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第五章
行政法与行政诉讼法
第一节行政法的基本原则与行政主体
1. 合法行政原则(首要原则)
(1)法律优先(法已规定不可违);
例:《行政强制法》规定:行政强制措施权不得委托。某区公
安将自己的查封、扣押的权利委托给教育局实施。
(2)法律保留(法无规定不可为)。
例:某区教育局将体罚学生的老师张三拘留了。
区教育局对李四收税。
2.合理行政
(1)公平公正对待;
例:甲乙二人共同打伤丙,公安机关经过调查后认为二人责任
相当,公安机关决定对甲罚款500 元,对乙拘留10 天。
(2)考虑相关因素;
例:公务员招考过程中,招考单位以小王是处女座为由不予录取。
(3)符合适当比例。(合目的性,适当性,损害最小)
例:带人去太平间醒酒
3.程序正当
(1)行政公开。涉及国家秘密、商业秘密、个人隐私的除外。
例:2023 年国务院组成部门公开预算内容。
政务宣传栏
里公开政府的各项政策。
(2)公众参与;
例:行政机关许可在居民区附近建大型化工厂,告知居民可以
听证,居民申请后,行政机关组织听证。
(3)公务回避。
例:公安民警张三在处理一起治安案件时,发现当事人一方是自
己的亲亲小心肝,回避。
4.高效便民
(1)行政效率;例:申请驾照,营业执照,符合条件20 年了都
没发下来,去问,正在办理中..........
(2)便利当事人。例:行政服务大厅里,各个部门都有窗口办理。
5.诚实守信
(1)行政信息真实;
(2)保护信赖利益(行政行为不得随意变更;因国家利益、公
共利益或者其他法定事由需要撤回或者变更行政决定的,应当依照法
定权限和程序进行,并对行政管理相对人因此而受到的财产损失依法
予以补偿)。
题:某市政府决定关闭一影响市容环境的屠宰场,并给予受到损失的
业主以相应的经济补偿。市政府的这一行为体现了行政许可的(
)。
A.比例原则
B.合法性原则
C.合理性原则
D.信赖保护原则
6.权责统一
(1)行政效能;
(2)行政责任。
1.“行政机关实施行政管理,应当依照法律、法规、规章的规定进行,
没有法律、法规、规章的规定,行政机关不得影响公民、法人和其他
组织合法权益或者增加公民、法人和其他组织义务的决定”。这主要
体现了依法行政中的哪一项要求?
A.合法行政
B.合理行政
C.程序正当
D.诚实守信
2.《中华人民共和国行政强制法》第五条规定:行政强制的设定和
实施,应当适当。采用非强制手段以达到行政管理目的的,不得设定
和实施行政强制,这一规定所体现的行政法的基本原则是:
A.行政合法原则
B.行政合理原则
C.程序正当原则
D.信赖保护原则
二、行政主体
1. 概念
行政主体,是指能够以自己的名义实施国家行政管理职能并承受
一定法律后果的国家行政机关和社会组织。
2. 分类
根据行政主体资格取得的法律依据的不同,可将行政主体划分为
职权性行政主体和授权性行政主体。
(1)职权性行政主体:是指根据宪法和行政机关组织法的规定,
在机关依法成立时就拥有相应行政职权并同时获得行政主体资格的
行政组织。它只能是国家行政机关。
(2)授权性行政主体:又称为法律、法规、规章授权的组织,
是指根据法律、法规、规章的规定,可以以自己的名义从事行政管理
活动、参加行政复议和行政诉讼并承担相应法律责任的社会组织。
例:①派出机构(派出所、税务所....)
eg.
给派出所的授权:⑴警告
⑵500 元以下罚款
②高校
Eg. 学校颁发学位证时是行政主体。
③公用企业
Eg. 国家电网处罚私拉电网的行为。
补充:被委托的组织和个人不是行政主体
例:税收代扣代缴人
考法:A 授权B 去做,以谁的名义做?
谁可以当被告?
A 委托B 去做,以谁的名义做?
谁可以当被告?
题:某县政府所属林业局在某林区设立木材检查站,对过往木材
进行检查,并委托其行使处罚权,木材检查站应当以谁的名义行使处
罚权?(
)
A.县林业局
B.林业木材检查站
C.县人民政府
D.县政府法制办
第二节
行政行为
一、行政行为概述
补充分类
1.内部行政行为:行政主体在内部行政组织管理过程中所作的只
对行政组织内部产生法律效力的行政行为。例如:行政处分(警告、
记过、记大过、降级、撤职、开除)。不可复议、诉讼。
2.外部行政行为:行政主体在对社会实施行政管理活动过程中针
对公民、法人或其他组织所作出的行政行为,例如:行政许可行为、
行政处罚行为等。可以复议、诉讼。
1.(多选题)某公安局对傅某作出行政拘留15 日的处罚。该处罚属
于(
)。
A. 具体行政行为
B. 抽象行政行为
C. 可诉行政行为
D. 不可诉行政行为
2.下列选项中,不属于抽象行政行为的是(
)
A.某公安局关于某桥梁“6:00—21:00 非机动车不得上桥”的规
定
B.某政府关于某小区房屋的拆迁公告
C.某高速公路关于高速公路收费的通知
D.某县人民政府制定的规范性文件
3.下列不属于具体行政行为的是:
A.某地工商部门吊销某酒店营业执照
B.某地政府公布关于征地赔偿的具体办法
C.某地卫生部门对某酒店进行罚款
D.小张醉酒闹事被某区公安分局拘留了10 日
二、行政许可
(一)行政许可概述
(二)行政许可的信赖保护原则
(三)行政许可的设定
(四)行政许可的实施程序
1.行政许可流程(考细节)
2.行政许可的听证程序(作许可决定之前听证)
(1)听证的启动方式
①行政机关依职权主动听证的事项。法律、法规、规章规定实施
行政许可应当听证的事项,或者行政机关认为需要听证的其他涉及公
共利益的重大行政许可事项。
行政机关主动开听证会:法律、法规、规章规定的
涉及公共利益的重大事项
②依当事人申请听证的事项。行政许可直接涉及申请人与他人之
间重大利益关系的,行政机关在作出行政许可决定前,应当告知申请
人、利害关系人享有要求听证的权利;申请人、利害关系人在被告知
听证权利之日起五日内提出听证申请的,行政机关应当在二十日内组
织听证。
当事人申请开听证会:涉及少数人重大利益,申请人、利害关系
人可申请。
流程:机关告知可听证,当事人知道后5 日内提出申请,机关
20 日内组织
例:张三想开办化工厂,周边有20 户居民,要不要许可
张三开化工厂?
(2)听证的程序听证程序
①听证日期。行政机关应当于举行听证的7 日前将举行听证的时间、
地点通知申请人、利害关系人,必要时予以公告。
②听证的方式。听证应当公开举行。
③案外人主持。
④申辩、质证。
⑤听证笔录的案卷排他原则。
⑥听证费用。申请人、利害关系人不承担行政机关组织听证的费
用。
1.下列规范性文件中不得设定行政许可的是:
A.法律
B.县级政府的决定
C.行政法规
D.地方性法规
2.经过听证程序的,行政机关作出行政许可决定的依据是:
A.专家听证结果
B.上级机关批复
C.听证笔录
D.主管领导意见
3.行政案件中当事人要求举行听证的,行政机关应当组织听证,
当事人(
)行政机关组织听证的费用。
A.必要时应当承担
B.承担一部分
C.可申请不承担
D.不承担
三、行政处罚
(一)行政处罚概述
(二)行政处罚的种类和设定
1. 行政处罚的种类
1.下列类型不属于行政处罚的是()。
A. 安监局对企业因安全生产管理不到位责令其停产停业
B. 交警对不按照道路标志行驶的驾驶员王某予以警告
C. 公安局对吸食毒品的社会无业人员李某实施拘留
D. 规划局对某企业的房地产开发项目申请作出不予许可的决定
2.公安局对吴某作出的行政拘留属于()。
A. 行为罚
B. 申诫罚
C. 财产罚
D. 人身罚
2. 行政处罚的设定
(三)行政处罚的管辖和适用
1. 行政处罚的管辖
2. 行政处罚的适用
(四)行政处罚的决定程序
简易
听证
一般
1.(多选)下列选项中行政机关拟作出的行政处罚决定,应当告
知当事人有权要求听证的是()。
A. 甲税务部门拟对某企业作出吊销税务行政许可证的处罚
B. 乙环保局拟对某汽车修理厂作出责令停业的处罚
C. 丙食品药品监督管理部门拟对某生鲜超市作出罚款200 元
的处罚
D. 丁公安局拟对张某作出行政拘留10 天的处罚
2.(多选)行政机关作出(
)等行政处罚决定之前,应
当告知当事人有要求举行听证的权利。
A. 责令停产停业
B. 吊销许可证或执照
C. 较大数额罚款
D. 限制人身自由
四、行政强制
1.(单选)下列选项中,属于行政强制措施的是(
)。
A. 罚金
B. 扣押财物
C. 划拨存款
D. 代履行
2.(单选)下列选项中属于行政强制措施的是(
)。
A. 警告
B. 暂扣或者吊销许可证
C. 冻结存款、汇款
D. 责令停产停业
五、其他常见行政行为
第三节
行政救济
一、行政复议
(一)行政复议范围
有下列情形之一的,公民、法人或者其他组织可以申请行政复
议:
(1)对行政机关作出的行政处罚决定不服;
例:张三被县公安局罚款200 元。
(2)对行政机关作出的行政强制措施、行政强制执行决定不服;
例:张三财产被行政机关扣押、划拨。
(3)申请行政许可,行政机关拒绝或者在法定期限内不予答复,
或者对行政机关作出的有关行政许可的其他决定不服;
例:张三申请营业执照被拒绝,申请营业执照一年都不给答
复,甲乙都申请许可,给了甲,已不服。
(4)对行政机关作出的确认自然资源的所有权或者使用权的决
定不服;
例:想确认500 平的土地使用权,结果只给你确认300 平。
(5)对行政机关作出的征收征用决定及其补偿决定不服;
例:征用我的车我不满意
征用我的车只给我
一元钱补偿我不满意
(6)对行政机关作出的赔偿决定或者不予赔偿决定不服;
例:市场监督管理局违法扣押张三财产,张三申请行政赔
偿,机关不赔,或者只赔2 元钱。
(7)对行政机关作出的不予受理工伤认定申请的决定或者工伤
认定结论不服;
例:人社局不受理张三的工伤认定。
(8)认为行政机关侵犯其经营自主权或者农村土地承包经营权、
农村土地经营权;
例:县政府决定今年我们县的农村每家每户必须种小麦。
(9)认为行政机关滥用行政权力排除或者限制竞争;
例:市政府决定,买课必须职能买超格的。
(10)认为行政机关违法集资、摊派费用或者违法要求履行其
他义务;
例:行政机关说,张三你开公司这么有钱,你必须拿出1000
万来给我们办事用。
(11)申请行政机关履行保护人身权利、财产权利、受教育权
利等合法权益的法定职责,行政机关拒绝履行、未依法履行或者不予
答复;
例:张三被人群殴,好不容易打通110 报警,警察说,我
们忙,你好自为之吧。
(12)申请行政机关依法给付抚恤金、社会保险待遇或者最低
生活保障等社会保障,行政机关没有依法给付;
例:张三穷困潦倒,符合取得最低生活保障的条件,结果,
不给。
(13)认为行政机关不依法订立、不依法履行、未按照约定履
行或者违法变更、解除政府特许经营协议、土地房屋征收补偿协议等
行政协议;
例:城市供水、供电协议、
甲的厂房被拆迁,县政府
和甲签订补偿协议。
(14)认为行政机关在政府信息公开工作中侵犯其合法权益;
例:政府公开的信息里有张三的隐私。
(15)认为行政机关的其他行政行为侵犯其合法权益。
3.行政复议的排除事项
★★★★
⑴国家行为:国防、外交等
中美建交,不服
⑵刑事侦查行为:刑事拘留、逮捕等
张三犯罪被逮捕
⑶内部行政行为:行政机关作出的行政处分或其他人事处理决定
公务员被记大过
⑷行政调解行为
⑸行政指导行为。
1.(多选)根据《行政复议法》的规定,下列情形中可以提起行
政复议的是()。
A. 周某对工商局作出责令停业的处罚不服
B. 吴某对交警部门作出吊销驾照的处罚不服
C. 郑某对县政府将其土地使用权确权为他人的行为不服
D. 王某对市政府制定的《××市关于农村养老保险实施细则》不
服
2.(单选)下列行为中不可被提起行政复议的是(
)。
A. 对行政机关作出的警告决定不服的
B. 认为行政机关侵犯合法的经营自主权的
C. 对行政机关作出的行政处分不服的
D. 认为行政机关违法集资的
3.(单选)根据《中华人民共和国行政复议法》的规定,下列情
形中公民、法人或其他组织不可以申请行政复议的是(
)。
A. 认为行政机关侵犯合法的经营自主权的
B. 不服行政机关对民事纠纷作出的调解或其他处理的
C. 对行政机关作出的冻结财产等行政强制措施决定不服的
D. 申请行政机关依法发放抚恤金,行政机关没有依法发放的
(二)行政复议管辖体制
县级以上各级人民政府以及其他依照本法履行行政复议职责的
行政机关是行政复议机关。
行政复议机关办理行政复议事项的机构是行政复议机构。
行政复议机关依照本法审理行政复议案件,由行政复议机构对行
政行为进行审查,提出意见,经行政复议机关的负责人同意或者集体
讨论通过后,以行政复议机关的名义作出行政复议决定。
行政复议机关作出行政复议决定,应当制作行政复议决定书,并
加盖行政复议机关印章。
案例:县公安局对打架斗殴的张三拘留10 天,张三不服,向县
政府提起行政复议。
1.对县公安局不服,复议机关是县政府。
2.县政府找到自己设立的司法局,把案件交给他,让他具体去
干活,司法局是行政复议机构。
3.最终的复议决定是以县政府的名义做的,盖的也是县政府的
印章。
1.潘某对湖南省张家界市税务局的行政处罚决定不服,复议机关
是:
A.张家界市税务局
B.张家界市人民政府
C.湖南省人民政府
D.湖南省税务局
2.某公民对杭州市公安局作出的行政处罚不服,该公民可以向
________申请行政复议。
A.浙江省人民政府
B.浙江省公安厅
C.杭州市人民政府
D.杭州市人民政府或浙江
省公安厅
3.公民陈某对甲省文化厅的某具体行政行为不服,那么他可以向
________申请行政复议。
A.国务院
B.甲省人大常委
C.甲省人民政府
D.甲省文化厅
4.若某公司对河南省政府作出的具体行政行为不服,可向________
申请复议,对复议决定不服的,可________。
A.国务院
提起行政诉讼
B.省政府
提起行政诉讼或向国务院申请裁决
C.国务院
终局裁决
D.省政府
再次向省政府提起行政复议
(三)行政复议审理
实行普通程序听取意见原则,新增复议听证制度:
(1)审理重大、疑难、复杂的行政复议案件,行政复议机构
应当组织听证。行政复议机构认为有必要听证,或者申请人请求
听证的,行政复议机构可以组织听证。
(2)经过听证的行政复议案件,行政复议机关应当根据听证
笔录、审查认定的事实和证据,依照本法作出行政复议决定。
新增行政复议委员会制度:
(1)县级以上各级人民政府应当建立相关政府部门、专家、
学者等参与的行政复议委员会,为办理行政复议案件提供咨询意
见,并就行政复议工作中的重大事项和共性问题研究提出意见。
行政复议委员会的组成和开展工作的具体办法,由国务院行政复
议机构制定。
(2)提请行政复议委员会提出咨询意见的行政复议案件,行
政复议机关应当将咨询意见作为作出行政复议决定的重要参考依
据。
审理期限:60 日,可延长30 日。
(四)行政复议决定
1.行政复议决定书:
(1)决定变更行政行为;
决定撤销行政行为,责令重新作出行政行为;
决定确认行政行为违法;
决定被申请人在一定期限内履行;
确认行政行为无效;
决定采取补救措施或者赔偿损失等责任;
决定驳回行政赔偿请求;
决定被申请人依法给予赔偿。
(2)决定维持该行政行为;决定驳回申请人的行政复议请求。
2.行政复议调解书:
行政复议机关办理行政复议案件,可以进行调解。调解应当
遵循合法、自愿的原则,不得损害国家利益、社会公共利益和他
人合法权益,不得违反法律、法规的强制性规定。调解未达成协
议或者调解书生效前一方反悔的,行政复议机关应当依法审查或
者及时作出行政复议决定。
3.当事人在行政复议决定作出前可以自愿达成和解:
当事人在行政复议决定作出前可以自愿达成和解,和解内容
不得损害国家利益、社会公共利益和他人合法权益,不得违反法律、
法规的强制性规定。当事人达成和解后,由申请人向行政复议机构撤
回行政复议申请。行政复议机构准予撤回行政复议申请、行政复议机
关决定终止行政复议的,申请人不得再以同一事实和理由提出行政复
议申请。但是,申请人能够证明撤回行政复议申请违背其真实意愿的
除外。
4.行政复议意见书:
行政复议机关在办理行政复议案件过程中,发现被申请人或者
其他下级行政机关的有关行政行为违法或者不当的,可以向其制发行
政复议意见书。有关机关应当自收到行政复议意见书之日起六十日内,
将纠正相关违法或者不当行政行为的情况报送行政复议机关。
二、行政诉讼
行政诉讼是法院应公民、法人和其他组织的请求,通过审查行政
行为合法性的方式,解决特定范围内行政争议的活动。
(一)行政诉讼的受案范围
1. 法院可以受理的行政案件
对公民、法人和其他组织合法权益造成侵害的具体行政行为、行
政协议。
2. 法院不予受理的行政案件
(1)国家行为;
(2)行政法规、规章或者行政机关制定、发布的具有普遍约束
力的决定、命令;
(3)对行政机关工作人员的奖惩、任免等决定;
(4)行政机关最终裁决的行政行为;
(5)刑事司法行为;
(6)行政指导、行政调解行为等。
(二)行政诉讼的管辖
1. 级别管辖——重点掌握中级人民法院的管辖权
(1)对国务院部门或者县级以上地方人民政府所作的行政行为
提起诉讼的案件。
(2)海关处理的案件。
(3)本辖区内重大、复杂的案件
2. 地域管辖
(1)一般地域管辖——原告就被告。
例:青岛市城阳区公安局拘留了张三,张三去哪的法院告?
(2)特殊地域管辖
①因不动产提起诉讼——不动产所在地法院管辖。
例:张三是开封市人,在郑州市中原区有一套房屋,因拆迁补
偿不满意,想去法院诉讼,去什么地方的法院?
②经复议案件——原机关所在地法院或复议机关所在地法院
管辖。
例:张三被A 市公安局(在A 市B 区)拘留,张三不服,去
市政府(在A 市A 区)复议,市政府维持了拘留的决定,张三想去
诉讼,去什么地方的法院起诉?
③对限制人身自由的行政强制措施不服——被告所在地法院或
原告所在地(户籍地、经常居住地、被限制人身自由地)法院管辖。
例:家住甲市A 区的张三,在甲市B 区工作,后去乙市A 区
出差,因嫖娼被乙市A 区公安局处罚,处罚前把张三关在乙市B 区,
去哪告?
(三)行政诉讼的被告
1. 经复议的案件被告的确认
⑴复议维持→原机关和复议机关是共同被告
⑵复议改变→复议机关是被告
⑶复议机关不作为→看谁不服谁被告
例:张三被市公安局拘留,张三不服,去市政府复议。
①市政府维持了拘留的决定,谁是被告?
②市政府改变了拘留的决定,谁是被告?
③市政府在60 日内没做复议决定,张三不满市政府的不作为,谁是
被告?
2. 委托行政的被告确认(谁委托,就告谁)
3. 经上级机关批准而作出行政行为的被告确认(诉讼看名义)
谁盖章(署名)谁被告
4. 若干行政机关共同作出同一行政行为的被告确认:共同被告。
三、行政赔偿
1. 行政赔偿概述
行政赔偿,是指行政机关及其工作人员在行使职权过程中违法侵
犯公民、法人或其他组织的合法权益并造成损害,国家对此承担的赔
偿责任。
以支付赔偿金为主,还有返还财产、恢复原状、消除影响、恢复
名誉、赔礼道歉等。
2. 国家不承担赔偿责任的情形
(1)行政机关工作人员与行使职权无关的个人行为。
(2)因公民、法人和其他组织自己的行为致使损害发生的。
(3)法律规定的其他情形。
3. 行政赔偿义务机关
(1)单独赔偿义务机关:行政机关及其工作人员行使行政职权时
侵权造成损害的,该机关为赔偿义务机关。
(2)共同赔偿义务机关:两个以上行政机关共同行使行政职权时
侵权造成损害的,为共同赔偿义务机关。
(3)被授权组织,法律法规授权的组织在行使行政职权时侵权造
成损害的,该组织为赔偿义务机关。
(4)被委托组织,受行政机关委托的组织或者个人在行使受委托
职权时侵权造成损害的,委托的行政机关为赔偿义务机关。
(5)经复议机关复议,最初造成侵权行为的行政机关为赔偿义务
机关,但复议机关的复议决定加重损害的,复议机关对加重的部分履
行赔偿义务。