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照着模板做的合同,为什么照样出错?——工程合同的5个坑——合同起草与签订避坑系列(四)
编辑 | 七月
作者 | 王业子律师
王业子
辽宁槐城律师事务所
上市公司法律、国资国企管理
公司常年法律顾问、商事诉讼
前天审一份火电项目施工合同，业务人员交上来的文本，示范文本一基本没动，专用条款也对得上号，看上去很规范
——可一翻到履约保证金的数额，写的是工程总价的15%。
我微信让他翻一下法条，他愣了三分钟才反应过来：
上限是10%，不是15%，不是"拍脑袋随便想的数”？
示范文本本身没动，不代表就对了。
照着模板做的合同，为什么照样出错？
错的不在模板，在数字、位置、范围，和照搬时的想当然。
工程合同金额大、周期长、追责链条深，这一篇的5个坑，每一个都对得上真金白银。
01
坑一：通用条款——以为动一点没关系
通用条款是行业几十年沉淀下来的地基条款，与专用条款形成咬合关系，删一条就可能让引用关系悬空。
曾有一份合同，业务人员嫌"争议解决"那条冗长，删掉又没向对方特别提示，结果改动被认定未尽合理提示义务，改动无效，原本想绕开的麻烦，原样回来。
怎么避？
通用条款一字不动，要变，写进专用条款对应位置，或单设特别约定条款。
02
坑二：序号重排——审完等于没审
专用条款15.6.1修改的就是通用条款15.6.1——序号即地址。
重新编号后，律师审查如同按错了图的施工队。
某份合同把15.6.1硬编成"第三条"，审核人按通用条款编号逐条找对应条款，找了两个小时才发现违约责任的归属，这一切，是改编号改出来的。
怎么避？
专用条款序号原样保留，不需要的通用条款让序号空着，不要为了"好看"连续编。
03
坑三：附件与正文——塞得太满就翻不到
立项批复、技术规格书、图纸清单、采购需求，整段复制粘贴塞进专用条款第一条，几千字的合同里找一句工期，审核像在混凝土里找一根钢筋。
怎么避？
按每条专用条款的提示语归位填写；
立项批复、技术规格书、图纸清单作为附件单独列明，主合同只引标题与文号，不堆内容。
04
坑四：三本合同的工程范围，对不齐就会"三不管"
同一个项目，施工合同管1、2、3项，监理合同管2、3、4项，设计合同管3、4、5项，1项无人施工、5项无人设计，中间那项无人监理。
怎么避？
定稿前画一张工程范围三栏对照表，施工、监理、设计三本合同逐项勾对。
空白项就是履约盲点，签前补齐。
05
坑五：四笔款项，位置和上限都不能含糊
预付款、进度款、结算款、质保金，四笔款项各有各的条款位置，填错就等于没填。
两个上限最容易踩：
履约保证金不超过中标合同金额的10%（《招标投标法实施条例》第58条）；
质保金预留比例不高于工程价款结算总额的3%（《建设工程质量保证金管理办法》第7条，由此前5%的上限下调）；
缺陷责任期一般为1年、最长不超过2年，自竣工验收合格之日起计（同办法第2条、第8条）。
怎么避？
先在通用条款里找出四笔款项对应的条款位置，对照上限填入。
超上限的数字当场降下来，不管前面谈得如何，签出去就是合规风险。
06
4步用表流程
第一步，认文本——锁定现行示范文本版本，通用条款视为只读。
第二步，对序号——专用条款逐条对准通用条款序号填写。
第三步，填对位——按每条提示语归位填写，冗余内容做附件。
第四步，核范围——按三栏对照表，施工、监理、设计合同横向比对。
示范文本是行业的施工图纸。
图纸没改，不等于房子盖对了，盖对的，是按图校对位置、按位置砌墙、按标准验收。
这一篇给的5个坑、4步流程，建议打印出来贴在示范文本封页内侧，下次拿起示范文本，第一眼看到的就是这张清单。
工程口的同事们，最头疼的是哪个坑？评论区告诉我，我把它单独拆给你看。
下一篇是系列收官——采购与签约环节，把最后一公里走稳。
法律依据：
《建设工程质量管理条例》（国务院令第279号），2000年1月30日施行，2019年修订，现行有效，第40条为建设工程最低保修期限的强制性规定。
《建设工程质量保证金管理办法》（建质〔2017〕138号），2017年6月20日印发，7月1日起施行，现行有效，第2条规定缺陷责任期最长不超过2年，第7条规定质保金预留比例不高于3%（旧办法上限为5%，138号文下调），第8条规定自竣工验收合格之日起计。
《招标投标法实施条例》（国务院令第613号），2012年2月1日施行，2019年修订，现行有效，第58条规定履约保证金不得超过中标合同金额10%。
《建设工程施工合同（示范文本）》（GF-2017-0201），2017年10月1日发布，现行有效，为通用条款与专用条款双层结构的规范来源。
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