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P124~P163 第5章 建设工程合同法律制度
P124 5.1 合同的基本规定
5.1.1 合同的订立
1. 合同订立的形式和内容
当事人订立合同，可以采用书面形式、口头形式或者其他形式。
书面形式是合同书、信件、电8报、电传、传真等可以有形地表现所载内容的形式。以
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电子数据交换、电子邮件等信方3式能够有形地表现所载内容，并可以随时调取查用的数据电
微
系
文，视为书面形式。 联
题
押
P125 5.1 准合同的基本规定
精
2. 要约与承诺
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信
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联
一
唯
P126 5.1 合同的基本规定
3. 合同的成立
承诺生效时合同成立，但是法律另有规定或者当事人另有约定的除外 。
当事人采用合同书形式订立合同的，自当事人均签名、盖章或者按指印时合同成立。
在签名、盖章或者按指印之前，当事人一方已经履行主要义务，对方接受时，该合同成
立。
法律、行政法规规定或者当事人约定合同应当采用书面形式订立，当事人未采用书面
形式但是一方已经履行主要义务，对方接受时，该合同成立。
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当事人采用信件、数据电文等形式订立合同要求签订确认书的，签订确认书时合同成
立。
P126~P129 5.1 合同的基本规定
5.1.2 合同的效力
5.1 合同的基本规定
合同的效力 判断 情形
（1）行为人具有相应民事行为能力；
（2）意思表示真实；
有效合同 ——
（3）不违反法律、行政法规的强制性规定，不违背公序
良俗
（1）8无民事行为能力人订立的合同；
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（8 42）行为人与相对人以虚假的意思表示订立的合同；
3
信
微（3）违反法律、行政法规的强制性规定的合同；
无效合同 违法违规系
联 （4）违背公序良俗的合同；
题
押 （5）行为人与相对人恶意串通，损害他人合法利益订立
准
精
的合同
合同的效力 判断 情形
（1 ）基于重大误解订立的合同；
（2）一 方以欺诈手段，使对方在违背真实意思的情况下
订立的合同 ；
意思表示
可撤销合同 （3）一方或者 第三方以胁迫手段，使对方在违
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背真实意
不真实 1 7
思的情况下订立的 合同；
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（4）一方利用对方 处于危困状态，缺乏判信
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断能力等情
微
形，致使合同成立时显 失 公平 联
系
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不完全符 （1）限制行为能力人订立的 纯获 利益的合同或者与其年
效力待定
合生效 龄、智力、精神健康状况相适应的合同以外的其他合同；
合同
要件 （2）无权代理订立的合同
5.1.3 合同的履行
1. 合同履行的基本要求
没有约定或约定不明：协议补充 → 合同有关条款/交易习惯 → 下列规定
约定不明 处理方式
强制性国家标准 → 推荐性国家标准 → 行业标准 → 通常标准/
质量要求
符合合同目的的特定标准
价款或报酬 订立合同时履行地的市场价格
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给付货币：接受货币一方所在地履行
履行地点 交付不动产：不动产所在地
其他标的：履行义务一方所在地
债务人可以随时履行，债权人也可以随时请求履行，但应当给对
履行期限
方必要的准备时间
履行方式 有利于实现合同目的的方式
履行费用负担 履行义务一方负担；债权人原因增加的履行费用，债权人承担
P130 5.1 合同的基本规定
2. 合同履行中的抗辩权
抗辩权 表现
同时履行抗辩权 一 方在对8方履行之前有权拒绝其履行请求 。一方在对方履行
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（没有先后顺序） 债务不8符4合约定时，有权拒绝其相应的履行请求
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信
微
应系当先履行债务一方未履行的，后履行一方有权拒绝其履行请
先履行抗辩权 联
题求。先履行一方履行债务不符合约定的，后履行一方有权拒绝
（有先后顺序） 押
准 其相应的履行请求
精
应当先履行债务的当事人，有确切证据证明对方有下列情形之
不安抗辩权 一 的，可以中止履行：（1）经营状况严重恶化；（2）转移财
产、抽逃资金，以逃避债务；（3）丧失商业信誉；（4）其他
P130~P133 5.1 合同的基 本规定
5.1.4 违约责任
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P132~P133 5.1 合同的基本规定
4）违约金和定金
当事人可约定一方向对方给付【定金】作为债权的担保
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1. 定金合同自实际交付定金时成立；
2. 定金的数额由当事人约定，但不得超过主合同标的额的20%。（超过部分不产生定
金的效力，多于/少于约定的 定金数额=变更约定，以实际为准）
3. 债务人履行债务的，定金应当抵作价款或者收回；
4. 给付定金一方不履行债务或者履行债务不符合约定，致使不能实现合同目的的，无
权请求返还定金；
5. 收受定金一方不履行约定的债务或者履行债务不符合约定，致使不能实现合同目的
的，应当双倍返还定金
4）违约金和定金
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P124~P163 第5章 建设工程合同 法律制度
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P135 5.2 建设工程施工合同的规定
5.2.1 施工合同的效力
1. 施工合同的订立要求
建设工程合同（包括勘察、设计、施工合同）应当采用书面形式。
2. 施工合同无效的情形
建设工程施工合同具有下列情形之一 的，应当认定无效：
（1）承包人未取得建筑业企业资质或者超越资质等级的；
（2）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；
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（3）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的.
承包人因转包、违法分包建设工程与他人签订的建设工程施工合同，应当认定无效。
P135~P136 5.2 建设工程施工合同的规定
3. 施工合同无效的法律后果
合同 建设工程 处理
竣工验收合格 参照合同约定折价补偿承包人
修复后
发包人可以请求承包人承担修复费用
无效 合格
竣工验收
不合格
修复后
承包人无权请求参照合同约定折价补偿
不合格
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发包人因对建设工程不合格1造成的损失有过错的，应当承担相应的责任。
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信
P137 5.2 建设工程微施工合同的规定
系
联
5.2.2 建设工程工题期、质量和价款
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准
精
1. 建设工程工期
当事人对建设工程 实际竣工日期有争议的处理：
（1）工程经竣工验收合格的，以竣工验收合格之日为竣工日期；
（2）承包人提交了竣工验收 报告，发包人拖延验收的，以承包人提交验收报告之日为
竣工日期；
（3）建设工程未经竣工验收，发包人擅 自使用的，以转移占有建设工程
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之日为竣工日
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期。
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P140 5.2 建设工程施工合同的规定
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3. 建设工程价款
4）工程垫资及利息
性质 有约定 无约定
按照同期同类贷款利率或者
按约定
同期贷款市场报价利率计息
利息从应付工程款之日计付。无约定或约定不明：
欠款利息
（1）建设工程已实际交付：交付日；
（2）建设工程没有交付：提交竣工结算文件之日；
（3）建设工程未交付，工程价款也未结算：当事人起诉之日
按约定，但是约定的利息计算标准高于垫资时的
垫资利息 同类贷款利率或者同期贷款市场报价利率的部分无
除外
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P140~P141 5.2 建设工程施工合同的规定
5）建设工程价款优先受偿权
承包人就逾期支付建设工程价款的利息、违约金、损害赔偿金等主张优先受偿的，人
民法院不予支持。
承包人应当在合理期限内行使建设工程价款优先受偿权， 但最长不得超过18个月，
自发包人应当给付建设工程价款之日起算。
发包人与承包人约定放弃或者限制建设工程价款优先受偿权，损害建筑工人利益，发
包人根据该约定主张承包人不享有建设工程价款优先受偿权的 ， 人民法院不予支持。
P141~P142 5.2 建设工程施工合同的规定
5.2.3 施工合同的变更 8
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P142 5.2 建设工程施工合同的 规定
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5.2.4 施工合同的权利义务终止
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1. 合同权利义务终止的情形 信
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（1）债务已经履行。 一
联
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（2）债务相互抵消。
（3）债务人依法将标的物提存。
（4）债权人免除债务。
（5）债权债务同归于一人。
（6）其他。
合同解除的，该合同的权利义务关系终止。
P143 5.2 建设工程施工合同的规定
2. 合同的解除
合同解除的种类 规定
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约定解除 当事人协商一致，可以解除合同
法律直接规定解除合同的条件，条件具备时，解除权人可直
法定解除
接行使解除权
法定解除合同的情形：
（1）因不可抗力致使不能实现合同目的；
（2）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债
务；
（3）当事人一方延迟履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；
（4）当事人一方延迟履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（5）其
他。
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P143~P144 5.2 建设工8 4程施工合同的规定
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2. 合同的解除 系
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当事人一方依法押主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。
准
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3. 施工合同解 除的特别规定
承包人将建设工程转 包、违法分包的，发包人可以解除合同。
发包人提供的主要建筑材料、建筑构配件和设备不符合强制性标准或者不履行协助义
务，致使承包人无法施工，经催告 后在合理期限内仍未履行相应义务的，承包人可以解除
合同。
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