当前位置:首页>文档>WM_03.第一章第二节合同管理相关法律基础(二)_监理工程师_2025监理工程师_2025年监理工程师-各大机构_2025年监理-合同_机构1-HQ_01.精讲班-沈.磊_讲义

WM_03.第一章第二节合同管理相关法律基础(二)_监理工程师_2025监理工程师_2025年监理工程师-各大机构_2025年监理-合同_机构1-HQ_01.精讲班-沈.磊_讲义

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WM_03.第一章第二节合同管理相关法律基础(二)_监理工程师_2025监理工程师_2025年监理工程师-各大机构_2025年监理-合同_机构1-HQ_01.精讲班-沈.磊_讲义
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学员专用请勿外泄 2025环球网校监理工程师《建设工程合同管理》精讲班 【考点】代理的概念和特征★★ 1.代理的概念 (1)代理是代理人在代理权限内,以被代理人的名义实施的、其民事责任由被代理人承担的法 律行为。 (2)依照法律规定、当事人约定或者民事法律行为的性质,应当由本人亲自实施的民事法律行 为,不得代理。(如:遗嘱、婚姻登记、收养;约稿、演出;侵权行为、违法行为) 2.代理的特征 (1)代理人必须在代理权限范围内实施代理行为。 (2)代理人以被代理人的名义实施代理行为。 (3)代理人在被代理人的授权范围内独立地表现自己的意志,具体表现为代理人有权自行解决 他如何向第三人作出意思表示,或者是否接受第三人的意思表示。 (4)被代理人对代理行为承担民事责任,既包括对代理人在执行代理任务中的合法行为承担民 事责任,也包括对代理人不当代理行为承担民事责任。 【例题·单选】代理人与第三人签订合同的法律特征表现为( )。 A.以代理人的名义与对方谈判 B.商签的合同内应有代理人权利和义务的条款 C.代理人在合同谈判过程中在授权范围内自主地提出自己的要求 D.所形成的合同由被代理人和代理人共同履行 【答案】C 【解析】代理具有以下特征:1.代理人必须在代理权限范围内实施代理行为。2.代理人以被代理 人的名义实施代理行为。3.代理人在被代理人的授权范围内独立地表现自己的意志。4.被代理人对代 理行为承担民事责任。 【考点】代理的种类★★ 【考频分析】2022多选 以代理权产生的依据不同,可将代理分为委托代理、法定代理。(指定代理×) 1.委托代理 (1)委托代理是基于被代理人对代理人的委托授权行为而产生的代理。 (2)在工程建设中涉及的代理主要是委托代理。如项目经理作为施工企业的代理人、总监理工 程师作为监理单位的代理人、工程招标代理机构作为建设单位的代理人等。 (3)要注意区分作为代理权产生的基础法律关系(如委托合同关系)和直接产生代理权的委托 授权行为。 (4)委托代理授权采用书面形式的,授权委托书应当载明代理人的姓名或者名称、代理事项、 权限和期间,并由被代理人签名或者盖章。 (5)被代理人所作出的授权行为属于单方的法律行为,仅凭被代理人一方的意思表示,即可以 发生授权的法律效力。被代理人有权随时撤销其授权委托。代理人也有权随时辞去所受委托。但代理 人辞去委托时,不能给被代理人和善意第三人造成损失,否则应负赔偿责任。 (6)代理人应当在授权范围内行使代理权,法律后果由被代理人承担;超出授权范围的行为应 当由行为人自己承担。 (7)如果授权范围不明确,则应当由被代理人(单位)向第三人承担民事责任(第一责任), 代理人“在被代理人无法承担责任的基础上”负连带责任(第二责任)。 (8)代理人知道或者应当知道代理事项违法仍然实施代理行为,或者被代理人知道或者应当知 道代理人的代理行为违法未作反对表示的,被代理人和代理人应当承担连带责任。 【例题·多选】委托代理采用书面形式授权的,授权委托书应当载明的内容有( )。【2022】 提供最新高端VIP课程+精准押题:一建、二建、咨询、监理、造价、 第1页共6页 环评、经济师、安全、房估、消防/等 QQ/VX:67166815学员专用请勿外泄 A.代理事项 B.代理权限 C.代理人姓名或名称 D.代理费用 E.代理期限 【答案】ABCE 【解析】委托代理授权采用书面形式的,授权委托书应当载明代理人的姓名或者名称、代理事项、 权限和期间,并由被代理人签名或者盖章。 【例题·多选】甲委托乙以5000-8000元的单价购买工程设备,但在授权委托书中未明确设备的 数量。乙以甲的名义和丙签订了50台设备的买卖合同(合同标的30万元)。下列说法正确的是( )。 A.乙的行为超出了授权范围,因此买卖合同的民事责任应由乙承担 B.甲的授权不明,因此甲应承担买卖合同的民事责任 C.丙向甲送货,甲可以乙实施的代理行为超越代理权限为由拒绝接收 D.乙应对买卖合同承担连带责任,但以甲无法承担责任为基础 E.买卖合同无效,由丙自行承担责任 【答案】BD 【解析】甲的委托属于授权范围不明确,应当由被代理人向第三人承担民事责任(第一责任), 代理人“在被代理人无法承担责任的基础上”负连带责任(第二责任)。 2.法定代理 法定代理是指根据法律的直接规定而产生的代理。法定代理主要是为维护无行为能力或限制行为 能力人的利益而设立的代理方式。 【考点】无权代理★★ 【考频分析】2022补多选 1.无权代理的概念 无权代理是指行为人没有代理权而以他人名义进行民事、经济活动。 2.无权代理的情形 (1)没有代理权而为的代理行为; (2)超越代理权限而为的代理行为; (3)代理权终止后的代理行为。 【例题·多选】民法上“无权代理”主要包括( )的代理行为。 A.没有代理权 B.代理权授权范围不明 C.超越代理权 D.代理权终止以后 E.授权代理时限不清 【答案】ACD 【解析】无权代理是指行为人没有代理权而以他人名义进行民事、经济活动。无权代理包括以下 三种情况:(1)没有代理权而为的代理行为;(2)超越代理权限而为的代理行为;(3)代理权终 止后的代理行为。 3.无权代理的法律后果 (1)“被代理人” ①可以行使“追认权”,将无权代理行为转化为合法的代理行为,由被代理人承担民事责任。 ②可以行使“拒绝权”,由行为人承担民事责任。 (2)第三人事后知道对方为无权代理的 ①可以向“被代理人”行使“催告权”:催告被代理人自收到通知之日起一个月内予以追认。被 代理人未作表示的,视为拒绝追认。 ②在被代理人追认前可以行使“撤销权”。撤销应当以通知的方式作出。 (3)未经追认的无权代理行为,对“被代理人”不发生效力,由行为人承担民事责任。“被代 理人”只有在追认无权代理行为后,才承担民事责任。 【例题·多选】对于无权代理行为,“被代理人”可以根据无权代理的行为后果行使的权利有( )。 第2页共6页学员专用请勿外泄 【2022补】 A.催告权 B.默认权 C.拒绝权 D.追认权 E.撤销权 【答案】CD 【解析】无权代理的法律后果:(1)“被代理人”①可以行使“追认权”,将无权代理行为转 化为合法的代理行为,由被代理人承担民事责任。②可以行使“拒绝权”,由行为人承担民事责任。 (2)第三人事后知道对方为无权代理的①可以向“被代理人”行使“催告权”:催告被代理人自收 到通知之日起一个月内予以追认。被代理人未作表示的,视为拒绝追认。②在被代理人追认前可以行 使“撤销权”。撤销应当以通知的方式作出。 【考点】代理关系的终止★ 委托代理关系终止的原因 法定代理关系终止的原因 ①代理期间届满或者代理事务完成; ①代理人死亡或者丧失民事行为能力; ②被代理人取消委托或代理人辞去委托; ②被代理人死亡; ③代理人死亡或丧失民事行为能力; ③被代理人取得或者恢复完全民事行为能力。 ④被代理人死亡;(丧失民事行为能力×) ⑤作为被代理人或者代理人的法人、非法人组 织终止。 【例题·多选】在代理关系中,委托代理关系终止的原因包括( )。 A.作为被代理人的法人终止 B.被代理人丧失民事行为能力 C.代理人辞去委托 D.代理人死亡 E.被代理人死亡 【答案】ACDE 【解析】委托代理关系可因下列原因终止:(1)代理期间届满或者代理事务完成;(2)被代理 人取消委托或代理人辞去委托;(3)代理人丧失民事行为能力;(4)代理人或者被代理人死亡;(5) 作为代理人或者被代理人的法人、非法人组织终止。 【考点】民事责任的概念和承担方式★ 1.民事责任的概念 (1)法律责任包括: ①民事责任(建设工程合同中的法律责任,只能是民事责任) ②刑事责任(只能基于法律规定,合同不能进行约定) ③行政责任(只能基于法律规定,合同不能进行约定) (2)民事责任包括: ①合同责任,包括违约责任、缔约过失责任 ②侵权责任 【例题·多选】建设工程合同中的法律责任可以是( )。 第3页共6页学员专用请勿外泄 A.违约责任 B.行政责任 C.侵权责任 D.缔约过失责任 E.刑事责任 【答案】ACD 【解析】三、民事责任 法律责任中的行政责任和刑事责任,都只能基于法律规定,合同不能进行约定。因此,建设工程 合同中的法律责任,只能是民事责任,这也是建设工程合同管理的法律基础。 (一)民事责任的概念和承担方式 民事责任,是指民事主体在民事活动中,因实施了民事违法行为,根据法律规定或者合同约定所 承担的对其不利的民事法律后果。民事责任包括合同责任与侵权责任。合同责任包括违约责任与缔约 过失责任。 2.民事责任的承担方式(可以单独,也可以合并适用) 行政责任 刑事责任 民事责任 行政处罚 行政处分 主刑 附加刑 停止侵害 警告 警告 管制 罚金 排除妨碍 罚款 记过 拘役 剥夺政治权 消除危险 没收违法所得、非法 记大过 有期徒刑 利 返还财产 财物 降级 无期徒刑 没收财产 恢复原状 责令停产停业 撤职 死刑 修理、重作、更换 暂扣或者吊销许可 开除 继续履行 证、执照 赔偿损失 行政拘留 支付违约金 消除影响、恢复名誉 赔礼道歉 【例题·多选】建设工程合同中可以约定的民事责任承担方式包括( )。 A.消除危险 B.返还财产 C.罚款 D.没收财产 E.修理、重作、更换 【答案】ABE 【解析】民事责任承担方式包括停止侵害、排除妨碍、消除危险、返还财产、恢复原状、修理、 重作、更换、继续履行、赔偿损失、支付违约金、消除影响、恢复名誉、赔礼道歉。 【考点】民事责任的承担原则★★ 1.按份责任VS连带责任 按份责任 连带责任 “自扫门前雪” “有难同当” 权利人 权利人 图示 责任人 责任人 责任人 责任人 责任人 责任人 1 2 3 1 2 3 第4页共6页学员专用请勿外泄 (1)均有两个以上责任人; 共同点 (2)责任人各自责任份额的确定:均为根据各自责任大小确定;难以确定责任大小的, 平均承担责任。 向权利人承担责任时,责任人之间 向权利人承担责任时,责任人之间有连带关系 无连带关系 →任一责任人向权利人承担责任的义务不仅限于自己 →各责任人仅有义务就自己责任 责任份额 区别点 份额向权利人承担责任 →对权利人要求对超过自己责任份额的部分承担责任 →对权利人要求对超过自己责任 的请求无权拒绝 份额的部分承担责任的请求有权 →向权利人承担责任后,有权就实际承担责任超过自 拒绝 己责任份额的部分,向其他连带责任人追偿 【例题·多选】下列关于按份责任和连带责任的说法正确的是( )。 A.根据各自责任大小确定责任份额 B.难以确定责任大小的,平均承担责任 C.权利人无权请求部分按份责任人承担全部责任 D.部分连带责任人对权利人要求承担全部责任的请求无权拒绝 E.连带责任人无权就实际承担责任超过自己责任份额的部分向其他连带责任人追偿 【答案】ABCD 【解析】(二)民事责任的承担原则 1.按份责任的承担 二人以上依法承担按份责任,能够确定责任大小的,各自承担相应的责任;难以确定责任大小的, 平均承担责任。 2.连带责任的承担 二人以上依法承担连带责任的,权利人有权请求部分或者全部连带责任人承担责任。连带责任人 的责任份额根据各自责任大小确定;难以确定责任大小的,平均承担责任。实际承担责任超过自己责 任份额的连带责任人,有权向其他连带责任人追偿。 2.不可抗力 (1)不可抗力是指不能预见、不能避免且不能克服的客观情况。 (2)因不可抗力不能履行民事义务的,免除承担民事责任。 【考点】监理单位的民事责任★★ 1.工程监理单位不按照委托监理合同的约定履行监理义务,对应当监督检查的项目不检查或者不 按照规定检查,给建设单位造成损失的,应当承担相应的赔偿责任。 2.工程监理单位与承包单位串通,为承包单位谋取非法利益,给建设单位造成损失的,应当与承 包单位承担连带赔偿责任。 【考点】建设工程合同的违约责任★★ 【考频分析】2024单选 1.承担违约责任的条件 (1)当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的,应当承担继续履行、采取补 救措施或者赔偿损失等违约责任; (2)当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行合同义务的,对方可以在履行期限届满 之前要求其承担违约责任。 2.发包人的过错责任 (1)提供的设计有缺陷; (2)提供或者指定购买的建筑材料、建筑构配件、设备不符合强制性标准; (3)直接指定分包人分包专业工程。 (4)建设工程未经竣工验收,发包人擅自使用后,又以使用部分质量不符合约定为由主张权利 的,不予支持;但是承包人应当在建设工程的合理使用寿命内对地基基础工程和主体结构质量承担民 事责任。 3.借用资质的连带赔偿责任 缺乏资质的单位或者个人借用有资质的建筑施工企业名义签订建设工程施工合同,发包人请求出 借方与借用方对建设工程质量不合格等因出借资质造成的损失承担连带赔偿责任的,人民法院应予支 提供最新高端VIP课程+精准押题:一建、二建、咨询、监理、造价、 第5页共6页 环评、经济师、安全、房估、消防/等 QQ/VX:67166815学员专用请勿外泄 持。 【例题·单选】根据《民法典》合同编,合同当事人一方明确表示不履行合同义务的,守约方可 以要求其承担违约责任的起始时间是( )。【2024】 A.守约方履行其合同贷款支付义务之后 B.合同履行期限届满之后 C.守约方全部合同义务履行完成之后 D.一方明确表示不履行合同义务之后 【答案】D 【解析】合同当事人承担违约责任的条件包括以下两种:(1)当事人一方不履行合同义务或者履 行合同义务不符合约定的,应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任;(2)当事人 一方明确表示或者以自己的行为表明不履行合同义务的,对方可以在履行期限届满之前要求其承担违 约责任。 【本节总结】 第6页共6页