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《26 韩心怡民诉每日一问》来源：@民诉韩心怡；重排整理：＠鳕鱼堡MrStark（全网同名）
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26 韩心怡民诉每日一问
题目
答案
1.刘小豆和李小松因买卖合同的履行发生争议，在人
民调解组织的调解下达成协议。之后刘小豆装死不履
行该协议。请问：李小松可以如何救济自身的合法权
益？
李小松可以针对该人民调解协议起诉，李小松是原
告，刘小豆是被告。
避坑提示：1.诉外调解协议永远没有执行力；2.诉
讼的对象是调解协议，而不能直接针对原纠纷；3.
若想申请司法确认，必须双方当事人共同申请，任
何一方不配合，就无法实现。
2.多元化的民事纠纷解决机制有哪些？哪一种是最佳
的纠纷解决机制？
多元化的民事纠纷解决机制包括：和解；调解；仲
裁；诉讼。每种纠纷解决机制都有其优点和缺点，
不能一概而论地说哪种为最佳机制。只能结合具体
案件的情况来进来选择判断，即个案化的选择。
避坑提示：很多小可爱掉入了第二问的陷阱，解纷
机制各有优劣，只能结合案件的具体情况、当事人
的不同需求等进行选择。例如：纠纷当事人之间关
系较亲密的，和解和调解可能更佳；商事主体之间
仲裁可能保密性最强；复杂、专业的纠纷，诉讼可
能更佳。
3.刘大花和李小松因网游相识并结婚，婚后经常互相
殴打，李小松遂将刘大花诉至法院，要求解除婚姻关
系。法院经过审理，判决准许离婚，并对双方财产进
行了分割。请问：法院的做法是否合法？请说明理
由。
法院的做法不合法。1.原告起诉时只要求解除婚姻
关系，但法院还对财产分割作出了判决，该种“超
判”的做法违反了处分原则。2.针对“超判”的财
产分割问题，剥夺了当事人提出证据、进行辩论的
权利，因此违反了辩论原则。综上，法院的做法不
合法，既违反了处分原则，也违反了辩论原则。
避坑指南：离婚案件应当调解，但本题并未涉及相
关信息哟
4.哪些主体需要遵守民事诉讼诚信原则？民诉法中有
哪些具体制度体现了民事诉讼诚信原则？请列举三种
以上。
所有参与到民事诉讼中的主体均应遵守民事诉讼诚
信原则，包括法院、检察院、当事人和其他诉讼参
与人。体现民事诉讼诚信原则的具体制度：法院询
问当事人时的保证书制度；当事人逾期举证的不利
后果；禁反言；对虚假诉讼的规制措施；证人保证
书制度；鉴定人承诺书制度。
5.以下有关民事检察监督的说法中，错误的有？
A、检察机关有权对仲裁员王某收受当事人财物的行
为提出检察建议。
B、检察机关支持某环保组织提起民事公益诉讼，体
现了民事检察监督的基本原则。
C、检察机关提出检察建议，均须经过本院检委会讨
论通过，并向上一级检察机关备案。
D、检察机关提出的再审检察建议，对法院没有拘束
力。
答案：ABCD。本题围绕民事检察监督作为民诉法基
本原则展开，强调其监督范围仅限于法院在行使审
判权和执行权过程中的违法行为。民事检察监督是
民诉法的一项基本原则，属于公权制约性的监督，
即公权力对公权力的监督，监督的对象只能是法院
在行使审判权和执行权过程当中的违法行为。
A，检察机关无权监督仲裁委员会、人民调解组
织，所以仲裁员的违法行为不属于检察监督的对
象。
B，如果检察机关对公益诉讼的生效裁判提出抗诉
或者检察建议，那体现的才是检察监督的原则。而
如果是检察机关支持他人起诉，体现的是支持起诉
的基本原则。而如果是检察机关自己提起的公益诉
讼，这个时候同样与检察监督是无关的，其扮演的
是公益诉讼起诉人的角色，其实就相当于民事案件
中的当事人。
C，检察建议分为再审检察建议、对人检察建议和
执行检察建议。所有的检察建议都需要向上级检察
机关备案，但是只有再审检察建议才需要经过本院
检委会的讨论通过。也就是说，对于再审检察建
议，首先要经过本院检委会的讨论通过，然后再去
报上级检察机关备案。而如果是对人检察建议或者
是执行检察建议，那么只需要向上一级检察机关进
行备案即可。
D，涉及到的是再审检察建议的法律效力。它虽然
不能够当然的启动再审，但并不代表其对法院没有
拘束力。其对法院的拘束力体现在法院一旦收到检
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题目
答案
察建议，就要再组成合议庭，在三个月之内审查完
毕；而且如果最终不接受建议，也就是不启动再审
的，需要书面回复检察机关。所以其对法院的拘束
力就是及时审查并且书面回复的义务。
6.（1）适用在线诉讼是否需要双方当事人均同意？
（2）我国的互联网法院有哪些？其相当于哪个级别
的法院？
（1）在线诉讼并不要求双方当事人均同意，一方
当事人同意以在线方式进行，另一方不同意的，同
意的一方可以以在线的方式进行诉讼，此乃“一方
云端、一方线下”。（2）我国目前共有三家互联
网法院，分别在北京、杭州和广州。互联网法院相
当于基层法院
7.（1）回避申请的提出时间是什么？（2）对法官助
理的回避申请，应当由谁决定？（3）发回重审的案
件，在一审法院作出裁判后又进入第二审程序的，原
二审程序中合议庭的组成人员是否需要回避？
（1）回避申请的提出时间：案件开始审理时，回
避的事由在此后才知道的，可以在法庭辩论终结前
提出。（2）对法官助理的回避申请，应当由院长
决定。（3）原则上，参与过案件一个审理程序的
当事人，不能再参加案件的其他程序，但发回重审
的案件，在一审法院作出裁判后又进入第二审程序
的，原第二审程序中合议庭组成人员不用回避。虽
然这是二审法院第二次拿到案件，但因为第一次没
有实质接触，不会形成偏见和预断。
8.下列案件中，可以适用独任制审理的有？
A、甲市中院受理了A 公司与B 公司的股权转让纠
纷，认为本案事实清楚，权利义务关系明确，且双方
当事人均同意适用独任制。
B、甲市A 区法院受理了王某与李某的买卖合同纠
纷，适用普通程序审理，法院认为案件事实清楚，权
利义务关系明确，但双方当事人均坚决反对适用独任
制。
C、甲市A 区法院受理了王某与李某的买卖合同纠
纷，一审法院适用普通程序审理后判决驳回了王某的
部分请求，王某不服，上诉至甲市中院。中院认为案
件事实清楚、权利义务关系明确的，且王某和李某均
同意适用独任制。
D、甲市A 区法院受理了王某与李某的买卖合同纠
纷，一审法院适用简易程序审理后判决驳回了王某的
部分请求，王某不服，上诉至甲市中院。中院认为案
件事实清楚、权利义务关系明确的，且王某和李某均
同意适用独任制。
答案：BD。
选项A 中，中院管辖的一审案件必然是不简单的案
件，因此不得适用独任制。
选项B 中，基层法院管辖的一审普通程序案件，事
实清楚、权利义务关系明确，法院可以决定适用独
任制，一审中适用独任制不需要当事人同意，因此
选项B 中可以适用独任制。
选项C 中，一审法院适用普通程序审理且“判决”
结案，该类案件在二审中绝对不能适用独任制。
选项D 中，一审法院适用简易程序审理，无论“判
决”还是“裁定”结案，到了二审均有可能适用独
任制。二审法院认为案件事实清楚、权利义务关系
明确，且双方当事人均同意适用独任制，因此符合
独任制的适用条件。
9.下列哪些案件不得上诉？
A、指定遗产管理人案件。
B、确认婚姻效力案件。
C、第三人撤销之诉。
D、小额诉讼中驳回管辖权异议的裁定。
答案：AD。
选项A：指定遗产管理人案件规定在特别程序中，
属于非讼案件，不得上诉。
选项B：在《民法典》及相关司法解释颁行后，已
经删除了确认婚姻效力案件不得上诉的规定。
选项C：三撤是对案外第三人的第一次救济，适用
一审普通程序审理，作出的裁判可以上诉。
选项D：小额诉讼中驳回起诉、管辖权异议的裁定
不得上诉。
10.下列案件中，属于确认之诉的有？
A、心安公司起诉得利公司，请求确认其对得利公司
的债务已过诉讼时效。
B、王某请求法院确认自己的丈夫吴某为无民事行为
能力人。
C、赵大强诉赵小二，请求确认二人的父子关系不成
立。
D、李小松以情势变更为由提起诉讼，要求解除其与
刘小豆之间的房屋买卖合同。
答案：C。
选项A：请求根本不具备独立性，既然无法构成一
个独立的诉，何来诉的种类？选该选项的同学今晚
不许吃夜宵。
选项B：申请认定公民为无人或限人规定在特别程
序中，属于非讼案件，此乃“用非讼来骗人”。
选项C：请求确认不存在亲子关系，属于法定的消
极确认之诉，当选。
选项D：合同解除权原则上属于单方形成权，但以
情势变更为由主张合同解除的，需要通过诉讼或仲
裁，因此属于变更之诉（形成之诉）。
11.（1）在股东代表诉讼中，被告提出反诉的合法事
由是什么？（2）在反诉的构成要件中，牵连关系有
哪几种具体形式？（3）在二审中能否提出反诉？
（1）股东提起股东代表诉讼后，被告以原告股东
恶意起诉侵犯其合法权益为由提起反诉的，法院应
予受理。（2）牵连关系有三种表现形式：①诉讼
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题目
答案
请求基于相同法律关系；②诉讼请求之间具有因果
关系；③诉讼请求基于相同的事实。（3）在二审
中可以提出反诉。第二审法院可以根据当事人自愿
的原则对反诉进行调解，调解不成的，告知当事人
另行起诉。双方当事人同意由第二审法院一并审理
的，第二审法院可以一并裁判。
12.甲公司从乙公司处购买一批零部件，甲公司以银
行承兑汇票的方式向乙公司支付货款50 万元。后该
汇票被银行拒绝承兑，乙公司遂基于票据关系中的追
索权要求甲公司支付货款50 万元，同时基于双方之
间的零部件买卖合同要求甲公司支付货款50 万元。
请问：法院应当如何处理乙公司的请求？为什么？
甲公司基于买卖关系和票据关系请求乙公司给付的
是同一笔货款，属于诉的重叠合并。因此法院可就
票据关系或买卖关系择一审理。
13.某甲起诉某乙解除合同，并要求某乙承担违约责
任。在一审法院开庭审理时，某甲请求法院确认合同
无效，并称如果法院不能确认合同无效，就主张解除
合同并追究乙公司的违约责任。请问：法院应当如何
处理某甲的请求？为什么？
某甲在一审开庭审理时变更了诉讼请求，变更后的
主位请求是确认合同无效，备位请求是解除合同并
主张违约责任。此乃诉的预备合并，法院应当按照
某甲的请求顺序进行审理，若认定主位请求成立，
则无需审理备位请求；若认定主位请求不成立，则
审理备位请求。
14.刘小豆是A 公司高薪聘请的公关经理，双方在劳
动合同中约定：年薪250 万元，因为本合同引发的一
切争议，均提交M 仲裁委员会处理。后A 公司经营失
败，拖欠刘小豆劳动报酬400 万元。请问：刘小豆可
以通过哪些途径救济自身的合法权益？
本案中劳动合同中约定的仲裁协议无效，因为劳动
纠纷不能适用民商事仲裁。刘小豆亦不能直接提起
劳动诉讼，因为劳动纠纷仲裁前置。因此刘小豆的
可能救济途径包括：（1）向人民调解委员会申请
调解；（2）申请劳动仲裁，对仲裁结果不满意
的，可以提起劳动诉讼；（3）与A 公司自行和解
15.依据最高法的规定，甲省A 市中院管辖标的额在
5000 万元以上的案件。A 市B 区法院受理了一个标的
金额为4500 万元的案件，在诉讼中原告增加诉讼标
的金额至5100 万元。请问：B 区法院应当如何处理？
为什么？
此时不适用管辖恒定的规则，B 区法院应当将案件
移送至A 市中院审理。
16.（1）涉外案件是否原则上由中级法院管辖？
（2）王某于2024 年圣诞节与赵某去西双版纳旅游，
后音讯全无、下落不明。2025 年1 月，其妻子刘某起
诉至法院要求与王某离婚，如何确定本案的管辖法
院？
（1）只有重大涉外案件由中级法院管辖，一般涉
外案件由基层法院管辖。（2）本案属于被告下落
不明的身份关系案件，适用“被告就原告”的原
则，应当由原告刘某住所地法院管辖。
17.刘小豆(住所地在北京市丰台区)在广州白云机场
候机时，通过手机“淘宝”在李小松(住所地在上海
市徐汇区)的店铺购买了两盒“贵妇霜”，收货地为
刘小豆的公司(位于北京市海淀区)。刘小豆使用该贵
妇霜后出现了“烂脸”等症状，准备对李小松提起违
约之诉。请问：如何确定本案的管辖法院？
本案属于网购合同纠纷，首先判断交付标的的方
式，实物邮寄属于“通过其他方式交付”，因此合
同履行地是收货地即北京市海淀区，此外被告住所
地在上海市徐汇区。北京有互联网法院，因此北京
市海淀区法院没有管辖权，而应当由北京互联网法
院集中管辖。因此，本案的管辖法院是北京互联网
法院和上海市徐汇区法院。
18.刘大豆是一位全国知名的言情小说作家某杂志刊
登了一篇有关其个人生活不检点的文章，对刘大豆的
声誉造成了不良影响且导致其新书的销量大幅下降，
刘大豆决定起诉该杂志社。已知刘大豆的住所地在北
京市朝阳区，该杂志社的住所地为杭州市西湖区，该
杂志在北京、上海、浙江三地大量发行销售。请问：
对于刘大豆的起诉，哪些法院有管辖权？
本案属于新闻侵权案件，该杂志的发行销售地均属
于侵权行为地。因此，有管辖权的法院包括侵权行
为实施地（北京、上海、浙江三个发行销售地）、
侵权结果发生地（原告的住所地北京市朝阳区）和
被告杂志社的住所地（杭州市西湖区）
19.甲区的A 公司长期经营不善，内部管理极为混
乱，已经连续五年没有召开股东会。股东郑某(住所
地在乙区)遂向法院起诉请求解散公司。请问：如何
确定本案的管辖法院？
郑某的起诉属于公司解散诉讼，应当由公司住所地
法院管辖，即甲区法院管辖。
20.（1）商品房买卖合同纠纷的法定管辖法院是什
么？可否适用协议管辖？（2）股东之间的股权转让
纠纷，是否适用公司住所地法院管辖的规则？
（1）商品房买卖合同纠纷不适用专属管辖的规
定，应当由合同履行地或被告住所地法院管辖。可
以适用协议管辖。（2）股东之间的股权转让纠
纷，不适用公司住所地法院管辖的规则
21.甲(住所地为A 地)与乙(住所地为B 地)在C 地签订
了一份政策性房屋买卖合同，作为标的物的房屋位于
D 地。合同中约定，如果因为合同的履行发生争议，
由口地或A 地法院管辖。后甲、乙因为房屋面积问题
发生争议，甲决定将乙诉至法院请问：哪个(些)法院
本案政策性房屋买卖合同纠纷，应当由房屋所在地
即D 地的法院专属管辖。协议管辖不能违反专属管
辖的规定，因此本案中的协议管辖无效。
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对本案有管辖权？为什么？
22.（1）某法院在对合同纠纷进行再审的过程中，发
现原审法院违反了专属管辖的规定。此时再审法院应
否对管辖问题予以审查处理？为什么？（2）小额诉
讼中管辖权异议的裁定能否上诉？
（1）不予审查。再审中对管辖问题一律不予处
理，管辖错误不是启动再审的法定事由。（2）小
额诉讼中管辖权异议的裁定不能上诉。
23.心安公司为了拓展业务，自行在上海市徐汇区开
设分公司，并私刻了“心安公司上海分公司”字样的
公章。刘小豆购买了心安公司上海分公司销售的产品
后发现质量问题，准备向法院起诉。请问：适格被告
是谁？请说明理由。
本案中，所谓的上海分公司系自行设立并私刻公
章，并未依法设立并领取营业执照，因此应当由心
安公司作为适格被告。提示：如果心安公司上海分
公司依法设立并领取营业执照，则以上海分公司作
为被告即可。
24.大成公司起诉万利公司支付货款20 万元万利公司
称已经将货款交给甲公司的项目经理刘小豆。万利公
司承认刘小豆是公司的项目经理，但刘小豆无权代收
货款，也未将货款转交公司。双方当事人均申请法院
追加刘小豆参诉。请问：刘小豆能否作为本案的当事
人？请说明理由。
不能。本案中，刘小豆属于职务行为，只能以万利
公司为被告。刘小豆在本案中不可能成为当事人，
但可以作为证人参诉。
25.小萌与小亮是大学校友，平时关系较好。小萌中
彩票后买了一辆新车，小亮知道后向小萌提出借用该
车一天，去郊区采风。小萌明知小亮并无驾照，但碍
于同学情面还是将车借给了小亮。后小亮在行驶途中
因技术问题撞伤了在路边正常行走的小王。请问：若
小王决定起诉主张侵权损害赔偿，可可以谁作为被
告？请说明理由。
小王可以只起诉实际使用人小亮，也可以将小萌和
小亮作为共同被告。小萌在明知小亮没有驾照的情
况下仍旧同意借车，属于对损害的发生有过错，应
承担相应的赔偿责任。
26.韩小美的保时捷跑车被刘小豆盗窃，之后刘小豆
将该车借给李小松，李小松驾车将路边行人黄小花撞
伤。若黄小花决定通过诉讼方式主张赔偿，请问可以
谁作为被告？请说明理由。
本案中，车辆盗窃人刘小豆和车辆的使用人李小松
承担连带责任，黄小花若通过诉讼方式主张赔偿，
有三种正确的诉法（“原告怎么诉、被告怎么
列”）：（1）只起诉车辆盗窃人刘小豆；（2）只
起诉车辆使用人李小松；（3）将刘小豆和李小松
作为共同被告。
27.（1）保证人为借款人提供一般保证，出借人仅起
诉保证人的，法院应当如何处理？（2）夫妻离婚
后，未成年子女造成他人损害，被侵权人能否要求离
异夫妻共同承担侵权责任？
（1）法院应当追加借款人作为共同被告。（2）可
以。若一方以未与该子女共同生活为由主张不承担
或者少承担责任的，法院不予支持
28.李小花三岁，在幼儿园上小班。一天，为幼儿园
送食材的刘某因李小花将其衣服弄脏，便打了李小花
一记耳光，造成李小花左耳失聪。请问：李小花的母
亲准备代女儿向法院起诉，其应当以谁为被告？请说
明理由。
本案属于无民事行为能力人的教育机构责任中的第
三人侵权，刘某是实际的侵权人，需要承担民事赔
偿责任，是本案的被告。另外，幼儿园对李小花负
有安保义务，原告可以将幼儿园作为本案的共同被
告。如果原告只起诉幼儿园的，法院应当释明原告
追加刘某作为共同被告。简言之，两种诉法均正
确：（1）只起诉刘某；（2）将刘某和幼儿园作为
共同被告。陷阱提示：从诉讼逻辑的角度来看，幼
儿园是否尽到管理职责、是否以及如何承担补充责
任，需要对案件进行实体审理之后才能知晓，法院
无法在立案受理阶段就对该实体问题进行未卜先知
的判断，因为法院没有长“天眼”！因此只要原告
想诉，就可以将幼儿园作为共同被告，至于幼儿园
是否真的需要承担实体责任，要经过实体审理后方
能知晓。如果法院经过实体审理后，认为幼儿园尽
到了管理职责，那么幼儿园就是一个不承担实体责
任的共同被告
29.（1）起诉时人数不确定的代表人诉讼，若调解结
案，调解书对后诉有无预决效力？（2）诉讼代表人
做哪些事，须经过被代表的当事人同意？
（1）没有。（2）诉讼代表人变更、放弃诉讼请求
或者承认对方当事人的诉讼请求，进行和解，必须
经被代表的当事人同意。❕陷阱提示：起诉时人
数不确定的代表人诉讼，如果是判决结案，对后诉
会产生预决效力。但调解结案的，调解书不存在事
实认定和法律适用的问题，因此不会对后诉产生预
决效力
30.在公司人格否认诉讼中，如果债权人未起诉作为
债务人的公司，而是直接起诉股东要求承担连带责
任，法院应当如何处理？
债权人对债务人公司享有的债权尚未经生效裁判确
认，直接提起公司人格否认诉讼，请求公司股东对
公司债务承担连带责任的，法院应当向债权人释
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明，告知其追加公司为共同被告。债权人拒绝追加
的，法院应当裁定驳回起诉。
31.李小松诉刘小豆返还借款800 万元，在诉讼进行
的过程中，李小松将该债权转让给杨小帆。杨小帆受
让债权后，明确表示不参与诉讼。请问：李小松和刘
小豆最终的裁判结果，对杨小帆是否有拘束力？
有拘束力。无论受让人参诉还是不参诉，最终的裁
判结果对受让人都有拘束力。
32.（1）某甲因遭遇车祸陷入昏迷而耽误了上诉期
限，请问某甲有何救济途径？（2）经过被告某甲的
同意，法院通过电子邮件向其送达了起诉状副本，之
后某甲能否再要求法院向其提供纸质版的起诉状副
本？请说明理由。
（1）某甲可以在清醒后的10 日内，申请法院顺延
期限，是否准许由法院决定。（2）不能。只有当
法院电子送达判决书、裁定书和调解书时，当事人
才可以要求法院提供纸质文书。
33.（1）执行前保全的管辖法院是什么？申请执行前
保全是否必须提供担保？（2）某甲诉某乙追索赡养
费，并申请先予执行。某乙提出管辖权异议，在管辖
权尚未确定之前，法院能否裁定先予执行？
（1）执行前保全的管辖法院是执行法院。申请执
行前保全可以不提供担保。（2）在尚未确定本院
有管辖权之前，法院不能裁定先予执行。
34.A 区的心安公司与B 区的万泰公司签订了买卖合
同，之后因合同的履行发生争议，心安公司向B 区法
院起诉万泰公司，要求万泰公司支付违约金20 万
元。诉讼中，心安公司发现万泰公司转移财产，于是
申请法院对万泰公司位于C 区仓库的一批冰冻海鲜进
行保全。B 区法院裁定准许保全。结合上述情况，请
回答下列问题：（1）对于该保全裁定的执行，哪个
(些)法院有管辖权？（2）法院在执行该保全裁定
时，能否对该批海鲜进行查扣？（3）如果法院裁定
准许保全后，大地公司以自己的一辆卡车为万泰公司
提供担保，法院裁定解除保全。之后法院判决心安公
司胜诉，那么心安公司申请强制执行时，法院能否直
接裁定对大地公司的卡车强制执行？
（1）既可以由做出保全裁定的B 区法院执行，也
可以由被保全财产所在地的C 区法院执行。（2）
法院在执行保全裁定时不能对该批海鲜进行查扣。
因为海鲜属于易腐烂变质的物品，法院可以责令当
事人及时处理，由法院保全价款，必要时法院可予
以变卖，保全价款。（3）可以.
35.（1）法院在股东代表诉讼中可否进行调解？若双
方当事人达成了调解协议，法院能否直接出具调解书
予以确认？请说明理由（2）再审中调解结案且即时
履行完毕的，法院能否不制作调解书？请说明理由。
（1）可以进行调解。不能直接出具调解书。理
由：只有在调解协议经公司股东会、董事会决议通
过后，法院才能出具调解书予以确认。具体的决议
机关，取决于公司章程的规定。公司章程没有规定
的，应当以股东会作为决议机关。（2）不能。再
审中调解结案的，应当制作调解书。自调解书送达
生效之日起，原生效裁判视为被撤销。
36.（1）当事人在诉前或诉讼中针对某些专门性问
题，自行委托鉴定机构进行鉴定后出具的书面意见，
是否属于法定证据种类中的鉴定意见？能否作为证据
使用？（2）专家辅助人的意见能否作为定案依据？
（1）不属于法定证据种类中的鉴定意见。可以作
为证据使用，类似于私文书证的地位和效力。
（2）专家辅助人在法庭上就专业问题提出的意
见，视为当事人的陈述，经过质证，可以作为定案
依据。
37.刘小豆诉称：2024 年1 月11 日上午11 时01 分，
李小松在北京市海淀区学院路街道将其撞倒摔伤，要
求被告李小松支付医疗费、误工费等各项损失共计10
万元。李小松向法院主张当天他正在武汉开庭，根本
不在北京，并提供了飞机行程单和武汉酒店的住宿凭
证。请问：李小松提供的上述证据，属于本证还是反
证？请说明理由。
属于反证。上述证据的证明对象是被告有没有撞伤
原告，即有无侵权行为。侵权行为的证明责任由原
告刘小豆承担，而被告提供证据证明不存在侵权行
为，即证明了法定不用他证明的事实，因此属于反
证。
38.大二学生李小松回宿舍午休时，被刘小豆堆放在
过道的二十个鞋盒砸伤。若李小松将刘小豆诉至法院
主张赔偿，应当如何分配证明责任？
本案属于堆放物致人损害案件，倒置过错要件，因
此原告李小松应当证明侵权行为、损害后果和因果
关系三个要件，被告刘小豆要证明自己没有过错以
及减免责事由。
39.甲公司与乙公司因为商标权属问题发生争议，甲
公司欲起诉乙公司，但担心乙公司会销毁证据，遂在
诉前向法院申请证据保全。请问：哪些法院对该保全
申请有管辖权？请说明理由。
诉前证据保全的管辖法院为证据所在地法院、被申
请人住所地法院、对案件有管辖权的法院。本案属
于侵权纠纷，因此侵权行为实施地、侵权结果发生
地、被告住所地法院均属于对案件有管辖权的法
院。综上，对该诉前保全申请有管辖权的法院包括
证据所在地法院、被申请人乙公司住所地法院、侵
权行为实施地法院、侵权结果发生地法院
40.刘小豆起诉韩小宝返还借款250 万元，刘小豆向
法院提交了带有韩小宝签名的借条原件一份。（1）
如果韩小宝辩称借条上的签名是刘小豆“高仿”出来
（1）应当由刘小豆对签名的真实性承担证明责
任，因为是刘小豆想用这张借条来证明借款事实。
（2）此时韩小宝认可签名的真实性，法院即推定
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题目
答案
的，应当由谁对签名的真实性承担证明责任？为什
么？（2）如果韩小宝辩称，当时刘小豆夸赞自己的
字写的很好，于是让自己在一张白纸上签名展示，之
后刘小豆利用该张白纸补写了借条的内容。此时应当
由谁对补写借条的事实承担证明责任？为什么？
借条的内容为真实，而韩小宝若想主张相反事实，
则应当由韩小宝对刘小豆补写借条的事实承担证明
责任
41.李小松起诉刘小豆返还借款10 万元并提供了借条
的复印件，复印件上记载着“原件由刘小豆保管”并
有刘小豆的签名。庭审过程中进行质证时，刘小豆趁
机将借条揉成一团吃掉。请问：刘小豆吃借条的行为
会产生哪些法律后果？
此时刘小豆的行为属于毁灭书证，法院除了可以认
定借条复印件的内容真实外，还可以对刘小豆毁灭
证据的行为进行罚款、拘留。
42.（1）心安公司的司机黄某开车将邓某撞伤，邓某
起诉黄某承担损害赔偿责任，法院能否受理邓某的起
诉？请说明理由。（2）某甲起诉某乙返还借款6 万
元，法院在立案受理后才发现，其实在某甲起诉前，
某乙已经在外地因交通事故死亡，法院应当如何处
理？请说明理由。
（1）法院可以受理邓某的起诉。虽然本案的适格
被告是心安公司而非黄某，但起诉条件中只要求被
告明确，而不需要被告适格。因此黄某作为明确的
被告，符合起诉条件。（2）在法院立案受理前被
告就已经死亡，意味着已经不存在明确的被告，即
不符合起诉条件，法院本应裁定不予受理。但法院
在立案受理后才发现不符合起诉条件的，应当裁定
驳回起诉。
43.（1）某产品质量侵权诉讼定于2024 年6 月25 日
上午在某区法院开庭审理。庭审当天，原告赵某在前
往法院的路上遇到一名青年持刀抢劫一位女子，遂见
义勇为、勇斗歹徒，也因此未能按时到庭参加庭审。
此时法院应当如何处理？为什么？（2）甲诉乙追索
抚养费，法院对乙进行了一次传票传唤后，被告乙无
正当理由拒不到庭。此时法院应当如何处理？为什
么？
（1）法院应当决定延期审理，因为赵某未能到庭
有正当理由。（2）法院应当决定延期审理，而不
能直接缺席判决。因为追索赡养费、扶养费和抚养
费的案件中的被告属于必须到庭的被告。延期审理
后，法院应对乙进行第二次传票传唤，若其仍旧无
正当理由拒不到庭，此时即可采取拘传措施强制其
到庭。
44.王某与A 乐器行签订了一份购买三角钢琴的合
同，但王某未在约定的期限内支付货款8 万元，A 乐
器行遂将王某诉至法院，要求其履行合同并承担违约
责任。法院受理案件后，王某的丈夫张某向法院提
出，王某患间歇性精神病已经多年，申请法院宣告王
某为限制民事行为能力人。请问：此时法院应当如何
处理？
法院应当裁定中止A 乐器行与王某之间的买卖合同
诉讼，启动特别程序对王某的民事行为能力状况进
行确定。若法院判决宣告王某为限制民事行为能力
人，则需要为王某确定诉讼中的法定代理人，之后
诉讼程序恢复进行。
45.（1）可以向上一级法院申请复议的裁定有哪些？
（2）可以向上一级法院申请复议的决定有哪些？
（1）执行管辖异议、执行行为异议、驳回执行仲裁
裁决申请、案外人申请不予执行仲裁裁决。（2）罚
款、拘留。
46.韩小美生活极为困难且丧失劳动能力，但其对刘
小豆享有5 万元的到期债权。韩小美准备先起诉刘小
豆返还借款100 元，若能胜诉再针对剩余的49900 元
起诉，请问：后诉是否构成重复起诉？请说明理
不构成。本案中韩小美拆分请求的原因是极端的经济
困难，如果一次性主张5 万元的债权，一旦败诉将无
法承担诉讼费用的风险。该种情况属于原告有合理理
由而提出了部分请求，既判力的客观范围不发生扩
张，因此后诉不构成重复起诉。
47.某小区业主甲、乙、丙、丁与S 物业公司因物业
服务合同的履行问题发生争议，四位业主将S 物业公
司诉至法院，法院合并审理并作出一审判决，其中甲
和乙对此判决不服，在收到一审判决书的第15 日提
起上诉，二审法院在开庭审理前将丙和丁追加为上诉
人。请问：二审法院的做法是否正确？
错误。本案中四位业主属于普通共同诉讼人，是可分
之诉，其各自享有独立的上诉权，只要其没有主动行
使上诉权，法院就不得追加。
48.丁良与吴梅交通事故损害赔偿纠纷案的一审判决
作出后，丁良在法定上诉期限内向原审法院提交了上
诉状。在二审程序中，吴梅在其提交的答辩状中称，
自己也想上诉，但是因为工作太忙且无力负担律师费
用，而没能在上诉期内提交上诉状，同时提出重新申
请鉴定的请求。请问：（1）吴梅可否申请顺延上诉
期限？（2）二审法院是否必须审查吴梅在二审中提
出的请求？
（1）不能申请顺延上诉期限，因为其不满足不可抗
力等正当理由这一条件。（2）吴梅作为本案中的被
上诉人，其在答辩状中提出的请求，法院可以不予审
查。
49.甲与乙因写字楼租用协议发生纠纷而诉至法院，
一审判决作出后，双方均不服并提起上诉，甲在提交
上诉状的同时，向法院提交了一份双方有关租用时间
的补充协议，二审法院在进行阅卷、调查并对甲和乙
进行询问后，认为不需要开庭审理，遂采用不开庭审
理的方式对案件进行了二审。请问：法院的做法是否
正确？
不正确。因为本案中上诉人提出了新的证据，法院应
当开庭审理，否则就剥夺了对方当事人针对新证据质
证的权利。
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题目
答案
50.（1）有独立请求权的第三人，在第一审程序中未
参加诉讼，第二审法院应当如何处理？（2）无独立
请求权的第三人，在第一审程序中未参加诉讼，第二
审法院应当如何处理？
（1）可以根据当事人自愿的原则予以调解；调解不
成的，发回重审。发回重审的裁定书不列应当追加的
当事人。（2）如果二审法院认为无独三需要承担责
任，则根据当事人自愿的原则予以调解；调解不成
的，发回重审。如果二审法院认为不需要无独三承担
责任，则正常审理并裁判即可。
51.甲与乙融资租赁合同争议经法院调解结案，调解
书生效后，检察机关在办理其他案件时发现该调解书
可能损害案外第三人丙的权益，但并不损害国家利益
和社会公共利益。在此情形下：（1）检察机关可否
对该调解书提出抗诉？（2）法院可否对该调解书决
定再审？（3）丙有何救济自己权益的途径？
（1）检察机关只能对损害国家利益、社会公益的调
解书提出抗诉，因此不能对本案中的调解书提出抗
诉。（2）法院可以决定对该调解书决定再审，因为
法院监督调解书的事由是确有错误。（3）丙可能选
择的救济方式包括第三人撤销之诉、案外人申请再审
以及执行异议制度，需根据具体情形判断符合哪种制
度的适用条件。
52.（1）某医疗纠纷诉讼的二审裁判生效后，被判决
承担赔偿责任的被告向法院申请再审，主张原告在审
理中出具的鉴定意见在格式和签章方面有缺陷。请
问：被告的该主张能否构成再审事由，请说明理由。
（2）王某与T 公司劳动纠纷诉讼中，王某对一份保
存在劳动管理部门的文档申请法院调取法院收到申请
后进行了调取，但由于劳动管理部门的原因而未能调
取到。请问：在本案判决生效后，王某可否以此为由
申请再审？
（1）不属于申请再审的法定事由。鉴定意见在格式
和签章方面的缺陷，不属于伪造证据而仅仅是证据有
瑕疵，不构成推翻既判力的事由。（2）不能。因为
法院已经履行了调取的义务，但非因自己的原因未能
获取证据时，不属于再审的法定情形。
53.（1）钱成与赵钢的借款合同纠纷由北京市朝阳区
法院进行一审，判决作出后，赵钢提出上诉，经北京
市一中院二审后作出了终审判决。钱成对终审判决不
服，欲申请再审。请问：其可以向哪个(些)法院申请
再审？为什么？（2）甲与M 公司因写字楼租赁合同
的履行发生纠纷，经两审终审后，法院判令甲向M 公
司支付租金115 万元。判决作出后，甲以主要证据未
经质证为由向法院提出再审申请，法院审查后裁定再
审。此时法院是否应当裁定中止执行？
（1）本案中双方当事人均为公民，此时钱某可以选
择向原审法院即北京市一中院申请再审，也可以选择
向上一级法院即北京市高级人民法院申请再审，但是
不得同时向两个法院申请再审，只能择其一。（2）
此时法院应当同时裁定中止执行。因为本案不涉及
“救命钱”，不属于可以不中止执行的情形。
54.检察机关在民事诉讼领域有几种角色？请分别列
举。
检察机关在民事诉讼领域的“四种角色”：（1）民
事检察监督主体（抗诉或检察建议）；（2）民事公
益诉讼起诉人；（3）支持起诉的主体：（4）民事私
益诉讼的当事人。
55.小强为了进行深造，决定出国留学两年，临行
前，将自家祖传的一对古董花瓶交给女友小花暂为保
管，等其学成归国后再取回。但无奈月有阴晴圆缺、
人有悲欢离合，小花无法忍受异国恋的苦闷，结交了
新的男友小贝。小贝在得知小花仍为前男友保管古董
的事情后，萌发了一个“好主意”，于是小贝与小花
串通，起草了一份花瓶买卖合同。按照二人事先的谋
划，小花将小贝诉至F 区法院，请求法院确认该古董
花瓶的所有权属于小花，法院在不知情的情形下支持
了小花的诉讼请求，双方均未上诉。小强学成归来
后，才发现不仅女朋友早已“易主”，自家的花瓶也
被小花“合法”占有。请问：此时小强有何救济途
径？请说明理
小强属于因为不能归责于自己的事由而未能以有独
三身份参诉的第三人，其有权向作出生效判决的F
区法院提起第三人撤销之诉，请求法院撤销原判
决。
56.【和三国法的结合】中国的心安公司和日本的大
兴公司在日本北海道签订了一份原材料买卖合同，双
方在合同中约定大兴公司在日本向心安公司完成材料
交付，心安公司需支付300 万元材料款，因本合同引
发的一切争议均由北京市海淀区法院管辖。之后因为
货款支付等问题发生争议，心安公司向北京市海淀区
法院起诉，大兴公司向日本法院起诉。请问：(1)双
方的协议管辖是否有效？(2)本案是否构成平行诉
讼？(3)如果海淀区法院受理起诉后，大兴公司以日
本法院已经先于中国法院受理案件为由，书面申请海
淀区法院中止诉讼，海淀区法院可否中止诉讼？(4)
如果海淀区法院受理起诉后，大兴公司提出管辖权异
议，认为本案的合同签订地和交货地均在日本，中国
法院审理明显不方便，日本法院审理跟方便，海淀区
（1）本案中的协议管辖有效，因为涉外诉讼的协
议管辖不要求实际联系。（2）本案中存在有效的
协议管辖，案件即应当由中国法院管辖，而不构成
平行诉讼。（3）先受理法院规则的适用前提是构
成平行诉讼，但本案不属于平行诉讼，因此法院不
应中止诉讼。（4）不方便法院原则的适用前提是
构成平行诉讼，但本案不属于平行诉讼，因此法院
不应驳回起诉。
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题目
答案
法院可否驳回起诉？
57.（1）法院在宣告张黑土失踪后，指定其妻子刘丽
作为财产代管人，一个月后，张黑土的姐姐张小花认
为刘丽有损害张黑土权益的行为，于是申请法院变更
财产代管人。此时法院应该如何处理？（2）法院在
宣告张黑土失踪后，指定其妻子刘丽作为财产代管
人，一个月后，刘丽向法院申请变更代管人，理由是
自己工作太忙，实在没有精力代管丈夫的财产。此时
法院应当如何处理？
（1）法院应告知张小花以刘丽为被告起诉，并按
照普通程序进行审理。（2）此时法院应当按照特
别程序的有关规定对刘丽的申请进行审理，若认为
其申请有理，则裁定撤销刘丽的代管人身份，同时
另行指定代管人；若认为申请无理，则裁定驳回刘
丽的申请。
58.（1）哪些人可以申请法院指定遗产管理人？
（2）申请指定遗产管理人案件的管辖法院有哪
（1）利害关系人（被继承人的继承人、受遗赠人
和债权人）或有关组织可以申请指定遗产管理人。
（2）被继承人死亡时住所地或者主要遗产所在地
的基层法院有管辖权。
59.赵某向M 区法院申请支付令，督促刘某返还借款
50 万元。法院送达支付令时，刘某拒绝签收，法院遂
进行了留置送达，一周后，赵某又以刘某为被告向N
区法院提起了诉讼，此时法院应当如何处理？
法院应当裁定终结督促程序，赵某的纠纷最终通过
诉讼渠道解决。
60.甲的汇票遗失，向法院申请公示催告。公告期满
后无人申报权利，甲申请法院作出了除权判决。三个
月后，国外归来的乙主张对该票据享有票据权利，此
时乙如何救济自身权益？
乙可以在知道或者应当知道判决公告之日起1 年
内，向作出除权判决的法院起诉，法院按照票据纠
纷适用普通程序审理。
61.（1）当事人能否约定执行的管辖法院？（2）法
律文书具备执行力，需要满足哪些条件？
（1）不能。（2）需要工作满足三个条件：①法律
文书已经生效；②有给付内容；③给付内容明确具
体。
62.刘小豆诉李小松买卖合同纠纷案，在获得胜诉的
生效判决后，刘小豆向被执行财产所在地的甲市A 区
法院申请执行。A 区法院收到执行申请书已经7 个月
但仍未执行。请问：刘小豆可以如何救济自身权益？
刘小豆可以向上一级法院即甲市中院申请执行。甲
市中院法院经审查，有三种处理方式：（1）责令A
区法院在一定期限内执行；（2）决定由本院执
行；（3）指令其他法院执行。
63.刘小豆申请对李小松强制执行，执行人案外人韩
大宝用自己的一套别墅为该债务提供担保，经刘小豆
同意后，法院决定暂缓执行8 个月。但暂缓期限届满
前，韩大宝开始变卖上述别墅。请问：此时刘小豆可
以如何救济自身合法权益？
此时刘小豆可以申请法院恢复执行，并可直接对担
保财产即别墅采取执行措施，但不能将韩大宝追加
为被执行人。
64.甲申请法院对乙强制执行100 万元，执行期间双
方达成和解协议，约定只返还90 万元即可，丙作为
连带保证人在和解协议上签字。之后乙不履行和解协
议，此时甲能否申请法院对丙强制执行？请说明理
由。
不能。担保人丙未向法院承诺在被执行人不履行执
行和解协议时自愿接受直接强制执行，不构成执行
担保，因此不能申请法院直接对丙强制执行，但可
以针对和解协议起诉担保人丙，要求丙按照和解协
议的约定承担保证责任。
65.刘小豆申请法院对心安公司强制执行，心安公司
唯一的股东是李小松。刘小豆认为李小松的财产与心
安公司严重混同，申请法院追加李小松为被执行人。
如果法院裁定准许追加，李小松对该裁定不服的，可
以如何救济？
可以提起变更追加异议之诉，李小松是原告，刘小
豆是被告。
66.法院判决某乙向某甲返还借款10 万元，某甲申请
强制执行，执行过程中，发现某乙没有财产可供执
行，但某乙对某丙有10 万元的债权，某甲遂申请法
院对某丙发出了履行到期债务的通知。某丙收到通知
后向法院提出异议，称该欠款已经清偿。请问：此时
可否对某丙强制执行？
某丙提出了异议，因此法院不得对某丙强制执行
（代位执行失败了）。
67.请问析产的路径有哪些？请分别简述。
（1）共有人达成分割协议并经债权人认可；（2）
共有人提起析产诉讼；（3）申请执行人代位提起
析产诉讼。
68.（1）提出执行行为异议的主体和提出执行标的异
议的主体有何不同？（2）执行行为异议和执行标的
异议的管辖法院有无不同？
（1）当事人和利害关系人都可以提出执行行为异
议；只有案外人才能提出执行标的异议。（2）没
有不同，均为执行法院。
69.易某依法院对王某支付其5 万元损害赔偿金之判
决申请执行。执行中，法院扣押了王某的一套玉器。
案外人谢某提出异议，称该玉器是其借与王某使用
的，该玉器为自己所有。法院经审查，认为谢某异议
理由成立，遂裁定中止对该财产的执行。此时易某有
何救济途径？
易某可以提起申请执行人执行异议之诉，易某是原
告，谢某是被告，王某的诉讼地位视其态度而定。
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题目
答案
70.甲与乙签订了一份大闸蟹买卖合同，同时约定，
如果在合同履行过程中发生纠纷，提交A 县的仲裁委
进行解决。甲收到乙提供的50 盒大闸蟹后，认为并
非大闸蟹而仅仅是不值钱的水晶蟹，此时甲可否通过
仲裁来解决该纠纷？
不能，因为双方达成的仲裁协议无效，县不存在仲
裁委员会。
71.甲公司与乙公司签订了一份办公文具买卖合同，
并约定如果发生争议，提交本市的C 仲裁委员会仲
裁。后因质量和供货时间等原因发生纠纷，甲公司向
C 仲裁委员会申请仲裁。在第一次开庭时，乙公司没
有出庭参加仲裁审理，但在第一次开庭结束后，向本
市中级法院申请确认仲裁协议无效，此时C 仲裁委员
会是否有权继续审理该案？
有权。因为乙公司未在法定期限内提出异议。
72.（1）发包人与承包人之间的仲裁协议，对实际施
工人有无拘束力？（2）当事人可否请求仲裁庭根据
和解协议制作仲裁调解书？
（1）没有拘束力。（2）不能，但可以申请做仲裁
裁决书。
73.甲与乙汽车租赁合同纠纷案件，经B 仲裁委员会
审理后作出裁决。在收到仲裁裁决书后，甲认为仲裁
庭作出裁决所依据的证据不足，遂向法院申请撤销该
仲裁裁决。请问：法院应当如何处理甲的申请？
法院应当不予受理。因为证据不足不是申请撤销仲
裁裁决的法定事由。
74.范某根据与黄某达成的仲裁协议，向某仲裁委员
会申请仲裁。在仲裁审理中，双方达成和解协议并申
请依和解协议作出裁决。裁决作出后，范某拒不履行
其义务，黄某向法院申请强制执行，而范某则向法院
申请裁定不予执行该仲裁裁决。此时法院应当如何处
理？请说明理由，
法院应当继续执行，不予审查是否具有不予执行仲
裁裁决的情形，因为本案中的仲裁裁决书是依据范
某与黄某之间的仲裁和解协议作出的，属于法院不
予支持申请的范围。
75.甲市的兴发公司和乙市的昌盛公司签订了一份合
作协议，约定发生争议由A 仲裁委员会仲裁。后昌盛
公司严重侵害兴发公司的利益，但兴发公司的控股股
东不作为，兴发公司的小股东韩某拟行使股东诉权。
请问：韩某能否提起股东代表诉讼？为什么？
不能。公司股东依照法律规定，以自己的名义代表
公司向对方当事人主张权利的，应当认定公司与对
方当事人签订的仲裁协议对股东有效。本案中，兴
发公司的小股东韩某在维护公司权益时，应当受到
兴发公司与昌盛公司之间仲裁协议的拘束，因此本
案应当由A 仲裁委员会主管。
76.甲公司和乙公司签订樱桃买卖合同并在合同中约
定了仲裁条款，后由于甲公司拒绝支付樱桃货款，乙
公司向仲裁机构申请仲裁，要求甲公司支付货款。甲
公司接到仲裁通知后提交答辩意见，同时提出由于乙
公司提供的樱桃质量不符合约定而造成了经济损失，
要求乙公司赔偿经济损失10 万元的反请求。仲裁庭
依法书面向双方当事人寄送了开庭通知。开庭当日，
甲公司没有如期到庭参加庭审。
甲公司无故不到庭，应当对乙公司的仲裁请求缺席
裁决，对甲公司的反请求视为撤回仲裁申请。
