法考主观题模拟题(五)结合新法答案

【案情06】

2022年3月，甲公司与乙公司签订《钢材买卖合同》：甲公司向乙公司供应螺纹钢1万吨，单价4000元／吨，2022年6月至12月分批交货；乙公司应于每批货到后10日内付款；甲公司应于每批交货时提供质量证明书和增值税专用发票。

前五批共6000吨依约交货，但均未提供质量证明书和发票，乙公司以此拒付该五批货款2400万元。后因产业政策调整及铁矿石价格暴涨，螺纹钢市价涨至6000元／吨。甲公司停止交货，通知乙公司主张情势变更，请求变更价格或解除合同；乙公司要求按原价履行，并于2022年11月以6000元／吨向丙公司采购剩余4000吨，多支出800万元，法院查明，螺纹钢属于长期以来价格波动较大的商品。

另查明：乙公司对甲公司享有2018年5月到期的借款债权500万元，从未催收，诉讼时效已于2021年5月届满；甲公司对乙公司享有2022年8月到期的违约金债权300万元。诉讼中乙公司通知以500万元借款债权抵销应付货款，甲公司提出时效抗辩；甲公司亦主张以其300万元违约金债权抵销。假设另查明甲公司300万元债权系故意毁损乙公司设备所生赔偿之债。

【问题】

1.乙公司拒付货款能否成立？若乙公司仅主张同时履行抗辩而未提反诉，法院应如何判决与执行？

结论：不成立；未提反诉的，判被告在原告履行非主要债务的同时支付货款，并明确原告申请执行须先履行自己债务。

理由：一方以对方未履行非主要债务（提供质检证明、发票）为由拒绝履行自己主要债务的，不予支持，除非致使不能实现合同目的或另有约定。乙公司救济：请求甲继续提供证明、发票并赔偿（如进项税无法抵扣），但不得解除合同（第26条）。判决与执行：被告依民法典第525条主张同时履行抗辩且成立、未提反诉的，判决被告在原告履行债务的同时履行自己的债务，并在判项中明确原告申请执行的，应在原告履行自己债务后对被告采取执行行为；提反诉的，判双方同时履行，任何一方申请执行均须先履行自己债务（第31条）。

2.甲公司主张情势变更能否成立？事先约定排除情势变更适用的，效力如何？

结论：本案原则上不成立（螺纹钢属价格波动较大大宗商品，属商业风险）；事先约定排除无效。

理由：依第32条，因政策或市场供求异常变动致价格无法预见、非商业风险的涨跌，继续履行显失公平的，认定构成重大变化；但合同涉及市场属性活跃、长期以来价格波动较大的大宗商品以及股票、期货等除外。螺纹钢属此类，价格波动属商业风险，除非甲证明本次涨幅超出历史波动区间。依第32条，当事人事先约定排除民法典第533条适用的，认定该约定无效。

3.如果合同解除，针对乙丙交易，乙公司请求赔偿差价800万元，法院应如何确定可得利益？

结论：按替代交易价格与合同价格差额确定（800万）；明显偏离市价的，按市价与合同价差额。

理由：非违约方实施替代交易的，按替代交易价格与合同价格差额确定可得利益；替代交易价格明显偏离发生时当地市价的，违约方可主张按市价与合同价格差额确定（第60条）。未实施替代交易的，按违约后合理期间内合同履行地市价差额确定（第60条）。一般可在扣除订约、履行合理成本后按生产、经营或转售利润计算（第60条）；违约方可主张扣减扩大损失、对方过错损失、对方额外利益或减少的必要支出（第63条）。

4.乙公司的抵销与甲公司的抵销分别能否成立？若300万元系故意毁损设备所生赔偿之债，有无变化？

结论：乙公司主动抵销不成立（时效届满债权，甲提时效抗辩）；甲公司以未过时效的300万债权抵销成立；若300万系故意毁损赔偿之债，甲作为侵权人不得主动抵销，但乙作为受害方主动抵销不受限。

理由：一方以时效届满债权通知抵销，对方提时效抗辩的，抗辩应予支持，故乙主动抵销不成立；一方债权时效届满、对方主张抵销的应予支持——甲以未过时效债权抵销乙已过时效债权，不构成强制剥夺时效利益，故甲抵销成立。抵销效力：通知到达时主债务、利息、违约金、损害赔偿金在同等数额内消灭

故意、重大过失侵害他人财产权益产生的损害赔偿债务，侵权人主张抵销的不予支持，甲作为侵权人不得主动抵销；乙作为受害方主动以该债权抵销不受限制。