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杜洪波:主观题高分三大技巧
一、扣题
(一)界定“关键词”是扣题的前提。
第一步:勾出“考点词”→第二步:划出句子成分“主、谓、宾”以及“定语、状语类”,→第
三步:分析句子成分的重点和非重点→第四步:预估采分点(一般而言定义类1-2 分:分类
或特征2-3 分;意4-5 分;措施4-5 分。当然,题目发问的侧重点不同,上述的分值分配也
会有微调)。
示例1: 试论“正义不仅要实现,而且要以看得见的方式实现”。(2020 年法学论述)
【审题步骤】
第一步:确定考点词:正义、实现、看得见的方式
第二步:主语:正义;谓语:实现;定语:看得见
第三步:重点词:“不仅……而且”属于并列结构
第四步:正义定义2 分;程序实体的分类2-3 分;保障程序和实体的措施:5 分左右;意义:
4 分左右
【高分答案】
该格言指明了正义价值及其意义。法治建设既要保护实体正义,又要保障程序正义
(一)正义的基本概念和特征
正义是人类追求的共同理想,是法的核心价值。正义以利益为依归,是对利益的正当分
配。一般而言,作为社会基本结构的社会体制的正义,是最根本和最具决定意义的是社会的
首要正义。【正义具有普遍性和特殊性、时代性和超时代性、客观性和主观性特征。】(2 分)
(二)实体正义与程序正义的概念及其关系
1.实体正义是指通过法律规定的实体权利和义务来公正地分配社会利益与负担。程序正
义是指为了实现法律上的实体权利与义务,设定必要程序以实现正义。(2 分)
2.程序正义是实体正义的保障,实体正义是程序正义的目的。法治建设中必须兼顾程序
正义和实体正义。(2 分)
(三)正义对法律价值的作用
1.正义是法律存在根据和评价标准。正义是检验现实中法律制度好坏的根本标准和依
据。(1.5 分)
2.正义是法律发展和进步的根本动因。正义始终引导着法律制度的革故鼎新,使法律制
度越来越符合正义的要求。(1.5 分)
3.正义适用于具体的法律实践。在法律适用中,正义可以指导法律推理和法律解释是解
决疑难案件、填补法律漏洞的依据。(1.5 分)
(四)法治建设中要保障实体正义又要实现程序正义。
1.在立法环节,要坚持科学立法原则,科学地分配权利义务和责任。一方面,要坚持权
利本位,把保障权利作为分配实体和程序正义的出发点;另一方面,要考虑权利义务的平衡
和弱势群体的实际承受能力,更好地分配实体和程序正义。(1.5 分)
2.在执法环节,要坚持依法行政和正当程序的原则。一方面,坚持依法行政,按照法定
的职权、程序实施执法行为,实现实体正义;另一方面,要坚持正当程序原则,不得私下接
触行政相对人,在对行政相对人做出不利处分前应当允许申辩。(1.5 分)
3.在司法环节,要坚持司法公正原则。一方面,司法裁判结果要公正,当事人权益得到
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保障,违法犯罪者受到制裁。另一方面,司法过程要公正,司法程序具有正当性当事人在司
法过程中受到公平的对待。(1.5 分)
总之,在法治实践中,一方面要重视程序正义,另一方面也要重视实体正义,确保“正
义不仅要实现,而且还能以看得见的方式实现”
示例2:在我国法律解释体制框架内,论述司法解释的内涵与主要作用。(2021 年非法
学论述第57 题)
【高分答案】
(一)法律解释体制与司法解释的内涵
1.法律解释体制是指关于法律解释权限的分工问题,我国建立了以全国人大常委会的解
释权为核心和主体、各机关分工配合的法律解释体制。我国的法律解释体制包括立法解释、
司法解释和行政解释三种形式(2 分)。
2.司法解释是国家最高司法机关对司法工作中具体应用法律问题所作的解释,包括审判
解释、检察解释和联合解释。(1)审判解释。是指由最高人民法院对法院在审判过程中具体
应用法律问题所作的解释;(2)检察解释。是指由最高人民检察院对人民检察机关在检察工
作中具体应用法律问题所进行的解释。如果审判解释与检察解释有原则性分歧,则应报请全
国人民代表大会常务委员会解释或决定。(3)联合解释。在司法实践中,最高审判机关和检
察机关有时采用联合解释的形式,共同发布司法解释文件。(5 分)
(二)司法解释的主要作用
1.对法律规定不够具体而使理解和执行有困难的问题进行解释,赋予概括、原则的规定
以具体内容。(1 分)
2.通过法律解释适应变化了的新的社会情况。法律调整应当与社会现实相协调,应当随
社会的发展而赋予某类行为以相应的法律意义,作出适合社会发展的评价。(1 分)
3.适用法律中的疑问进行统一的解释。其中包括下列情况:第一,在适用法律过程中对
具体法律条文理解不一致,通过解释,统一认识,正确司法;第二,为统一审理标准,针对
某一类案件、某一问题或某一具体个案,就如何理解和执行法律规定而作出的统一解释。(1
分)
4.对各级法院之间应如何依据法律规定相互配合审理案件,确定管辖以及有关操作规范
问题进行解释。(1 分)
5.通过解释活动,弥补立法的不足。立法可能存在缺憾与漏洞,通过司法解释,可以弥
补立法漏洞。(1 分)
(三)发挥司法解释在我国法律解释体制中的作用
1.司法解释是我国现行法律解释体制的重要组成部分。司法解释与立法解释、行政解释
共同构成我国法律解释体制的主体;(1 分)
2.与立法解释相辅相成,互为补充。司法解释可以弥补立法解释在应用性、时效性方面
的不足,是立法解释的重要补充。(1 分)
3.与行政解释分工负责,相互配合。司法解释针对的法律在司法领域的具体应用问题;行
政解释针对的主要是法律在行政管理领域的具体应用问题,二者构成了法律在具体应用领域
的两个“面向”;同时,二者也要服从宪法的统一约束,从而维护法制的统性。(1 分)
(二)明确“关键问题”是扣题的保障
这里的关键问题,主要涉及“科目”、“环节”、“题目指向”等问题。
(1)从科目来看,一般而言,综合型论述题中,法理学原理占分为8-10 分;拟结合的
科目为5-7 分,不要喧宾夺主。
(2)从环节来看,切忌“立执司守”包打天下,要明确题目要求的环节。
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(3)从题目种类来看,要明确题目的类型。一般而言,题目包括关系型、措施型两大
类型,其中以关系型居多。关系型题目的设问句一般是:“A 对B 的意义”“A 和/或B 的关系”
“A 是B 的……”以及“做到A,必须 B”等。需要说明的是,对于“意义”类分析题或论述题,基
本上使用“AB 对应法”十“环节定位法”即可完成作答。
示例1:《修订法律大臣沈家本等奏进呈刑律分则草案折》载:“是编修订大旨折衷各国
大同之良规,兼采近世最新之学说,而仍不戾乎我国历世相沿之礼教民情。”清末修律处理
外来法与本国固有法之间关系的原则,对于当代中国的法律移植有哪些启示?(2018 非法学
论述)
【审题要点】
1.本题属于措施型,问的是对当代中国……的启示;2. A 是清末修律中的原则,B 是对当
代中国的启示。将A 进行拆解,得出三个原则;将此三个原则与教材中的知识点进行对应;
3. 本题的环节属于立法环节,必然会用到立法原则相关知识。
【高分答案】
(一)法律移植的概念。
法律移植是指在鉴别、认同、调适、整合基础上,引进、吸收、采纳、摄取、同化外国
法,使之成为本国法律体系中的有机组成部分,为本国所用。法律移植反映了一国对其他国
家法律制度的吸收和借鉴,法律移植的范围除外国的法律外,还包括国际法律和惯例。(2 分)
(二)清末修律处理外来法与本国固有法之间关系的原则
主要包括三点:1.折衷各国大同之良规;2.兼采近世最新之学说;3.尊重我国历世相沿之
礼教民情。(3 分)
(三)对当代中国法律移植的启示
1.合理吸收当代各国先进的法律制度。在移植国外法律制度时,应当明确“良法的标准,
即强调法律的公正性、稳定性、普遍性、公开性和平等性,以及对权力的制约与对人权的保
障。(3 分)
2.科学、理性地对待国外的法律学说。法律学说属于法律意识的范畴,属于法律意识中
的“职业法律意识”、“高级法律意识”。梳理国外先进的法律学说,有利于立法者正确认识和
反映一定社会关系的客观要求,进而有效地进行创制法律的活动,促进经的发展和社会的进
步。(3 分)
3.在吸收借鉴外来法的同时,应充分考虑与我国现有法律制度相协调,并结合国情和善
良风俗合理改造,以确保法律移植的良好效果。这就要求我们做到以下几点:(1)法律移植
必须从中国实际出发,尊重客观规律,科学划定权利、义务和责任,并且要注意所移植的法
律是否具有针对性及可行性;(2)同时,法律移植遵循合宪和法制统一原则,即要以宪法为
依据,符合宪法的理念和要求,符合宪法的原则、精神和规定,同时还要做到整个法律体系
内各项法律、法规之间相互衔接且相互一致、相互协调。(4 分)
总之,“法律是治国重器,良法是善治前提”,进行法律移植,必须明确良法标准理性对
待外国法律学说以及从实际出发,这有利于发挥法律固根本、稳预期、利长远的积极作用。
示例2:为什么说党和法的关系是政治和法治关系的集中反映?(2022 非法学分析)
【审题要点】
1.本题是关系型题目,A 是党和法的关系,B 是政治和法治的关系。2.考生一般背过法
治和政治关系,因此,以此为框架,将A 套进去即可。
【高分答案】
党和法的关系是政治与法治关系的集中反映,主要原因在于:
(1)从体制来看,政治权力的配置和行使都须以法为依据;执政党也要在宪法法律范
围内活动。
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(2)从功能来看,法将利益和各种社会资源的权威性分配予以法律化,使之具有形式
上的正统性;执政党对利益和社会资源的分配同样需要法律赋予其形式正统性。
(3)从角色来看,法对于政治角色行为和活动的程序性和规范性控制,以及20 世纪初
期开始的政党法治化趋势,都表明了法对重要政治角色行为控制、调整的必然性和必要性。
(4)从运行来看,政治运行的规范化,政治生活的民主化、公民政治参与、政治体系
的完善化,离不开法的运作。执政党运行的规范化、民主化以及体系的完善化,同样离不开
法的运作。
示例3:结合我国实际,论述法律权威性与法律实施的关系
【高分答案】
(一)法律实施与法律权威性的概念
1.法律的权威性是指在国家生活中法律应当有至上的效力和尊严,宪法和法律拥有足够
的力量规范权力运行、制约权力任性,维护宪法法律秩序,维护国家制度安全。
2.法律实施是指法在社会生活中被人们实际施行,即在社会生活中通过执法、司法守法
等方式对法律的实际施行。法的实施就是使法律从书本上的法律变成行动中的法律使它从抽
象的行为模式变成人们的具体行为,从应然状态进到实然状态。
(二)法律实施与法律权威性的关系:
1.法律的权威性是法律实施的根本保障和动力。具体包括以下几点:(1)法律权威性要
求必须依法行政。行政机关必须依照法定的权限、法定程序和法治精神进行管理越权无效。
(2)法律权威性要求坚持司法合法原则。司法机关在司法过程中,要严格按照法律规定办
事,把法律作为处理案件的唯一标准和尺度。(3)法律权威性为全民守法提供了动力。由于
法律是具有合法权威的国家机关依照法定正当程序作出的,人们会相信它们是合法的,并因
此遵守它们。
2.法律实施是维护法律权威性的过程和手段。具体包括以下几点:(1)从执法环节看,
行政机关在执法过程中,通过贯彻依法行政、严格执法、合理行政、正当程序等原则,更好
地维护宪法法律尊严。(2)从司法环节看,司法机关在司法过程中,通过落实依法司法、司
法平等、司法责任等原则,保障人权,实现司法公正,提高司法公信力有效提升法律权威性。
(3)从守法环节看,各种守法主体严格遵守宪法法律,使得权利得到实现、义务得到履行、
责任得到承担,真正树立法律权威性。
(三)从我国法治建设实际来看,需要处理好法律权威性与法律实施的关系
改革开放以来,我国法律实施的情况不断变好,但仍存在一些问题和不足:1.有法不依、
执法不严、违法不究的现象在一些地方和部门仍然存在;2.关系人民群众切身利益的食品药
品安全、环境保护、生产安全等执法司法问题还比较突出;3.滥用职权、失职渎职、执法犯
法甚至徇私枉法,严重损害国家法律权威。
因此,正确处理法律权威性和法律实施的关系,是法治建设的实践要求。一方面法律实
施各环节都要坚持法律至上,维护法律权威和尊严;另一方面,通过严格执法,公正司法和全
民守法,进一步提升法律的权威性。
二、语言
(一)初级要求:语言要规范、平实
写作中切忌“文学范”“鸡血范”“口语范”
(1)禁用“诗词歌赋”。在以往阅卷中,有的考生试图用诗词歌赋来增加生动性,例如,
有考生为了论证“司法机关要坚持以人民为中心”,竟写出“随风潜入夜、润物细无声”……,殊
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不知,这是写作的大忌。因为文学化语言追求生动性,法律语言则追求相对精确性,二者存
在一定的冲突,因此在写作中尽量避免使用此类语言。
(2)禁用“绝对化表述”。在以往阅卷中,考生经常使用“毋庸置疑”、“只要……就一定”“我
可以负责任地说”等绝对化表述,这类表述一方面不符合“相对性”原理,另一方面显得考生有
点“极端”,因此在写作中要尽量使用平和的表达。
(3)禁用“口语化表述”。在以往阅卷中,有的考生将“行政机关及其工作人员”写成“政
府里的公务员们”,有的考生将“依法行政”写成“政府在办事时要遵守法律”等,这些表述都会
影响得分。因此在写作中要尽量使用背通过的原理,除非必要,否则不说自己的心里话。
(二)中级要求:原理与问题要融为一体
写作时,要将“题目”中的“问题”嵌入答案的原理中,这样才能实现更好的“扣题”。
示例:我国立法法规定:“设区的市的人民代表大会及其常务委员会根据本市的具体情
况和实际需要,在不同宪法、法律、行政法规和本省、自治区的地方性法规相抵触的前提下,
可以对城乡建设与管理、生态文明建设、历史文化保护、基层治理等方面的事项制定地方性
法规”。试述该条规定的意义
【审题要点】
1.属于立法环节的题目,必然用到立法基本原则;2.从职权来看,主要是“城乡建设与管
理、生态文明建设、历史文化保护、基层治理”四个方面,因此其意义必然有利于这四个领
域。3.写作时,需要将问题中的关键词嵌入到原理中。答案见下。
【高分答案】
1.有利于合宪性和法制统一。合宪性是指立法机关行使立法权限,应当符合宪法即符合
宪法的精神、原则和规定。法制统一则要求从国家利益出发,维护法制的统一和权威。设区
的市人大及其常委会制定的地方性法规,不得与宪法、法律、行政法规以及本省地方性法规
相抵触,有利于维护法律渊源体系的统一性。
2.有利于科学立法。科学立法是指从中国实际出发,尊重客观规律,科学的分配权利义
务和责任。我国各地方的经济、文化和社会条件不同,赋予设区的市人大及其常委会立法权
限,有利于发挥地方主动性,更好地把握当地具体条件,从而提高立法的针对性和可行性。
3.有利于城乡建设与管理。赋予设区的市的立法权限,有利于更好地发挥法治在城市规
划、农村建设、城乡一体化服务等方面的积极作用,为城乡建设与管理提供更完善的制度保
障。
4.有利于建设生态文明。生态文明是以人与自然、人与人、人与社会和谐共生的社会形
态。赋予设区的市的立法权限,为生态文明建设提供更充分的法律依据,有利于好地建设环
境友好型、资源节约型社会,有利于有效减少污染和加强资源保护。
5.有利于精神文明建设。精神文明是人类在改造物质世界过程中形成的精神成果赋予设
区的市的立法权限,为历史文化保护提供更完善的制度保障。
6.有利于强化社会治理。赋予设区的市立法权限,有利于更好地解决经济和社会发展中
的复杂矛盾,提高国家机关在社会治理中的工作效率,有利于在基层社会治理中凸显公平正
义,实现以人民为中心。
(三)高级要求:点缀性使用法律谚语
谚语一般放在结尾段的开头、每段的扣题句之后等位置。谚语不宜过多,一般为 1-2 句
为宜。常用的格言,总结如下:
(1)法治:
——“法治兴则国兴,法治强则国强”
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——韩非子:“奉法者强则国强,奉法者弱则国弱”;
——亚里士多德:“法治应包含两重含义:已成立的法律获得普遍的服从,而大家做服从
法律又本身是制定良好的法律。”
——荀子:“法者,治之端也。”
(2)立法:
——“法律是治国之重器,良法是善治之前提”
——王安石:“立善法于天下,则天下治;立善法于一国,则一国治“
(3)实施:
——张居正:“天下之事,不难于立法,而难于法之必行”;
——“法令行则国治,法令弛则国乱”。
(4)司法:
——“司法公正是社会公平正义的最后一道防线”;
——培根:“一次不公的裁判比多次的违法更严重。因为这些违法不过弄脏了水流而不
公的裁判则污染水源了”
(5)守法:
——“法律的权威源于人们的真诚拥护和信仰”。
——卢梭:“一切法律中最重要的法律,既不是刻在大理石上,也不是刻在铜表上而是
铭刻在公民的内心里”。
(6)法与民主
——马克思:“在民主的国家里,法律就是国王;在专制的国家里,国王就是法律”。
三、卷面
(一)卷面整洁。首先,卷面不要求写楷书,连笔字也可以接受,只要能“一眼看清楚”
即可。其次,如果有明显写错或跑题的地方,轻划一道即可;当然,如果没有明显的错误或
跑题,可以不作修改。
最后,写作时可以垫着直尺或试卷上沿写,这样的答案比较平整
(二)行间距、字间距比较恰当。
最标准的字间距和行间距是32 字/行 X24 行,也就是说,简答题一般 200-300 字、论
述题一般 600-700 字。