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1
刑法100 题涉及知识点
◎刑法的解释
★「类推解释」
1、禁止类推解释，但不禁止有利于被告人的类推解释
2、扩大解释vs 类推解释：关键看解释后用语是否在含义范围内，在范围内是扩大，在范围外是类推
★「当然解释」——入罪时举轻以明重，出罪时举重以明轻
⊙书中总结：行贿罪、对非国家工作人员行贿罪的两种行为类型：
(1)主动给钱。这种情形下，成立行贿罪，要求带有“为谋取不正当利益”的目的，但不要求事后实际获得不正当利
益。即使没有实际获得不正当利益，也构成行贿罪，而且只要钱给出去，行贿罪便既遂。
(2)被动给钱，也即因被勒索而给钱。成立行贿罪=产生“为谋取不正当利益”的目的+实际获得了不正当利益
◎行为主体
★「身份犯」
1、国家工作人员的认定：从事公务的人。
2、判断公务的标准：第一，事务具有公共管理性。第二，事务具有行政职责性。
3、定罪身份要求在行为实施前就具备。
⊙书中总结：
身份与罪名
贪钱
收钱
挪钱
国家工作人员
贪污罪
受贿罪
挪用公款罪
非国家工作人员
职务侵占罪
非国家工作人员受贿罪
挪用资金罪
1
★「单位犯罪」
1、单位犯罪vs 单位内部成员的个人犯罪
（1）单位意志+本单位利益=单位犯罪
（2）单位意志+成员个人利益=个人犯罪
（3）成员个人意志+单位利益=个人犯罪
（4）成员个人意志+个人利益=个人犯罪
2、成立单位时主要目的就是犯罪，或者成立单位后主要活动就是犯罪的，应以自然人犯罪论处。
3、单位“没了”怎么办？
真没了
被撤销、注销、吊销营业执照、宣告破产
直接追究直接责任人的刑事责任
假没了
被合并到一个新单位
追究原单位的单位犯罪
单位意志要求单位整体意志：
①单位决策机构形成；
②单位领导根据其职权作出决策
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2
◎行为
★「被害人自陷风险」
★「作为义务的来源」
◎结果
★「结果加重犯」
1、绑架罪+故意伤害罪致人重伤=绑架罪
2、加重结果必须是基本犯的实行行为导致的，而不能是其他犯罪行为导致的。
3、拐卖儿童罪致人死亡，要求死亡结果能够归属于拐卖儿童罪的实行行为。
★「阻断救助的案件」
前提条件是存在现实的救助行为，且有救活的可能性。结论：死亡结果与阻断救助的行为有因果关系，与先前行为
没有因果关系。
★「关于“因”(行为)的要求」
1、行为虽然对法益制造了危险，但若属于法律允许的危险，则不属于危害行为。如：追小偷，小偷慌不择路撞上
汽车身亡
2、过失犯罪的成立条件有三项：①存在危害行为；②造成实害结果；③二者之间具有因果关系。
3、过失犯罪的危害行为，是指违反注意义务，制造法律不允许的危险的行为。因此，行为是否制造了法律不允许
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的危险，主要看行为是否遵守了注意义务。
4、就故意的作为犯而言，刑法因果关系中的实害结果，是指现实发生的结果，不包括假设的结果。假设的结果与
行为之间的因果关系被称为假设(假定)的因果关系，这种因果关系不是现实的因果关系，不被采纳。
★「因果关系的认定」
1、死亡时间无法查明时，结论：死的越早，对被告人越有利
◎主观要件
★「对象错误vs 打击错误」
第一步：看对实害对象及实害结果持何种心理
（1）过失（或意外事件）：打击错误
（2）故意（包括间接故意），看行为时对实害对象的身份有无认识错误
①有：对象错误
②无：无任何事实认识错误
★「结果的推迟发生（事前故意）」
行为公式=前行为（甲杀乙致乙昏迷，以为乙死亡）+后行为（抛“尸”水里，淹死乙）
（1）第一步：判断介入因素是否异常
少数说：介入因素不异常，本案属于二因一果，最终定故意杀人罪既遂
多数说：介入因素异常，前后行为是独立行为，进入第二步判断↓
（2）第二步：前后两个行为，谁对死亡结果发生起到的作用更大?
少数说：后行为更大，属于后因一果。前行为构成故意杀人罪未遂，后行为构成故意致人死亡罪，两罪并罚
多数说：前后行为的作用一样大，最终定故意杀人罪既遂
1
★「原因自由行为」
预备阶段
有责任能力
实行阶段
无责任能力
处理结果
想犯A 罪
实施了A 罪，且既遂
定A 罪既遂
想犯A 罪
实施了B 罪
定A 罪犯罪预备不定B 罪
•对于选择性罪名，行为人有非法取得某个选项要素的故意，就有实施该选择性罪名的整体的概括故意。行为人在
不同选项要素之间产生认识错误，处理规则是，按照实际取得的选项要素来定罪
◎排除违法任事由
★「正当防卫」
1、时间条件
（1）在连续进行的不法侵害过程中，即使在其中某个时间阶段停止了不法侵害，但从整体上看不法侵害行为仍然
正在进行，对此仍然可以进行正当防卫
（2）设立防卫装置，如果满足以下要求成立正当防卫
设立防卫装置，在防卫的时间条件上属于防卫
适时，但是，设立防卫装置要成立正当防卫，
还需要满足限度条件
动机错误不影响杀人故意
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4
①防卫手段与不法侵害具有相当性
②防卫手段不能侵害其他法益
2、防卫挑拨，不构成正当防卫，而构成故意犯罪
3、相互斗殴
（1）双方只是进行一般性的轻微斗殴，此时如果一方突然使用杀伤力很强的凶器，另一方的生命遭到严重威胁，
由于另一方不会承诺对生命和身体的重大侵害，这时候可以实施正当防卫。
（2）一方已经停止了斗殴，退出了斗殴，此时另一方继续实施侵害，属于不法侵害，对方可以进行正当防卫。
（3）在吵架过程中，双方没有肢体上的接触，但是如果一方先发起攻击，则属于不法侵害。对方的反击为了制止
不法侵害，则属于正当防卫。如果不能查明谁先发起攻击，根据存疑时有利于被告原则，便认为双方都没有先发起
攻击，认定为双方同时发起攻击，属于相互斗殴。一方面都不成立正当防卫，另一方面可以承诺轻伤。
4、对象条件：针对共犯人
（1）实行犯实施的不法侵害。
（2）攻击性帮助行为
（3）对教唆犯的教唆行为不能进行正当防卫
5、最厉害的正当防卫
对正在进行行凶、杀人、抢劫、强奸、绑架以及其他严重危及人身安全的暴力犯罪，采取防卫行为，造成不法侵害
人伤亡的，不属于防卫过当，不负刑事责任。
★「紧急避险」
攻击型紧急避险中，常见情形是，为了挽救A 的法益，而损害无辜第三人B 的法益，也即法益主体不是一个人。但
是，就同一个主体的不同法益而言，也可以实施攻击型紧急避险
★「被害人承诺」
推定的被害人承诺，是指被害人没有现实承诺，也来不及寻求被害人的承诺，推定被害人事后会承诺。推定的被害
人承诺的成立条件：
1、被害人没有现实的承诺。
2、推定被害人得知真相后会承诺。这种推定以一般人的合理意愿为标准，而不以被害人的实际意愿为标准
3、必须是为了被害人的一部分法益牺牲其另一部分法益，但所牺牲的法益不得大于所保护的法益。
4、行为所指向的法益必须是被害人有处分权的法益。
◎排除责任事由
★「责任年龄」
1、已满十二周岁不满十四周岁的人，犯故意杀人、故意伤害罪，致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重
残疾，情节恶劣，经最高人民检察院核准追诉的，应当负刑事责任。
（1）此处的故意杀人是指犯罪行为，而非具体罪名
（2）程序上，要求经最高人民检察院核准追诉。
（3）必须同时具备“以特别残忍手段”“致人重伤”“造成严重残疾”三个条件(即并且关系)。
2、【口诀：杀伤强抢，贩放爆投】《刑法》第17 条第2 款规定:“已满十四周岁不满十六周岁的人，犯故意杀人、
故意伤害致人重伤或者死亡、强奸、抢劫、贩卖毒品、放火、爆炸、投放危险物质罪的，应当负刑事责任。”这八
种罪都是严重犯罪，都是故意犯罪。
（1）八种罪里不包括：失火罪，绑架罪，拐卖妇女、儿童罪，决水罪，走私、制造、运输毒品罪。
（2）这八种罪是指八种犯罪行为，而不仅限于八个罪名
（3）事后转化抢劫，14-16 周岁的人，有此情形，不定转化抢劫；打成重伤的，定故意伤害罪；打死的，定故意
杀人罪。
斗殴无防卫，斗殴有承诺
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3、如果没有达到责任年龄，即使行为人制造了法益侵害事实，主观上具有故意或过失，也无法谴责行为人，进而
不用负刑事责任。
4、责任年龄是排除责任事由，不是排除违法事由，因此未达责任年龄的人实施犯罪，具有违法性。
◎犯罪形态
★「预备行为的正犯化」
1、准备实施恐怖活动罪是独立罪名，因此可有自己的共犯、预备行为
2、预备行为也是一种犯罪行为，要求对法益有危险，虽然该危险程度不高，是一种缓和的危险，但是至少要求有
危险。在网上收集查询相关知识，属于一种学习活动，对法益没有危险，因此不能作为犯罪的预备行为，也因此不
能构成犯罪预备。
★「着手」
1、着手的判断标准：行为对法益是否造成现实、紧迫、直接的危险。
2、隔离犯的着手，看邮寄物在途中有无危险：
（1）有，则寄出时为着手
（2）没有，则收到打开时为着手。
3、间接正犯的着手标准：直接实行者的行为对法益产生现实、紧迫、直接危险时，就是着手
4、原因自由行为的着手标准，应当以导致结果的行为为标准。
★「犯罪中止」
1、对于中止犯，没有造成损害的，应当免除处罚；造成损害的，应当减轻处罚
2、犯罪形态是终局性的结束，不是暂时性的停顿。终局性形态的成立条件：
①客观上，犯罪行为彻底结束
②第二，主观上，犯意彻底消除。
3、成立中止=自动放弃犯罪+有效防止犯罪结果发生→这里的防止措施要具备两个条件：①足以避免结果发生的性
质(可能的有效性)；②要真诚努力地去完成。
4、有效性的例外
（1）如果犯罪行为与危害结果之间没有因果关系，则行为人不构成犯罪既遂，而构成犯罪中止
（2）行为模型：犯罪行为→中止行为(防止措施)→介入因素→危害结果发生。
（3）判断犯罪是否既遂，需要判断犯罪行为与危害结果之间有无因果关系
⊙书中总结：
可能有效性
实际有效性
结论
范例
√
√
中止
甲用刀捅了乙，送乙到医院，救活
×
√
未遂
甲用刀捅了乙，扔包卫生纸后离去。乙被邻居救活
√
×
既遂
甲用刀捅了乙，送乙到医院，抢救无效死亡
√
（-介入因素-）×
中止
甲用刀捅了乙，送乙去医院，遇到车祸，车祸导致乙死亡
★「犯罪中止vs 犯罪未遂」
1、区分标准：能达目的而不欲是中止；欲达目的而不能是未遂
2、害怕处罚：害怕当场被抓(以当场很可能被抓为前提)，此时放弃，是未遂；害怕日后被抓(不会当场被抓)，此时
放弃，是中止。
3、犯罪人对前提条件“能否继续犯罪”有认识错误时，按主观上的主动性与被迫性认定，主观上认为自己是被迫
放弃犯罪的，就定未遂；主观上认为自己是主动放弃犯罪的，就定中止。也即，主观怎么想，就怎么定
“造成损害的”是指先前的犯罪
行为造成的损害结果。
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◎共同犯罪
★「共同正犯」
共同正犯包括两种类型：一是共同实行犯，二是其他具有支配作用的共同正犯。
⊙书中总结：共谋共同正犯与其他概念的区分。
第一，共谋共同正犯。甲乙共同谋议，甲的谋议对犯罪的发展具有支配作用，构成共谋共同正犯。
第二，心理性帮助犯。甲在共谋过程中随声附和，没有发挥支配作用，也没有亲自参与实行，则不构成共谋共同正
犯，只能认定为心理性帮助犯。
第三，教唆犯。甲有犯意，乙无犯意，甲教唆乙产生了犯意，但甲对乙本人及犯罪的发展没有支配作用。甲是教唆
犯。
第四，间接正犯。甲有犯意，乙无犯意，甲对乙本人具有支配作用，乙是甲的犯罪工具。甲是间接正犯。
1
★「帮助犯」
1、帮助犯的成立条件：帮助行为促进正犯制造违法行为，帮助行为要具备两个条件
（1）帮助行为本身具有可能的促进作用
（2）这种合格的帮助行为连接到(作用于)正犯的违法行为上
2、帮助犯想成立犯罪中止，需要消除帮助作用，既包括消除物理性帮助作用，也包括消除心理性帮助作用
3、抢劫罪可以包容评价为盗窃罪，因此，客观上帮助抢劫的行为可以包容评价为帮助盗窃的行为
4、帮助犯的既遂条件：帮助行为促进正犯制造违法结果(因果性)
（1）当帮助行为连接到正犯行为上，帮助行为便成立帮助犯
（2）当帮助行为与正犯结果具有因果性时，帮助犯便既遂。
也即，在正犯行为的危险流导致结果的过程中，帮助行为要发挥实际贡献，帮助犯才既遂。
5、中立的帮助行为判断标准
（1）主观上是否明知对方在犯罪
（2）客观行为是否给对方犯罪起到了实质紧迫的促进作用
★「首要分子」
犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
★「教唆犯」
1、教唆犯欲成立中止，须消除自己对被教唆者心理上的因果性。具体而言：打消被教唆者的犯罪意图，即有效阻
止其他人。
【例】甲乙共同实施A 罪，乙多干了B 罪。对于B 罪，甲是否承担刑事责任
判断标准：看是否超出共同故意的范围→超出共同范围，甲对超出部分不用负责
2、教唆犯必须具有教唆故意，过失引起他人制造违法事实，不值得刑法处罚，不构成教唆犯
3、如果被教唆的人没有犯教唆的罪，对于教唆犯，可以从轻或者减轻处罚
◎罪数
同种数罪是指同一种犯罪，实施了数次。实务中，对同种数罪往往按照连续犯来处理，作一罪处理，而不数罪并罚。
但是遇到其中一次构成自首、其中一次不构成自首的情形时，不应作一罪处理，而应数罪并罚，否则在是否适用自
首的问题上会出现认定障碍
◎刑罚论
★「累犯」
一般累犯的前罪条件：后罪发生的时间，必须是在前罪刑罚执行完毕或者赦免以后5 年内。
为他人盗窃提供根本没用的
钥匙，帮助行为没有法益侵害
的危险性，不构成帮助犯
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（1）前罪是指主刑（有期徒刑）执行完毕
（2）前罪刑罚不包括管制、附加刑
（3）前罪刑罚要求“执行完毕”，而不是“不再执行”。
①假释：期满后犯罪，可以成为累犯
②缓刑：期满后犯罪，不成立累犯
⊙书中总结：
条件
一般累犯
特殊累犯
前后罪的种类
都是故意犯罪
都是故意犯罪，且是危害国家安全犯罪、恐怖活动犯罪、
黑社会性质的组织犯罪
前后罪的刑度
都是有期徒刑以上刑罚
不要求
前后罪的时间
后罪发生在前罪刑罚执行完
毕或赦免以后5 年内
不要求
前后罪行为人的年龄
都已满18 周岁
多数观点：都已满18 周岁
1
★「自首」
1、准自首
是指被告人因为A 罪被羁押以后，如实供述司法机关尚未掌握的B 罪，两罪必须是不同种罪行。
2、共同犯罪中，如实供述同案犯是成立自首的必要条件(如实供述自己的罪行包括供述同案犯)，但这本身不构成立
功，只有协助抓捕才构成立功。
3、被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以
自首论。
4、交通肇事后保护现场、抢救伤者，并向公安机关报告的，应认定为自动投案。
5、自动投案的方式：主动将自己置于司法机关控制之下，就属于自动投案
（1）半路上“截胡”。经查实，确已准备去投案，或者正在投案途中，被公安机关捕获的，应当视为自动投案。
（2）坐等警察上门服务，视为自动投案。
（3）证据证明程度问题。第一，司法机关仅因形迹可疑，进行盘问、教育后，主动交代自己罪行的，视为自动投
案(2017 年第9 题)。第二，司法机关尚未确定犯罪嫌疑人，进行一般性排查、询问时，主动交代自己罪行的，视为
自动投案。第三，人赃俱获时，失去自动投案机会。这是指司法机关在盘问、排查时，在现场发现与犯罪有关的物
品，此时交代自己罪行，不能视为自动投案，只能认定为坦白。
（4）在行政拘留、司法拘留、强制隔离戒毒等行政、司法强制措施期间，主动交代司法机关尚未掌握的罪行，视
为自动投案。
6、如实供述
（1）如实
①主观标准认为(主流观点)，如实供述是指诚实供述，也即犯罪人诚实地将自己的记忆内容供述出来，即使与事后
查明的客观犯罪事实不一致，也算如实供述。客观标准认为，成立如实供述，要求犯罪人供述内容必须与事后查明
的客观事实相符。
②如实供述了案件事实，但对案件事实的定性存在不同理解，有不同看法，进行辩解，仍属于如实供述。
（2）供述
①内容：只要求供述主要犯罪事实，不要求供述全部犯罪事实。
②犯罪嫌疑人自动投案并如实供述后又翻供的，不能认定为自首；但在一审判决前又能如实供述的，应当认定为自
首。
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7、单位犯罪的自首
（1）单位可以成为自首的主体。
（2）单位没有自首，单位的主管人员(领导)自首，视为单位自首。
（4）单位自首了，单位的主管人员和直接责任人员的坦白，视为自首。
★「立功」
1、犯罪分子通过贿买、暴力、胁迫等非法手段，或者被羁押后与律师、亲友会见过程中违反监管规定，获取他人
犯罪线索并“检举揭发”的，不能认定为有立功表现。
2、犯罪分子将本人以往查办犯罪职务活动中掌握的，或者从负有查办犯罪、监管职责的国家工作人员处获取的他
人犯罪线索予以检举揭发的，不能认定为有立功表现。
⊙书中总结：
种类
投案方式
供述内容
一般自首
因A 罪行自动投案
如实供述A 罪行
(司法机关可掌握、可未掌握)
特别自首
因A 罪行被动归案
如实供述司法机关尚未掌握的B 罪行
坦白
因A 罪行被动归案
如实供述司法机关已经掌握的A 罪行
甲乙构成A 罪
的共同犯罪
一般自首
甲自动投案
如实供述乙是同案犯
立功
甲自动投案或被动归案
揭发司法机关尚未掌握的乙的B 罪行
1
★「假释」
1、禁止适用的两种人：
（1）累犯
（2）实施故意杀人、强奸、抢劫、绑架、放火、爆炸、投放危险物质或者有组织的暴力性犯罪的犯罪分子(8 种犯
罪)，并且被判处10 年以上有期徒刑、无期徒刑。
PS：这两种人被减为无期徒刑、有期徒刑，不得假释。对这两种死缓犯也可以限制减刑。
2、对职务犯罪、破坏金融管理秩序和金融诈骗犯罪、组织(领导、参加、包庇、纵容)黑社会性质组织犯罪等罪犯，
不积极退赃、协助追缴赃款赃物、赔偿损失，不认定其“确有悔改表现”。
3、对于财产刑，罪犯确有履行能力而不履行的，一般不予假释。
4、在考验期内犯新罪，无论是在考验期内还是在考验期满后被发现，都要撤销假释。撤销假释后，对前罪和新罪
先减后并，即先用原判刑期减去已执行刑期，然后用剩余刑期跟新罪刑期合并。
PS：已经经过的考验期，不算已经执行的刑期
5、撤销假释后，一般不得再次假释(司法解释规定)。
★「追诉时效」
1、在追诉期限以内又犯罪的，前罪追诉的期限从犯后罪之日起计算。
2、在人民检察院、公安机关、国家安全机关立案侦查或者在人民法院受理案件以后，逃避侦查或者审判的，不受
追诉期限的限制
3、在追诉期限以内又犯罪的，前罪追诉的期限从犯后罪之日起计算
（1）“又犯罪”，并未排除过失犯罪。只要行为人在追诉期限内实施了符合刑法规定的犯罪行为(无论是故意还是过
失)，前罪的追诉期限均应重新计算。
（2）“又犯罪”，也可以是告诉才处理的犯罪
◎人身犯罪
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★「负有照护职责人员性侵罪」
1、本罪的主体必须是“对已满十四周岁不满十六周岁的未成年女性负有监护、收养、看护、教育、医疗等特殊职
责的人员”
2、即使被害人同意，该同意也无效，行为人依然构成犯罪。
⊙总结：
14~16 周岁的少女
负有照护职责的人
少女同意性交，对方定负有照护职责人员性侵罪
少女不同意性交，对方强制性交，同时触犯负有照护职责人员性侵
罪和强奸罪，最终定强奸罪
少女同意猥亵，对方无罪
少女不同意猥亵，对方强制猥亵，定强制猥亵罪
一般人
少女同意性交、猥亵，对方无罪
少女不同意性交、猥亵，对方强制实施，定强奸罪、强制猥亵罪
1
★「猥亵儿童罪」
⊙总结：
已满14 周岁的妇女
未满14 周岁的幼女
已满14 周岁的男性
未满14 周岁的男性
强制性交
强奸罪
强奸罪
（包括幼女同意）
强制猥亵罪
猥亵儿童罪
（包括男童同意）
强制猥亵
强制猥亵罪
猥亵儿童罪
（包括幼女同意）
强制猥亵罪
猥亵儿童罪
（包括男童同意）
1、在公共场所当众实施，只要求存在多数人看到的可能性，不要求有人实际看到。
2、猥亵儿童罪的保护法益不是儿童的性羞耻心，而是儿童的身心健康
3、猥亵儿童罪不要求强制手段。
★「强制猥亵、侮辱罪」
1、强制猥亵罪的实施，不要求必须在同一现场，通过网络视频可以实施本罪。
2、本罪侵犯的法益是他人的性自主权。这里的性自主权主要表现为性羞耻心。
3、强迫发裸照问题：【例】甲强迫给自己发裸照、裸露视频，乙拍裸照、裸露视频时是关起门来的
（1）乙若是成年人，则甲不构成本罪，因为强制猥亵的对象应该是裸露的身体，不包括物品
（2）乙若是年满14 未满18 周岁，则甲构成本罪。这是司法解释对未成年的特殊保护
★「绑架罪」
1、成立绑架罪，并不要求实施第二步(向B 勒索财物)。但行为人在实施第一步(绑架A)时必须具有实施第二步的目
的，否则就只是非法拘禁罪。
2、事后产生目的二：只有将目的二表现出来，也即实施了行为二，才构成绑架罪并既遂
3、利用第三人对人质的安危。该安危既包括非法行为制造的危险，也包括合法行为制造的危险
4、第239 条绑架罪第2 款规定：“犯前款罪，杀害被绑架人的，或者故意伤害被绑架人，致人重伤、死亡的，处无
期徒刑或者死刑，并处没收财产”。
（1）绑架+杀害=绑架罪（加重处罚）
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（2）绑架罪+故意伤害罪致人重伤、死亡=绑架罪（加重处罚）
★「非法拘禁罪」
1、刑法第238 条非法拘禁罪第2 款第2 句：使用暴力致人伤残、死亡的，应以故意伤害罪、故意杀人罪论处。
（1）这是法律拟制来的故意伤害罪、故意杀人罪
（2）“使用暴力”不是非法拘禁罪的实行行为，否则就构成结果加重犯“非法拘禁罪致人重伤、死亡”，而是非法
拘禁罪的实行行为之外
（3）“致人伤残、死亡”，是指过失所为，被拟制为故意伤害罪、故意杀人罪。
★「拐卖妇女、儿童罪」
1、拐卖妇女、儿童罪的保护法益是妇女、儿童的人身自由→成年妇女如果同意放弃该法益，则行为人不构成拐卖
妇女罪。
2、法定刑升格条件：诱骗、强迫被拐卖的妇女卖淫或者将被拐卖的妇女卖给他人迫使其卖淫的”→适用该升格条
件的前提是，行为构成拐卖妇女罪。
3、借送养之名出卖亲生子女vs 民间送养行为
（1）关键区分在于是否具有非法获利的目的。
（2）不是出于非法获利目的，而是迫于生活困难，或者受重男轻女思想影响，私自将没有独立生活能力的子女送
给他人抚养，包括收取少量“营养费”“感谢费”的，属于民间送养行为，不能以拐卖妇女、儿童罪论
4、拐卖妇女、儿童罪致人重伤、死亡中的“人”包括前来阻挡的亲属。
◎财产犯罪
★「占有」
1、观念上的占有，是指虽然财物处于主人实力控制范围外，但是根据社会一般观念，可以推知有人在占有该财物。
2、存款占有问题
（1）存款包括两层含义：一是存款人对银行享有债权（存款人此时享有的不是所有权），二是存款债权所指向的现
金。
（2）错误汇款：【例】乙本想给丙汇款1 万元，不慎打到了甲的卡里。甲占有卡里的这笔资金，属于不当得利，有返还
义务
①甲针对乙。由于资金是种类物，甲花掉这笔钱(如购物)，不构成侵占罪。但是，甲拒不返还，则构成侵占罪。
②甲针对银行。甲从银行ATM 机上取走这1 万元现金。
多数说认为：甲构成盗窃罪，行为对象是银行的现金。理由是，甲不是该资金的所有权人，没有取款权限。
少数说认为：甲不构成盗窃罪。理由是，甲是该资金的法律占有人，甲有取款权限。
★「抢劫罪」
1、在抢劫罪的对象发生转换时，应当注意，当行为人针对特定财物实施抢劫行为，而被害人对该特定财物并没有
丧失反抗能力时，行为人趁机取得被害人没有防备、没有保护的其他财物的，对后者应认定为盗窃罪。
2、情节加重犯既遂不等于基本犯既遂
3、转化型抢劫
（1）犯盗窃、诈骗、抢夺罪，为窝藏赃物、抗拒抓捕或者毁灭罪证而当场使用暴力或者以暴力相威胁的，成立转
化型抢劫
①成立条件：当场
②使用暴力的目的是为了“窝藏赃物、抗拒抓捕、毁灭罪证”→为了抗拒抓捕，有个前提条件，也即存在现实的抓
捕者。
③前提必须是符合盗窃、诈骗、抢夺三罪的构成要件
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（2）实行过限
二人共同盗窃，一人实行，另一人帮助。一人使用暴力构成转化型抢劫，另一人是否也跟着构成转化型抢劫，判断
标准：知情+参与
4、抢劫罪与绑架罪二者不是对立排斥关系，二者可以想象竞合
5、多次抢劫
（1）“多次抢劫”是抢劫罪的法定刑升格条件。这是指，行为人实施三次以上抢劫罪，但只按一个抢劫罪定罪，不
过在量刑时按照“多次抢劫”加重处罚。
（2）司法解释对“多次抢劫”没有规定几年内三次以上。司法解释对“多次盗窃”规定了，是2 年内三次以上。
因此，有观点认为，“多次抢劫”可以参照“多次盗窃”，也应是2 年内三次以上。
★「诈骗罪」
1、成立诈骗罪，要求被害人有遭受财产损失的危险性、可能性。
2、成立诈骗罪既遂，要求行为人取得财物，被害人实际遭受损失。
3、三角诈骗：行为人→受骗人（同时也是处分人）→受害人，受骗人和受害人不是一个人
★「诈骗罪vs 盗窃罪」
关键区分：有无诈骗罪的第三步，也即被害人基于认识错误而处分财物，处分财物指的是处分占有，也即被害人将
自己占有的财物处分给、转移给行为人占有。
（1）无处分行为，定盗窃罪
（2）有处分行为，看是否有处分意识
①无处分意识，定盗窃罪
②有处分意识，定诈骗罪
★「诈骗罪vs 侵占罪」看是否转移占有
（1）有：犯罪人实施转移占有，定盗窃罪，被害人实施转移占有，定诈骗罪
（2）无：侵占罪
◎危害公共安全犯罪
★「以危险方法危害公共安全罪」
1、是指故意使用放火、决水、爆炸、投放危险物质以外的其他危险方法危害公共安全。
2、本罪是具体危险犯。造成具体危险是本罪的成立条件，必须是具体危险，不能是抽象得危险（如盗窃消防栓铜
芯）
3、危险的程度要达到与放火罪、爆炸罪、投放危险物质罪的相同程度→是兜底罪名
4、本罪实际上是补充罪名。如果行为符合其他犯罪的构成要件，应优先定其他犯罪
★「爆炸物类犯罪」
1、为了正常生产、生活需要，非法制造、买卖少量的爆炸物的，不构成非法制造、买卖爆炸物罪
2、刑法规定了盗窃、抢夺、抢劫爆炸物罪，没有规定诈骗爆炸物罪。诈骗爆炸物的，定诈骗罪。
★「交通肇事罪」
1、醉酒驾驶行为构成危险驾驶罪后，又因为醉酒的危险而导致死亡结果，构成交通肇事罪。此时根据吸收犯的原
理，重罪吸收轻罪，只定交通肇事罪。
2、交通肇事罪的法定刑升格条件“肇事后逃逸”的前提条件是，行为人认识到自己肇事。如果没有认识到自己肇
事而继续前行，不属于肇事后逃逸。
3、交通肇事罪的法定刑升格条件“因逃逸致人死亡”
（1）要求：一是意识到自己肇事。二是逃逸不救助被害人。
判断被害人遭受的损失，应考虑被害
人处分财物的目的是否实现。
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这是不作为犯罪，要求不救助行为与死亡结果有因果关系，也即要有救活的可能性(结果避免的可能性)。如果没有
救活可能性，则不构成因逃逸致人死亡。此时死亡结果应归属于前面的肇事行为本身。
（2）适用的前提条件是：先构成交通肇事罪
4、行政法规定的责任属于行政责任，与刑法上的刑事责任有所区别。
（1）一个人是否承担刑事责任，应当根据刑法规定的交通肇事罪的构成要件来判断。即使因为行为人逃逸导致事
实不清，在刑法上也必须适用事实存疑时有利于被告的原则，不能将行政责任直接等同于刑事责任
（2）同理，行政法上的义务不能直接上升为刑法上的作为义务，因为违反行政法只是受到行政处罚，而上升为刑
法就要接受刑罚处罚，二者性质不同。因此，刑法上的作为义务需要根据刑法标准来判断
5、成立交通肇事罪要求实害结果：死亡1 人；重伤3 人；重伤1 人，并有严重情节(酒驾、吸毒驾驶、无照驾驶、
严重超载、肇事后逃逸)
6、交通肇事罪是过失犯罪，只有成立与否的问题，不是继续犯，没有继续存在的问题，因此不会存在承继的共犯
7、交通肇事后，单位主管人员、机动车辆所有人、承包人或者乘车人指使肇事人逃逸，致使被害人因得不到救助
而死亡的，以交通肇事罪的共犯论处。
★「强令、组织他人违章冒险作业罪」
1、强令他人违章冒险作业，或者明知存在重大事故隐患而不排除，仍冒险组织作业，因而发生重大伤亡事故或者
造成其他严重后果的，处五年以下有期徒刑或者拘役;情节特别恶劣的，处五年以上有期徒刑。
2、本罪是过失犯罪
★「危险作业罪」
1、在生产、作业中违反有关安全管理的规定，有下列情形之一，具有发生重大伤亡事故或者其他严重后果的现实
危险的，处一年以下有期徒刑、拘役或者管制：
(一)关闭、破坏直接关系生产安全的监控、报警、防护、救生设备、设施，或者篡改、隐瞒、销毁其相关数据、信
息的
(二)因存在重大事故隐患被依法责令停产停业、停止施工、停止使用有关设备、设施、场所或者立即采取排除危险
的整改措施，而拒不执行的
(三)涉及安全生产的事项未经依法批准或者许可，擅自从事矿山开采、金属冶炼、建筑施工，以及危险物品生产、
经营、储存等高度危险的生产作业活动的。
2、该罪是具体危险犯，成立该罪，要求造成具体危险。该罪也是故意犯罪。
⊙书中总结：
领域
危险
实害结果
生产领域
危险作业罪(故意犯罪)
重大责任事故罪(过失犯罪)
交通领域
危险驾驶罪(故意犯罪)
交通肇事罪(过失犯罪)
◎经济犯罪
★「药品犯罪」
1、妨害药品管理罪
（1）违反药品管理法规，有下列情形之一，足以严重危害人体健康的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者
单处罚金；对人体健康造成严重危害或者有其他严重情节的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金：
(一)生产、销售国务院药品监督管理部门禁止使用的药品的
(二)未取得药品相关批准证明文件生产、进口药品或者明知是上述药品而销售的
(三)药品申请注册中提供虚假的证明、数据、资料、样品或者采取其他欺骗手段的
(四)编造生产、检验记录的。
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有前款行为，同时又构成本法第一百四十一条、第一百四十二条规定之罪或者其他犯罪的，依照处罚较重的规定定
罪处罚。”
（2）本罪是具体危险犯，成立该罪，要求足以严重危害人体健康。
2、生产、销售、提供假药罪
（1）假药的判断标准，现采取实质标准，也即是否有疗效→有疗效，不算假药。
（2）走私未取得我国药品批准证明文件但疗效良好的药品不属于假药。但如果走私数量较大，则构成走私普通货
物、物品罪。
（3）假药的种类：①成分不符；②冒充的药品；③变质的药品；④表明的适应症超出规定的范围
（4）本罪是抽象危险犯，无需实害结果
3、生产、销售、提供劣药罪
（1）劣药的种类：①含量不符；②被污染的药品；③过期的药品；④擅自添加防腐剂、辅料的药品
★「走私类犯罪」
1、走私仿真枪，分3 种情况
（1）如果不是国家禁止进出口的货物，则定走私普通货物、物品罪。
（2）如果是国家禁止进出口的货物，则定走私国家禁止进出口的货物、物品罪
（3）如果经鉴定属于枪支，则定走私武器罪。
2、走私国家禁止进出口的货物、物品罪中，国家禁止进出口的货物、物品包括国家限制进出口的货物、物品，因
此这种解释属于扩大解释
★「洗钱罪」
1、为掩饰、隐瞒毒品犯罪、黑社会性质的组织犯罪、恐怖活动犯罪、走私犯罪、贪污贿赂犯罪、破坏金融管理秩
序犯罪、金融诈骗犯罪的所得及其产生的收益的来源和性质，有下列行为之一的，没收实施以上犯罪的所得及其产
生的收益，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金;情节严重的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处罚
金：
(一)提供资金帐户的
(二)将财产转换为现金、金融票据、有价证券的
(三)通过转帐或者其他支付结算方式转移资金的
(四)跨境转移资产的
(五)以其他方法掩饰、隐瞒犯罪所得及其收益的来源和性质的。
单位犯前款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照前款的规定处罚。”
2、【毒黑恐走贪金金】洗钱罪的上游犯罪有：
（1）毒品犯罪
（2）黑社会性质的组织犯罪
（3）恐怖活动犯罪
（4）走私犯罪
（5）贪污贿赂犯罪
（6）破坏金融管理秩序犯罪
（7）金融诈骗犯罪
3、洗钱罪的对象是上游犯罪的犯罪所得。
4、洗钱罪vs 上游犯罪的帮助犯：事先有无通谋
（1）有，则属于上游犯罪的帮助犯
（2）没有，只是为上游犯罪的犯罪所得提供掩饰、隐瞒，则是洗钱罪
走私国家禁止进出口的货物、
物品罪不要求有牟利目的
上游犯罪的认定：只要有证据
证明存在上游犯罪事实即可
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★「贷款诈骗罪」
1、只能由个人构成
2、单位实施贷款诈骗，追究单位中直接责任人员的贷款诈骗罪
3、虚假担保
（1）多数说：银行有财产损失的危险，是被害人，对银行构成贷款诈骗罪。
（2）少数说：银行没有财产损失的危险，不是被害人，对银行不构成贷款诈骗罪。
1
★「信用卡诈骗罪」
1、伪造信用卡(定伪造金融票证罪)+使用(定信用卡诈骗罪)=牵连犯，择一重罪论处，定信用卡诈骗罪。
2、盗窃+(对人或机器)使用（包括让别人用）=盗窃罪。
3、以非法方式获取他人银行卡信息资料+(无论对人、机器、网络)使用=信用卡诈骗罪。
★「虚开增值税专用发票罪」
1、增值税专用发票可以包容评价为普通发票
2、盗窃增值税专用发票，定盗窃罪；骗取增值税专用发票，定诈骗罪。
★「侵犯著作权」
1、以营利为目的，有下列侵犯著作权或者与著作权有关的权利的情形之一，违法所得数额较大或者有其他严重情
节的，处三年以下有期徒刑，并处或者单处罚金；违法所得数额巨大或者有其他特别严重情节的，处三年以上十年
以下有期徒刑，并处罚金：
(一)未经著作权人许可，复制发行、通过信息网络向公众传播其文字作品、音乐、美术、视听作品、计算机软件及
法律、行政法规规定的其他作品的
(二)出版他人享有专有出版权的图书的
(三)未经录音录像制作者许可，复制发行、通过信息网络向公众传播其制作的录音录像的
(四)未经表演者许可，复制发行录有其表演的录音录像制品，或者通过信息网络向公众传播其表演的
(五)制作、出售假冒他人署名的美术作品的
(六)未经著作权人或者与著作权有关的权利人许可，故意避开或者破坏权利人为其作品、录音录像制品等采取的保
护著作权或者与著作权有关的权利的技术措施的。
（1）成立本罪，要求有营利目的
（2）通过信息网络向公众播放他人作品，也构成本罪。
（3）权利人对计算机软件做了加密保护措施，行为人擅自解密也构成本罪。
★「侵犯商业秘密罪」
1、《刑法修正案(十一)》修改了本罪的成立条件。原成立条件是“给权利人造成重大损失”。现成立条件为“情节严
重”。也即，将本罪从结果犯修改为情节犯。
2、采取非法复制等方式获取商业秘密的，属于“盗窃”商业秘密。
3、《刑法修正案(十一)》增设“为境外窃取、刺探、收买、非法提供商业秘密罪”→“为境外的机构、组织、人员
窃取、刺探、收买、非法提供商业秘密的，处五年以下有期徒刑，并处或者单处罚金;情节严重的，处五年以上有期
徒刑，并处罚金。”
4、通过贿赂方式非法获取、提供商业秘密，也构成侵犯商业秘密罪。
★「提供虚假证明文件罪」
1、《刑法修正案(十一)》增加了本罪的行为主体，增加了“保荐、安全评价、环境影响评价、环境监测等职责的中
介组织的人员”
2、犯本罪，又受贿，属于牵连犯，择一重罪论处。受贿的罪名一般是非国家工作人员受贿罪。
3、提供虚假证明文件罪是故意犯罪。如果过失造成，则罪名是出具证明文件重大失实罪
要求传播给公众(多数人或不特定人)
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◎妨害社会管理秩序犯罪
★「妨害公务罪」
1、如果警察抓捕无罪之人，其反抗，多数观点认为，从保障人权角度不构成妨害公务罪
2、成立妨害公务罪或袭警罪，要求妨害的是正在执行的公务。
3、假想防卫：如果有过失，则是过失犯罪；如果没有过失，则无罪。
★「组织考试作弊罪」
1、“考试”仅限于全国人民代表大会及其常务委员会制定的法律所规定的考试。
（1）高考、考研、自考、成考
（2）公考
（3）法考、教资、注册会计师、会计师、资产评估师、医师资格、执业药师职业资格、注册建筑师、建造师职业
资格等专业资格考试
2、组织考试作弊，在考试开始之前被查获，但已经非法获取考试试题、答案或者具有其他严重扰乱考试秩序情形
的，应当认定为组织考试作弊罪既遂。
3、为实施考试作弊行为，向他人非法出售或者提供法律规定的国家考试的试题、答案，试题不完整或者答案与标
准答案不完全一致的，不影响非法出售、提供试题、答案罪的认定
★「聚众斗殴罪」
1、本罪只处罚首要分子和积极参加者。
2、聚众斗殴过失致人重伤、死亡的，以故意伤害罪、故意杀人罪定罪处罚。
（1）是法律拟制来的故意伤害、故意杀人
（2）该规定是针对两种人而言的：①直接造成重伤、死亡的斗殴者；②首要分子。
（3）致人重伤、死亡，既包括一方导致另一方人员重伤、死亡，也包括一方导致本方人员重伤、死亡。
3、情节加重犯：持械聚众斗殴——只有持械一方构成该情节加重犯，未持械一方不构成该情节加重犯。
★「妨害作证罪」
1、行为主体：一般主体。司法工作人员犯本罪，从重处罚。
2、发生领域：刑事诉讼、民事诉讼、行政诉讼。
3、妨害的对象：要作证的人。这里的“作证”，可以扩大解释为包括被害人陈述、被告人供述等言词证据。
4、妨害手段：以暴力、胁迫、贿买等方法。“等方法”包括教唆、指使。
5、妨害事项：①阻止证人作证。②指使他人(包括证人)作伪证
⊙书中总结：犯罪嫌疑人的期待可能性问题
【例】甲乙共同盗窃，被抓
(1)甲作虚假供述的，不构成伪证罪，因为法律不期待其能够作出真实供述。
(2)甲指使丙作伪证，丙照办。丙构成伪证罪。
①甲是否构成伪证罪的教唆犯?
少数说：甲构成伪证罪的教唆犯。理由是，根据共犯从属性原理，既然丙构成伪证罪的实行犯，那么甲便构成伪证
罪的教唆犯。
多数说：甲不构成伪证罪的教唆犯。理由是，第一，共犯从属性原理仅表明，实行者构成犯罪，是教唆者构成犯罪
的必要条件(前提条件)，而不是充分条件。第二，甲自己作虚假供述，由于缺乏期待可能性而不构成伪证罪的实行
犯，那么甲的教唆行为比实行行为轻，就更不应该构成伪证罪的教唆犯。
②甲是否构成妨害作证罪?
少数说认为：既然甲不构成伪证罪的教唆犯，期待甲不要采取这三种严重手段那么也不构成妨害作证罪。
不能查明死亡是由谁造成时，
只让首要分子负责
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多数说认为：甲如果采取普通的教唆行为，指使丙作伪证，或者阻止丙作证，则不构成妨害作证罪。甲如果采取暴
力、威胁、贿买这三种手段，指使丙作伪证，或者阻止丙作证，则构成妨害作证罪。这是因为，还是能够期待甲不
要采取这三种严重手段
(3)甲指使共犯人乙作虚假供述。乙照办。乙不构成伪证罪。甲不构成伪证罪的教唆犯。问题是，甲是否构成妨害作
证罪?
少数说认为：既然甲不构成伪证罪的教唆犯，那么也不构成妨害作证罪。
多数说认为：甲如果采取普通的教唆行为，指使乙作虚假供述，或者阻止乙作供述，则不构成妨害作证罪。甲如果
采取暴力、威胁、贿买这三种手段，指使乙作虚假供述，或者阻止乙作供述，则构成妨害作证罪。这是因为，还是
能够期待甲不要采取这三种严重手段。
6、帮助伪造证据罪的发生领域包括刑事诉讼、民事诉讼、行政诉讼，但是帮助的对象只能是当事人。如果当事人
自己伪造证据，则不构成帮助伪造证据罪，因为不具有期待可能性。
★「虚假诉讼罪」
1、虚假诉讼罪要求行为人以捏造的事实提起民事诉讼。
2、成立虚假诉讼罪，不要求欺骗法官
3、甲与法官勾结，以非法占有乙的财物为目的，提起虚假民事诉讼，法官故意判决甲胜诉，乙遭受财产损失。甲
与法官触犯三个罪的共同犯罪:针对司法秩序法益，触犯虚假诉讼罪、民事枉法裁判罪；针对被害人乙的财产，触犯
盗窃罪。想象竞合，择一重罪论
★「窝藏、包庇罪」
1、包庇罪要求积极作假证明包庇犯罪人，根本特征是积极地作假证明掩盖罪行
2、包庇罪与伪证罪，可以产生想象竞合。
★「掩饰、隐瞒犯罪所得、犯罪所得收益罪」
1、本罪的成立时间是上游犯罪既遂后。若上游犯罪尚未既遂，行为人参与进来，则构成上游犯罪的承继的共同犯
罪。
2、上游犯罪事实查证属实，但行为人尚未到案，或者因行为人死亡、无责任能力等原因不追究刑事责任的，不影
响本罪的认定
3、上游犯罪的数额与本罪的数额
（1）上游犯罪没达到定罪数额，为之实施掩饰、隐瞒行为，不构成本罪
（2）游犯罪达到定罪数额，为之实施掩饰、隐瞒行为(销赃行为)，获得价值数额大小，不影响本罪的成立→本罪不
是财产犯罪，而是妨害司法秩序的犯罪。
（3）本罪的数额，应当以实施掩饰、隐瞒行为时为准。收购或者代为销售财物的价格高于其实际价值的，以收购
或者代为销售的价格计算。
★「毒品犯罪」
1、走私毒品罪
（1）间接走私。在领海、内海运输、收购、贩卖国家禁止进出口的毒品，以及直接向走私毒品的犯罪人购买毒品
的，属于走私毒品。
（2）既遂标准：陆路输入的，越过国(边)境线；海运、空运的，船舶、飞机到达本国港口、机场。此后被海关查获，
不影响既遂的成立。
2、代购毒品是否算贩卖？
（1）请托人甲为了自己吸食，请求乙代购毒品。根据酬劳种类，分为两种情形
①收取金钱：看有无牟利目的——除必要开销，变相加价，构成贩卖毒品罪
②收取毒品：看有无贩卖目的——分走一部分代购的毒品是为了贩卖，构成贩卖毒品罪；如果分走的部分是为了自
成立本罪，要求上游行为构成犯罪
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己吸食，则不构成
（2）请托人是贩毒者，代购者无论有无牟利目的、贩卖目的，都构成贩卖毒品罪。
3、贩卖毒品罪的既遂标准是卖掉毒品，不要求收到货款。
4、居间介绍三种情形
模型
结论
贩毒者乙想找货源，甲受乙委托，为乙介绍贩毒者
甲与乙构成贩卖毒品罪的共同犯罪
甲明知乙为贩卖而购买毒品，受乙委托，为乙介绍贩毒
者。
甲明知乙为吸食而购买毒品，受乙委托，为乙介绍贩毒
者丙。
甲与乙构成非法持有毒品罪的共同犯罪(以毒品数量达到
要求为前提条件)。
甲明知乙为吸食而购买毒品，受乙委托，为乙介绍贩毒
者丙。在此过程中，如果甲与贩毒者丙事前有共谋，为
其贩毒起到实际帮助。
甲与乙构成非法持有毒品罪的共同犯罪(以毒品数量达到
要求为前提条件)。
甲与丙构成贩卖毒品罪的共同犯罪。
5、运输毒品罪既遂标准：毒品离开原存放地，发生较长距离的位移。
（1）既遂的标准不是运抵目的地。中途被查获，仍构成既遂。
（2）行为人先将毒品从甲地运至乙地，由于某种原因，又运回甲地的，属于运输毒品，并既遂。
6、运输毒品共犯问题
（1）分段运输。老大安排，由甲走第一段路程，然后将货交给乙，乙走第二段路程。虽然甲乙有交接，但是二人不构
成运输毒品罪的共同犯罪，因为大家都是马仔，各自负责各自的事情。
（2）集中派活。老大将甲乙叫到跟前，吩咐甲送一批货到A 目的地，乙送一批货到B 目的地。甲乙虽然知道对方都在
运输毒品，但不构成共同犯罪，因为大家都是马仔，各自负责各自的事情。
★「传播淫秽物品罪」——要具有传播目的
◎贪污贿赂犯罪
★「贪污罪」
1、贪污罪的非法占有目的既包括为自己非法占有，也包括为第三人非法占有
2、侵吞vs 窃取vs 骗取
（1）侵吞是侵占的意思，将单位所有、自己依职权占有的财物变成自己所有。
（2）窃取是盗窃的含义，将他人占有的财物通过平和手段转移为自己占有，贪污罪的盗窃手段，比普通盗窃罪多
一个要件：利用职务便利。在这里就是指，将自己没有单独占有的公共财物，利用职务便利转移为自己占有。
（3）骗取是诈骗的含义，贪污罪的诈骗手段，要求比普通诈骗罪多一个要件：利用职务便利。这里的利用职务便
利，是指在实施欺骗时，行为人的职权、权力发挥了实质贡献或影响力。受骗人之所以受骗并处分财物，是因为相
信了行为人的职权、权力→行为人的职权把关，自己只需要形式审查
3、共犯与身份：先找实行者。
非国家工作人员(甲)
国家工作人员(乙)
结论
帮助行为
实行行为
乙构成贪污罪(实行犯)，甲构成贪污罪(帮助犯)
实行行为
帮助行为
甲构成财产犯罪(实行犯)，乙构成财产犯罪(帮助犯)。乙不构成贪污罪
实行行为
实行行为
甲乙既构成财产犯罪的共同犯罪，也构成贪污罪的共同犯罪，想象竞
合，择一重罪论处
★「挪用公款罪」
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1、成立挪用公款罪，要求具有将公款归个人使用的目的。根据立法解释和司法解释，归个人使用的情形有三种
（1）将公款归本人、亲友或其他自然人使用
（2）以个人名义将公款供其他单位使用
（3）个人决定以单位名义将公款供其他单位使用，谋取个人利益。
2、挪用公款罪的实行行为(构成要件行为)只有挪出行为，
3、归个人使用的行为
（1）进行非法活动（3 万元）→不要求挪用时间达3 个月；非法活动如果构成其他罪，数罪并罚
（2）数额（5 万元）较大，进行营利活动→不要求挪用时间达3 个月。
（3）数额（5 万元）较大，超过3 个月未还
4、原则上，国家工作人员犯受贿罪，又犯其他犯罪，应数罪并罚。例外是刑法第399 条第4 款规定，司法工作人
员犯受贿罪，又犯徇私枉法罪等，择一重罪论处。
5、共犯模型
【例】乙谎称需要看病唆使甲挪出公款，实际上是进行贩毒。
乙构成挪用公款罪的教唆犯。因为成立挪用公款罪的正犯要求具有国家工作人员的身份，乙没有国家工作人员的身
份，因此不构成挪用公款罪的间接正犯
甲属于挪用公款罪制造违法事实意义上的“实行犯”。在排除责任事由上，由于甲没有违规使用(用于非法活动、营
利活动等)的目的，因此最终不构成该罪。乙构成挪用公款罪的教唆犯和贩卖毒品罪，数罪并罚。
★「受贿罪」
1、贿赂犯罪中的“财物”，包括货币、物品和财产性利益，但不包括劳务本身，也不包括帮国家工作人员办件不存
在财产性利益的事情→以受贿人实际获得的财产性利益价值计算
为官员提供房屋装修
构成受贿罪
官员在色情场所嫖娼，由请托人支付费用的，或者请托人支付费用雇请卖淫者为官员提
供性服务的
2、国家工作人员利用自己的职务行为(利用职务便利)换取请托人的财物，构成受贿。这里的职务是指国家工作人员
的公务
3、受贿罪的实行行为是交易行为(权钱交易)
4、离职问题
（1）在职时，约定“先办事，离职后再收钱”，构成受贿罪。
（2）在职时，没有约定，离职后收钱，不构成受贿罪。
5、索取贿赂
（1）索取贿赂的方式包括敲诈勒索。
（2）索取型受贿罪与敲诈勒索罪属于想象竞合关系，择一重罪论处，受贿罪更重，因此定受贿罪。
6、多数说认为，受贿罪的保护法益是职务行为的不可收买性。
7、【例】乙用自己的身份证办了一张银行卡，存入50 万元，行贿给官员甲，并告知密码。甲收下该银行卡。后乙得知甲
被免职，将该卡挂失取回50 万元。乙构成行贿罪，不构成盗窃罪
甲收下卡就是受贿罪既遂。虽然从名义上看，乙仍是卡的所有权人，但甲构成既遂，也即甲在事实上占有了卡里资
金。乙构成行贿罪既遂，表明乙在事实上对卡里资金失去了占有。
多数说认为：乙的挂失行为导致甲对卡里资金失去占有，乙建立了自己的占有，构成盗窃罪。乙前面行为构成行贿
罪既遂，后面行为构成盗窃罪既遂，数罪并罚。
8、受贿数额
（1）法定刑条件：①数额较大（3 万元）；②数额巨大（20 万）；③数额特别巨大（300 万），这些数额的原理与盗
挪作私用：
①个人落了人情
②个人落了好处
约定就是达成交易，达成交易就是受贿
罪的实行行为。实施该行为时，行为人
具有国家工作人员身份，则成立受贿
罪。
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窃罪中的数额原理相同
（2）受贿罪是故意犯罪，作为收受的对象，“数额较大(巨大、特别巨大)的财物”是个主客观相统一的要素。
9、违禁品的价值数额
违禁品(假币、毒品、淫秽物品)具有财物价值(消极价值)，在不法分子手里能够卖钱。在计算违禁品的价值数额时，
可参考其非法交易的价值数额(行情价)
10、垫资就是变相的行贿与受贿，垫资额就是犯罪所得
★「行贿罪」
主观是故意，要求“为了谋取不正当利益”
（1）不正当利益不限于非法利益，谋取不正当竞争优势也属于谋取不正当利益
（2）公民请求国家工作人员依法办事，属于正当利益。
◎渎职犯罪
★「徇私枉法罪」
1、徇私枉法罪，是指司法工作人员徇私枉法、徇情枉法，对明知是无罪的人而使他受追诉，对明知是有罪的人而
故意包庇不使他受追诉，或者在刑事审判活动中故意违背事实和法律作枉法裁判的行为
2、行为类型“明知是有罪的人而故意包庇不使他受追诉”，包括不立案、不侦查、不起诉、不审判、裁定无罪。其
中，不侦查的表现有：
①立案后，应当采取强制措施而不采取强制措施。
②虽然采取强制措施，但通过下列行为导致犯罪嫌疑人、被告人实际脱离司法机关侦查控制；中断侦查；超过法定
期限不采取任何措施，实际放任不管；违法撤销、变更强制措施。
③故意不收集有罪证据，导致有罪证据灭失，导致不能定罪。
★「食品、药品监管渎职罪」
★报复陷害罪，是指国家机关工作人员滥用职权，对控告人、举报人等实施报复陷害
★玩忽职守罪是过失犯罪。
★徇私舞弊罪的行为主体：司法工作人员
简言之，在强制措施期间的徇私枉法行
为，要求达到“致使犯罪嫌疑人、被告人
实际脱离司法机关侦查控制”的效果。
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