文档文本内容
《刑法的私塾（之四）》案例分析
路遥的刑法空间
1
《刑法的私塾（之四）》案例分析
张明楷著路遥整理
2025 年7 月出版
案例三十五
走私罪（保护法益）
外国人X 想把黄金带到泰国去，于是从外国把黄金(金砖与金条)先带到中国，
带进来的黄金并非为了在中国销售，也没有进行申报，随后X 转道去泰国，出境
时没有申报，被查获。
问：泰国对走私黄金查处很严格，但是基本不查中国人，因为中国政府本身
禁止黄金出口，而且查处力度很大。X 将黄金带到中国即使不申报，也不构成走
私贵重金属罪。问题是，X 将黄金从外国带到中国来没有申报，是不是构成走私
普通货物、物品罪，然后将黄金从中国带到泰国去的行为，是否构成走私贵重金
属罪？
答：
1.X 将黄金从外国带到中国来：
黄金带到中国，对于个人自用的黄金首饰，关税约为10%，即每1000 元人
民币征收100 元。如果黄金是指供贸易用的金砖、金条等产品，则进口关税为零，
但须领取相关许可证件。
走私普通货物、物品的管理制度是涉及关税收益。既然进口是零关税，即使
没有领取相关许可证件，也不能将把黄金带到中国的行为认定为走私普通货物、
物品罪。
2.将黄金从中国带到泰国去：
走私贵重金属罪相关的管理制度就是为了让贵重金属留在境内，不要流入
境外。关税制度要根据刑法分则规定的走私犯罪去具体化理解，个走私罪法定刑
相差那么大，保护法益肯定是有区别的。
由于X 原本不是将黄金带到中国，只是为了避免泰国严查才途经中国中转到
泰国。没有侵犯走私贵重金属罪的法益，也不能认定为走私贵重金属罪。
案例三十六
洗钱罪的认定是否要以上游犯罪为前提？
2017 年7 月，曾某、罗某邀约谭某、刘某成立一个商贸公司，开设网上商
城。王某是曾某的徒弟，但没有在商贸公司任职，王某知道这个商贸公司从事非
法吸收公众存款业务。2017 年8 月，王某应曾某的要求办理了一张银行卡，而
且把银行卡和U 盾交给了商贸公司的财务总监罗某。经审计，商贸公司发展了
9000 名会员，非法吸收公众存款1.2 亿元，其中，使用王某提供的银行卡吸收
《刑法的私塾（之四）》案例分析
路遥的刑法空间
2
了8000 万元存款。这8000 万元中涉及支付经销商提成的金额有7500 万元。曾
某、罗某、谭某、刘某等人被分别以集资诈骗罪和非法吸收公众存款罪判刑。
问：王某的行为肯定构成上游犯罪的帮助犯。那么王某是否成立洗钱罪？
答：“洗钱罪的成立要不要以上游犯罪的既遂为前提”是关键问题。
张老师认为：不需要。
洗钱罪不是妨害司法的犯罪，而是破坏金融秩序的犯罪，当然同时也侵犯了
上游犯罪的保护法益。掩饰、隐瞒犯罪所得的来源和性质，不需要等上游犯罪既
遂后，在上游犯罪过程中也可能掩饰、隐瞒犯罪所得的来源和性质，也会破坏金
融秩序，因而也要认定为洗钱罪。西田典老师也明确指出，洗钱罪不需要上游犯
罪已经既遂。
《洗钱罪的争议问题》，载于《政法论坛》2025 年1 月
“上游犯罪所得及其收益的来源与性质，在既遂前就可以确定，因此，洗
钱罪的成立不以上游犯罪既遂或实际控制财物为前提；同一行为人同时实施上
游犯罪与洗钱罪时，成立想象竞合”。
【2021 年多选】关于洗钱罪与窝藏、转移、隐瞒毒品、毒赃罪的认定，下
列说法正确的有?
D.甲欲向王某行贿，王某让甲直接将贿赂款汇到境外王某的账户，甲照办。
甲构成行贿罪与洗钱罪想象竞合
国家工作人员让行贿人直接将贿赂款汇到国家工作人员境外账户的，就是受
贿罪与洗钱罪同时实施的，按我国通说采用的既遂标准，就是在受贿既遂之前实
施了洗钱行为。但是洗钱罪不需要上游犯罪已经既遂，所以甲仍成立洗钱罪，两
罪构成想象竞合。D 说法正确。
