就协议履行中的纠纷( )。
A. 仍可以起诉
B. 仍可以重新订立仲裁协议申请仲裁
C. 可以申请重新调解
D. 可以申请强制执行
【答案】D
【调解——法院调解】
调解原则 自愿、合法、不公开
【一般规则】法院审理民事案件,除当事人同意公开的外,调解过程及调
8
不公开
解协议内容不公1开7
9
4
8
原则 【例外规则信】3但为保护国家利益、社会公共利益、他人合法权益,人民法
微
院认为确系有必要公开的,可以公开
联
【一题般规则】调解书经双方当事人签收后,具有终局性和强制执行力,效
押
准
力与判决书相同
精
法院 【 例外规则】但下列案件可以不制作调解书:
调解书 ① 调 解和好的离婚案件;
② 调解维 持收养关系的案件;
③ 能够即时履 行的案件。
特别程序、督促程 序、公示催告程序的案件,身份关系的确认案件,不适
排除适用
用调解。
5. 关于人民法院调解民事案件的说法 ,正确的是( )。
8
1
7
A. 除当事人同意公开的外,调解过程及调 解协议内容均不公开
8
4 9
信
3
微
B. 所有民事案件都适用调解
系
联
一
C. 涉及国家利益、社会公共利益、他人合法权益的 民事案唯件,不适用调解
D. 调解过程不公开,调解协议内容应当公开
【答案】A
6. 关于人民法院调解民事案件的说法,正确的是( )。
A. 法院调解应当由合议庭主持
B.《调解书》一经制作,即发生法律效力
C. 能够即时履行的案件,可以不制作《调解书》
D. 调解达成协议但一方反悔拒绝签收《调解书》的,法院应当重新调解
【答案】C
【解析】【法院调解 vs 仲裁调解】
4
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制作《法院调解书》 双方签收生效
法院调解 3类案件可以不制作《调解书》,
双方签字生效
将调解结果写进笔录
制作《仲裁调解书》 双方签收生效
仲裁调解
制作《仲裁裁决书》 作出生效
注:调解不成或在调解书签收前当事人反悔的,应当及时作出判决/作出仲裁裁决(不
再调解)。
P317~323 10.2 仲裁制度(6分)
10.2.1 仲裁协议(2分)
【《仲裁法》的3项基本制度】
没有仲裁协议的,仲裁委员会不予受理。仲裁无地域限制,当事人可以
协议管辖
任意约定仲裁机构7 8
1
9
4
当事人一旦达3成8仲裁协议,一方向法院起诉的,法院不予受理,但仲裁
或裁或审 信
微
协议无效的除外
系
联
一裁终局 裁决作题出后,当事人不得就同一纠纷再申请仲裁或者向法院起诉
押
准
【《仲裁法》精的适用范围】
平等主 体的公民、法人和其他组织之间发生的“合同纠纷”和其他“财产
一般规则
权益纠纷”,可以仲裁
下列纠纷不能仲裁:
例外规则1 ① 婚姻、收养、监护、扶养、继承纠纷(家里人~家里人)
② 依法应当由行政 机关处理的行政争议(民~官)
劳动纠纷仲裁(伙计~ 老板)、农业承包合同纠纷仲裁(村民~村集体),实
例外规则2
行先裁后审,有自己的法 律。不适用《仲裁法》
8
【仲裁协议的形式与内容要求】 9 1
7
8
4
信
3
(1)可以是合同中订明的仲 裁条款,也可以是微合同外另行单独签
系
订的仲裁协议 联
形式要求 一
(2)可以在纠纷发生前,也可以 在纠纷唯发生后达成仲裁协议
(3)应当采用书面形式,口头方式无效
内容要求★ 必要内容欠缺的后果
明确请求仲裁的意 既约定仲裁又约定诉讼的,属于仲裁意思不明确。此时,仲裁协议
思表示 无效,只能起诉
仲裁事项
约定不明的,可以协议补充。达不成补充协议的,仲裁协议无效
选定的仲裁机构
【仲裁协议的效力】
(1)当事人约定仲裁的,只能将争议提交仲裁解决,不得向法院起诉
对当事人的
(2)仲裁协议对当事人的效力范围通常仅限于签订仲裁协议的当事
约束力
人,而不及于第三人
对仲裁机构的
仲裁机构不得对超出协议约定的争议事项仲裁(超裁)
约束力
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(1)法院知道当事人甲乙之间有仲裁协议的,甲起诉,法院不得受理
对法院的
(2)法院不知道当事人甲乙之间有仲裁协议的,甲起诉,法院受理案
排斥力
件后,乙在首次开庭前出示仲裁协议的,法院应当驳回甲的起诉
【仲裁协议的效力】
仲裁协议独立存在于合同之外。
仲裁协议
合同变更、解除、终止或者无效,以及未生效、被撤销等,均不影响仲裁
的独立性
协议的效力
① 仲裁事项超出法律规定的仲裁范围(例如婚姻家庭纠纷、行政争议处
理,都不可以约定仲裁)
无效的 ② 无民事行为能力人或限制民事行为能力人订立仲裁协议
仲裁协议 ③ 一方采取胁迫手段,迫使对方订立仲裁协议的
④ 口头的仲裁协议无效
⑤ 既约定诉讼又约定仲裁的,仲裁协议无效
当事人对仲裁协议效7 8力有异议,应当在仲裁庭首次开庭前提出。
1
9
当事人既可以请仲8 4裁委员会《决定》,也可以请法院《裁定》。
3
仲裁协议 信
一方甲请求仲微裁委员会作出《决定》,另一方乙请求法院作出《裁定》的,
效力争议 系
由仲裁机联构所在地中级法院作出《裁定》(一般规则)。仲裁协议约定的仲
★ 题
押
裁机构不明确的,由仲裁协议签订地或被申请人住所地的中级法院管辖
准
精
(例外规则)
【了解——民事合同 vs 劳动合同 vs 仲裁协议】
民事合同 劳动合同 仲裁协议
适用 《民法典·合 同编》 《劳动合同法》 《仲裁法》
有效、无效
效力类型 有效、无效 有效、无效
效力待定、可撤销
(1)欺诈、胁迫,重大误 (1)欺诈胁迫、乘人 (1)胁迫签订的
8
解、趁人之危致使显失公 之危的劳动合同无效 仲裁
1
协7议无效
9
具体规定 平等为可撤销民事合同 ( 2)16周岁以下童
信
(3 82
4
)限制民事行
(2)限制民事行为人订立 工订 立劳动合同,违 微为能力人订立的仲
系
的民事合同,效力待定 法无效
联
裁协议无效
一
唯
1. 关于仲裁协议,说法正确的是( )。
A. 仲裁协议可以采用口头形式,但需双方认可
B. 仲裁协议不能排除法院的司法管辖权
C. 当事人既约定仲裁又约定诉讼的,应当采用仲裁方式解决争议
D. 仲裁协议独立存在,不受合同变更、撤销、终止、无效等的影响
【答案】D
2. 根据《仲裁法》,仲裁协议有效,是仲裁机构受理案件的最关键前提条件。关于仲
裁协议效力,以下说法正确的是( )。
A. 仲裁协议仅对协议双方具有约束力,对第三人不产生效力
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B. 施工合同中就同一事项约定可以仲裁也可以去法院起诉的,该约定有效
C. 限制民事行为能力人签订的仲裁协议效力待定
D. 一方当事人胁迫对方签订的仲裁协议可撤销
【答案】A
3. 某施工合同系挂靠承揽,其中仲裁条款中仅约定工程价款纠纷提交仲裁。后来,双
方就质量和价款均产生了争议。关于本案,说法正确的是( )。
A. 合同无效,仲裁协议也无效
B. 仲裁委员会对价款纠纷应当予以受理
C. 仲裁委员会有权裁决施工合同范围内的所有争议
D. 仲裁委员会应当要求双方补8充协议,否则不予仲裁
7
1
9
4
8
【答案】B 信 3
微
系
4. 关于仲裁协议效联力异议及其处理的说法,正确的是( )。
题
押
A. 当事人对仲准裁协议效力有异议的,应当在仲裁裁决作出前提出
精
B. 当事人一方请 求仲裁委员会作出《决定》,另一方请求法院作出《裁定》的,由仲
裁委员会决定
C. 施工合同当事人向法院 申请确认仲裁协议效力的案件,由工程所在地的基层法院管
辖
D. 仲裁机构对仲裁协议效力已经作出 《决定》,当事人向法院申请撤销仲裁机构《决
8
1
7
定》的,法院不予受理
8
4 9
信
3
微
【答案】D
系
联
一
10.2.3 仲裁的组成、开庭和裁决(2分) 唯
一、仲裁程序选择与仲裁庭组建
仲裁庭组成 适用
简易程序 独任庭 由当事人协商选择(一般规则);
普通程序 合议庭 不能协商一致的,由仲裁委主任指定(例外规则)
【仲裁员回避情形】
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① 是本案当事人或当事人、代理人的近亲属;
② 与本案有利害关系;
③ 与本案当事人、代理人有其他关系,可能影响公正仲裁的;
④ 私自会见当事人、代理人,或接受当事人、代理人请客送礼的。
1 ★. 根据《仲裁法》,关于仲裁庭组成的说法,正确的是( )。
A. 仲裁庭必须由3名及3名以上的单数仲裁员组成
B. 仲裁庭可由当事人双方各选定两名仲裁员组成
C. 首席仲裁员可以由当事人双方共同选定
D. 首席仲裁员不可能由仲裁委员会主任指定
【答案】C 8
7
1
9
4
8
2. 关于仲裁庭组成的说信法3,正确的是( )。
微
系
A. 重大、复杂的仲联裁案件,当事人不可以约定简易程序
题
押
B. 首席仲裁员准可以由仲裁委员会秘书长直接指定
精
C. 当事人未在仲 裁规则规定的期限内选定仲裁员的,由仲裁委员会主任指定
D. 仲裁员与当事人相互认识的,应当回避
【答案】C
二、仲裁审理(简记:仲裁=开 庭+不公开)
一般规则 应当开庭审理
当事人协议不开庭的,可以 不 开庭,仲裁庭根据仲裁申请
1
书7 8、答辩书以
例外规则 9
及其他材料进行书面审理并作 出裁决 8
4
信
3
微
一般规则 仲裁不公开进行
系
联
例外规则 当事人协议公开的,可以公开进行,但涉及国家一秘密的除外
唯
申请人无正当理由不到庭,或中途退庭, 视 为 撤回仲裁申请。
被申请人无正当理由不到庭,或中途退庭的,可以缺席裁决
仲裁过程中,当事人自行和解达成协议的,可以撤回仲裁申请,也可以
其他规则★
请求仲裁庭根据和解协议制作裁决书
仲裁庭可以主持调解。调解达成协议的,可以制作调解书也可以制作裁
决书。调解不成的,仲裁庭应当及时作出裁决
3. 关于仲裁开庭和审理的说法,正确的是( )。
A. 仲裁开庭审理必须经当事人达成一致
B. 仲裁审理案件应当公开进行
C. 当事人可以协议仲裁不开庭审理
D. 仲裁庭不能做出缺席裁决
8
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【答案】C
三、仲裁和解与仲裁调解
请求根据和解
裁决作出即终局,不能再申请仲裁
协议作裁决(终局)
仲裁和解
反悔的,可根据原仲裁协议重新发
撤回仲裁申请(非终局)
动仲裁
制作仲裁调解书(终局) 双方签收生效
仲裁调解
制作仲裁裁决书(终局) 作出生效
4.(2023年真题)关于仲裁和解的说法,正确的是( )。
A. 当事人仲裁和解的,应当开庭进行
B. 当事人自行达成和解协议的,仲裁庭应当制作撤案决定书
8
C. 当事人达成和解协议撤回1 7仲裁申请反悔的,需要另行签订仲裁协议
9
4
8
3
信
D. 当事人自行达成和解协议的,可以撤回仲裁申请
微
系
联
【答案】D 题
押
准
5.(2023年精真题改)关于仲裁过程中的调解,下列说法正确的是( )。
A. 仲裁庭在作出裁决前,应当先行调解
B. 调解达成协议的, 仲裁庭只能制作调解书
C. 在调解书签收前一方当事 人反悔的,仲裁庭应当及时做出裁决
D. 调解书生效后,一方当事人不 履行的,对方当事人可以向仲裁委员会申请强制执行
【答案】C
8
1
7
9
四、仲裁裁决 8 4
信
3
微
(1)合议庭中,裁决应当按照多数仲裁员意见作 出(一般规则系)。不能形成多数意见
联
一
唯
时,按照首席仲裁员的意见作出(例外规则)。
简记为:两种意见按多数,三种意见按首席。
(2)裁决书由仲裁员签名,加盖仲裁委员会印章(一般规则)。对裁决持不同意见的
仲裁员,可以签名也可以不签名(例外规则)。
(3)先行裁决(分阶段裁决):仲裁庭仲裁纠纷时,其中一部分事实已经清楚,可就
该部分先行裁决。
(4)补正裁决:对裁决书中的文字、计算错误或仲裁庭已裁决但在裁决书中遗漏事
项,仲裁庭应补正。
6. 下列关于民事仲裁裁决的说法,正确的是( )。
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A. 申请人无正当理由不到庭的,可以缺席裁决
B. 合议庭有不同意见的,应当依照首席仲裁员的意见作出裁决
C. 仲裁裁决书须经全体仲裁员签名并加盖公章方为有效
D. 仲裁庭仲裁纠纷时,其中一部分事实已经清楚,可就该部分先行裁决
【答案】D
【仲裁裁决的强制执行(0~1分)】
【地点】当事人申请执行仲裁裁决案件,不是向仲裁机构提出申请,而是向“被执行
人住所地中级法院或被执行财产所在地中级法院” 申请(简记为:人/财,中级)。
【时间】申请执行的期间为2年(可以中止、中断),自仲裁裁决书规定的履行期限的
最后一日起计算。 8
7
1
9
4
8
【仲裁的翻案(1~2分)信】3
微
系
仲裁裁决一经作出联即为终局,当事人不得就同一纠纷再起诉或重新申请仲裁。
题
押
但当事人有确准切证据证明该裁决为错案的,可以通过向法院申请撤销或不予执行来推
精
翻生效的仲裁裁决。
8
1
7
9
8
4
信
3
微
系
联
唯
一
撤销仲裁裁决 不予执 行仲裁裁决
发动 任何一方当事人均可申请 被执行人提出申请
时间 收到裁决书之日起6个月内 收到执行通知书之日起15日内
地点 仲裁委员会所在地中级法院 执行法院
③ 没有仲裁协议作出裁决 ② 仲裁庭超裁或无权仲裁
③ 仲裁庭组成或仲裁程序违法 ④ 仲裁裁决所依据的证据是伪造的
理由★ ⑤ 对方当事人隐瞒了足以影响公正裁决的证据
⑥ 仲裁员索贿受贿、徇私舞弊、枉法裁决
(不包括其他例如:事实不清、适用法律错误、证据不充分)
法院审查 合议庭(不可以是独任庭),≤2个月时限
翻案的 纠纷回到最原始状态,就好像仲裁从未发生过,甚至连仲裁协议都没有
后果★ 签过。双方可以和解、调解、诉讼,也可以重签仲裁协议申请仲裁
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7. 根据《仲裁法》,当事人有证据证明仲裁裁决存在( )情形下,可以向人民法院
申请撤销该仲裁裁决。
A. 双方当事人均不满意仲裁结果
B. 没有仲裁协议
C. 被申请人死亡
D. 仲裁机构已被撤销
E. 对方隐瞒了足以影响公正裁决的证据
【答案】BE
8. 关于申请撤销仲裁裁决的说法,正确的是( )。
A. 当事人只要不满意仲裁裁决8结果的,即可以申请撤销仲裁裁决
7
1
9
4
8
B. 当事人有证据证明仲信裁3程序违法的,可以向仲裁委员会所在地的中级人民法院申请
微
系
撤销裁决 联
题
押
C. 当事人申请准撤销裁决的,应当在收到裁决书之日起3个月内提出
精
D. 仲裁裁决被人 民法院依法撤销后,当事人就该纠纷只能提起诉讼
【答案】B
8
1
7
9
8
4
信
3
微
系
联
一
唯
11
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