文档文本内容
【26提升|行政法】行政行为与受案
范围
1. 【多选题】
26、为严格本地生猪屠宰市场管理，某县政府以文件形式规定，凡本县所有猪类屠
宰单位和个人，须在规定期限内到生猪管理办公室申请办理生猪屠宰证，违者予以
警告或罚款。个体户张某未按文件规定申请办理生猪屠宰证，生猪管理办公室予以
罚款200元。张某在对罚款不服申请复议时一并对县政府文件提出审查申请，下列
哪些说法是正确的?
·
A. 复议机关应当转送有权机关依法处理
·
B. 复议机关在审查该文件时，应中止对罚款的审查
·
C. 生猪管理办公室若以自己名义作出罚款决定，张某申请复议应以其为被
申请人
·
D. 若张某直接向法院起诉，应以某县政府为被告
【答案】B, D
【解析】
本题中，县政府的文件并非法律、法规、规章，所以，不能合法授权生猪办，
使生猪办通过授权的形式成为行政主体，获得被告、复议被申请人资格，此时，被
告和复议被申请人应当是设立它的机关，即县政府。C 项错误，D项正确。
A项考查的是行政复议对于抽象行政行为的附带审查制度，申请人在申请行政复议
时，一并提出对部分抽象行政行为审查申请的，复议机关应当予以审查。对此，应
当注意以下细节内容：第一，审查方式为附带性的，申请人不能直接申请审查抽象
行政行为，应当在申请审查具体行政行为时一并提出，在该细节上正确。第二，审
查范围是规章以下的其他规范性文件(国务院制定的其他规范性文件除外),规章
的最低制定主体为地级市，县政府制定的文件其性质一定为其他规范性文件，在审
查范围上也是正确的。第三，审查结果，行政复议机关对该行政规定有权处理的，
自己依法处理；无权处理的，应当在7日内按照法定程序转送有权处理的行政机关
依法处理，也就是我们所说的“能管就管，不能管再转”。对于本题，行政复议机
关为市政府，市政府有权处理其下级机关县政府的行政规定，故无须转送。A项错
误。
行政复议期间，行政复议机关在对有关的规范性文件附带审查期间，行政复议应当
中止。B项正确。
综上，本题答案为BD。
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2. 【多选题】
27、王某不服县政府对其作出的征收排污费的决定，向市政府提出行政复议，同时
一并要求审查作为收费依据的县政府制定的《某县排污费征收暂行办法》(以下简
称《办法》)。下列说法正确的是?
●A. 在审查《办法》期间，复议机关应当中止对征收排污费的审查
·
B. 如王某申请听证，复议机关应当组织听证
· C. 如认为《办法》违反上位法，市政府应当建议县政府纠正
· D. 市政府可以要求县政府对该《办法》的合法性作出当面说明
【答案】A, D
【解析】
(1) 在对规范性文件审查的期间，复议机关都不知道如何适用法律文件，自
然需要中止复议审理程序，对文件合法性进行判定后，才知道未来如何作出复议决
定。A项正确。
(2)复议的听证分两种类型，第一，应当听证。审理重大、疑难、复杂的行政复
议案件，行政复议机构应当组织听证。第二，可以听证。行政复议机构认为有必要
听证，或者申请人请求听证的，行政复议机构可以组织听证。本案中，如王某申请
听证，复议机关可以组织听证，而非应当听证。B项错误。
(3)本案中，市政府作为文件制定者县政府的上级机关，自然有权处理该文件，
根据《行政复议法》第59条规定，复议机关认为相关条款合法的，在行政复议决
定书中一并告知；认为相关条款超越权限或者违反上位法的，决定停止该条款的执
行，并责令制定机关予以纠正。注意此处是责令制定机关予以纠正，而非建议。C
项错误。
(4)行政复议机构认为必要时，可以要求规范性文件或者依据的制定机关当面说
明理由，制定机关应当配合。市政府要求文件制定者县政府说明一下理由，县政府
敢不配合吗? D项正确。
综上，本题答案为AD。
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3. 【不定项选择题】
19 、下列案件不属于行政诉讼受案范围的是?
·
A. 某市政府就专车问题召开协调会，形成了会议纪要，内容为市交通局主
要负责公路非法运营专车的稽查，市公安交管局负责道路交通秩序的管理，
哒哒公司对会议纪要不服提起诉讼
·
B. 咚咚公司举报哒哒公司户外树立的广告牌恶意诋毁竞争对手，某市市监
局立案调查，哒哒公司对立案调查行为不服提起诉讼
·
C. 某市公安交管局《非法营运专车认定标准》规定，对从事非法客运活动
的驾驶人，由公安交通行政管理部门暂扣其机动车驾驶证三至六个月，司机
郑某对于该标准不服提起行政诉讼
·
D. 为了从源头上禁止黑专车非法营运，市政府建立了统一网络电召平台，
建议专车公司统一使用该电召平台，哒哒公司对此不服提起诉讼
【答案】A,B,
C, D
【解析】
(1) 会议纪要是内部组织的行为，并不对外部主体产生权利义务的处分，属
于内部行为，不具有可诉性，A选项当选。
(2)某市市监局立案调查行为属于准备性、部分性行政行为，该行为是为最终作
出权利义务安排进行的程序性、阶段性工作行为，当事人可以对行政机关最终作出
的行政行为(比如行政处罚)提起行政诉讼，仅仅在立案调查阶段，行政机关的行
为尚未影响当事人的权利义务，当事人自然不可以提起行政诉讼，B选项的行为法
院不应受理，当选。
(3)当事人在对具体行政行为提起诉讼时，可以一并请求对抽象行政行为进行审
查。其中的“一并”就意味着当事人不能直接起诉抽象行政行为，而只能间接对其
提出审查要求。市公安交管局《非法营运专车认定标准》的性质属于约束对象不确
定的抽象行政行为，当事人不能对其直接提起行政诉讼。立法者之所以选择“附带
性的间接审查方式”,是因为抽象行政行为不一定会直接影响到特定对象的权利义
务，“如果不具体适用到具体的人或事，它并不能产生现实的危害”[信春鹰主
编：《中华人民共和国行政诉讼法释义》,法律出版社2014年版，第139页。],
如果将对抽象行政行为起诉完全放开，任何人在不考虑是否直接影响其利害关系的
情况下均可以起诉，那么,很容易出现滥诉的情况，法院和行政机关均会不堪其
扰。所以，只有当事人向法院证明该抽象行政行为已经得以落实转化为具体行政行
为，直接对自己利益产生影响时，才会让当事人对抽象行政行为附带性地提出审查
请求。[该条规定与行政诉讼的原告资格的判定具有密切的内在关联，行政诉讼制
度不承认公民、法人或其他组织能够提起公益诉讼。]C 选项的行为法院不应受
理，当选。
(4)市政府建议专车公司统一使用该电召平台的性质属于行政指导行为，不是具
体行政行为，行政指导是行政机关以倡导、示范、建议、咨询等方式，引导公民自
愿配合而达到行政管理目的的行为。行政指导的最大特点为“柔性”,对于行政机
关提出的建议或者指导，哒哒公司可以接受，也可以不接受，如果不接受并不产生
相应的法律责任，即该行为不影响哒哒公司的权利义务，法院怎么可能会受理呢?
所以，D选项的行为法院不应受理，当选。
综上，本题答案为ABCD。
4. 【不定项选择题】
20、某市市监局约谈了哒哒公司无效后，责令其限期拆除户外广告牌。哒哒公司拒
不履行义务，经书面催告无效后，市监局将其强制拆除。对此说法正确的是?
●A. 哒哒公司就约谈行为提起诉讼，法院应当受理
·
B. 哒哒公司就责令限期拆除决定提起诉讼，法院应当受理
· C. 哒哒公司就书面催告行为提起诉讼，法院应当受理
· D. 哒哒公司就强制拆除行为提起诉讼，法院应当受理
【答案】B, D
【解析】
(1)A 选项的约谈行为不是具体行政行为，某市场监管局意图以建议的方
式，引导哒哒公司自愿配合而达到行政管理目的，不对当事人的权利义务产生实质
性的影响，故法院不应受理本案。
(2) B选项的责令限期拆除决定属于具体行政行为，给当事人施加了确定性的义
务，影响了当事人的权利义务，哒哒公司有权起诉，法院应当受理本案。需要特别
注意的是，在行政行为链条中，如果当事人认为强制执行的基础决定(比如，要求
缴纳罚款500元，责令拆除广告牌等)违法，当事人可就基础决定提起诉讼；如果
当事人认为是强制执行行为违法，当事人可就强制执行提起诉讼；如果当事人认为
基础决定和强制执行均违法，也可以分别提起两个行政诉讼。所以，B选项当事人
就责令其限期拆除户外广告牌(基础决定)和D选项当事人就强制拆除行为(强制
执行)提起诉讼，法院均应当受理。
(3)强制执行的基本程序为：“一催→二辩→三执行”,其中的催告行为不可
诉，只有将整个强制执行的过程做完后，到了执行环节才可以起诉。这是因为行政
强制执行是一个独立的具体行政行为，会给当事人权利义务带来影响，比如，由没
有强制执行权的行政机关执行，或者在未经催告等程序违法情况下作出强制执行决
定，或者行政机关在执行过程中给当事人带来了新的权利侵害，当事人都可以对强
制执行行为提起行政诉讼、行政复议或申请国家赔偿。所以，C选项的催告为阶段
性行为，不必然影响当事人权益，催告自身不可诉。
综上，本题答案为BD。
5. 【不定项选择题】
21、哒哒公司经理吴某为避免广告牌被强制拆除，曾经请市监局工作人员李某接受
色情服务，恰好被扫黄的县公安局查获，县公安局对李某作出拘留5日的行政处
罚。此后，县公安局又发现李某收受吴某贿赂，已涉嫌犯罪，于是移交县检察院，
检察院将李某刑事拘留。同时，李某因涉嫌刑事犯罪，被单位给予开除处分。下列
说法正确的是?
· A. 李某对刑事拘留提起行政诉讼，法院应当受理
·
B. 李某对行政拘留提起行政诉讼，法院应当受理
·
C. 李某对开除处分不服，可以申请行政复议
· D. 李某对公安局的行政拘留提起行政诉讼，但在其被刑事拘留之后，行政
诉讼程序终止
【答案】B
【解析】
(1) A选项的刑事拘留属于刑事司法行为，不属于行政行为，行政诉讼中，
法院不应当受理。行政法的控权对象只包括行政权，而对于立法权、司法权的控
制，行政法有些鞭长莫及。如果是法院、检察院所作的刑事司法行为，很容易将其
排除出行政行为之列，仅看行为主体名称即可。但公安局、国家安全局等具有行政
机关和侦查机关的双重身份，既可以对刑事犯罪嫌疑人适用刑事拘留等刑事手段，
也可以对公民作出行政拘留等行政行为，这就产生一个机关两种行为的划分问题。
对此，我们的区分标准为“客观看授权，主观看目的”:①客观看授权。在《刑事
诉讼法》明确授权范围之内的行为是刑事司法行为，不属于行政法的领地。公安、
国安等国家机关为了犯罪侦查，在《刑事诉讼法》的明确授权范围之内，作出的讯
问刑事犯罪嫌疑人、询问证人，检查、搜查、扣押物品(物证、书证),冻结存
款、汇款，通缉、拘传、取保候审、保外就医、监视居住、刑事拘留、执行逮捕等
行为，不属于行政诉讼的受案范围。②主观看目的。实践中，公安、国安等国家机
关经常假借刑事侦查之名，干预经济纠纷。这种假刑事行为，违背了《刑事诉讼
法》授权的目的，不应将其视为刑事侦查行为，当事人不服的，可以提起行政诉
讼。纯正的刑事司法行为，必须客观上很刑事(有授权),主观上也很刑事(为了
犯罪侦查等),若欠缺任一要素，就会被划归为行政行为之列。所以，A 选项对刑
事拘留提起行政诉讼法院不应受理，B选项行政拘留属于行政行为，法院应当予以
受理。
(2) C 选项的开除处分属于内部行为，行政机关对公务员的奖惩、任免、培训、
辞职等事项的内部管理行为，行政诉讼和行政复议均不予受理。注意，对于内部行
为的救济途径不是诉讼或复议，而是关起门来的内部救济模式，找原机关复核，或
者向上级机关或公务员主管部门申诉。
(3) D选项，因申请人同一违法行为涉嫌犯罪的“行政转刑事”案件，也就是该
行政拘留或者限制人身自由的行政强制措施变更为刑事拘留的，行政复议应当终
止，但李某被行政拘留是因为接受色情服务，而被刑事拘留是因为受贿，所以，行
政处罚引发的复议案件和刑事案件完全可以并行不悖，不需要终止行政复议程序，
复议应继续审理，所以，D选项的表述是错误的。除此以外，考生还应注意，对同
一违法行为“行政转刑事”案件，行政复议应当终止，而行政诉讼应当中止，这是
诉讼和复议存在不同的地方。
综上，本题答案为B。
6. 【不定项选择题】
22、下列属于行政诉讼受案范围的是?
· A. 李某向教育局申请公开学区规划信息，教育局受理后作出延长答复期限
的告知书
●B. 区公安局责令干扰足球比赛的杨某一年以内不得进入体育场馆观看足球
比赛
·
C. 县公安局收缴非法运输烟花爆竹的李某的烟花爆竹
· D. 李某与房屋征收主管部门签订国有土地上的房屋征收补偿安置协议，后
李某不履行协议，房屋征收主管部门向法院起诉
【答案】B, C
【解析】
延长答复期限的告知书属于过程性行为，不可诉；A项错误。
对行政处罚不服的，属于行政诉讼的受案范围，《治安管理处罚法》第28条第2
款规定，因扰乱体育比赛、文艺演出活动秩序被处以拘留处罚的，可以同时责令其
六个月至一年以内不得进入体育场馆、演出场馆观看同类比赛、演出。B项正确。
收缴是《治安管理处罚法》规定的新的处罚类型，对收缴行为不服起诉的属于行政
诉讼的受案范围。C项正确。
行政合同可受案依然遵守“民告官”的行政诉讼的基本格局。如果公民、法人或者
其他组织不履行协议或未按照约定履行协议，行政机关可以以公民、法人或者其他
组织为被告提起行政诉讼吗?答案是否定的。本题的陷阱点在于，并不是政府违
约，而是公民李某违约，行政诉讼只有“民告官”,而没有涉及“官告民”的制
度，行政合同也属于行政行为的一种，具有行政行为的执行力，如果李某不履行行
政协议，行政机关可以申请法院强制执行，何必要提起行政诉讼呢? D项错误。
综上，本题答案为BC。
7. 【不定项选择题】
23、郑某在红旗机场利用哒哒专车软件从事非法客运活动，违反A省某市政府规章
《某市查处车辆非法客运办法》和市公安交管局《非法营运专车认定标准》。市交
管局向郑某送达《行政处罚告知书》,告知郑某拟暂扣其驾驶执照6个月，郑某要
求听证遭到拒绝。之后，市交管局向郑某送达了暂扣其驾驶执照6个月的交通处罚
决定书。郑某对《行政处罚告知书》、市交管局拒绝听证的行为、《交通处罚决定
书》《非法营运专车认定标准》提起了行政诉讼。下列说法正确的是?
●A. 《行政处罚告知书》属于行政诉讼受案范围
·
B. 《交通处罚决定书》属于行政诉讼受案范围
·
C. 郑某如果起诉了行政处罚决定，可以请求法院对《某市查处车辆非法客
运办法》一并审查
· D. 郑某如果起诉了行政处罚决定，可以请求法院对《非法营运专车认定标
准》一并审查
【答案】B, D
【解析】
《行政处罚告知书》和拒绝听证的行为属于不必然影响当事人实体权利义务的
阶段性行为，不属于行政诉讼的受案范围。此处所讲的权利义务受到影响是指实体
权利义务，程序性权利的影响不一定必然会影响到实体权利。例如，拒绝听证决
定，不是对当事人的最终处罚，行政机关即使不举行听证会，也有可能不予处罚。
只有等整个行政程序完结，作出最终行政决定时才可以起诉。此时，如果应当听证
而没有听证，法院可以以程序违法为由撤销处罚决定。对于这些尚在酝酿中的行政
行为，不具有最终性，不必然影响权利义务，一般不可诉。典型的阶段性行为有交
通处罚告知书、行政许可材料补正通知书和行政强制执行中的催告行为。所以，A
选项错误。
B项中的处罚决定属于必然影响当事人实体权利义务的行政行为，属于行政诉讼的
受案范围。B选项正确。
《行政诉讼法》并没有将全部抽象行政行为纳入审查范围，允许当事人向法院提出
附带性审查的只有其他规范性文件(国务院制定的其他规范性文件除外)。而本案
《某市查处车辆非法客运办法》的性质属于规章，不属于可以提出附带性审查的范
围，市公安交管局制定的《非法营运专车认定标准》的性质属于其他规范性文件，
属于可以提出附带性审查的范围。所以，C 选项错误，D选项正确。
除此以外，考生还应注意以下细节：第一，公民、法人或其他组织对部分抽象行政
行为只能附带性地提出审查要求。第二，附带性审查的抽象行政行为必须与被诉的
具体行政行为之间具有关联性。第三，公民、法人或者其他组织一并请求法院对其
他规范性文件进行审查，应当在一审开庭前提出；有正当理由的，也可以在法庭调
查中提出。
综上，本题答案为BD。
8. 【不定项选择题】
24、市交管局向郑某送达了罚款2000元的交通处罚决定书，郑某对行政处罚决定
不服起诉，一并要求法院审查市公安交管局《非法营运专车认定标准》。下列说法
不正确的是?
· A. 与行政复议相同，行政诉讼既审查行政处罚的合法性，也审查其合理性
· B. 对于《非法营运专车认定标准》的审查，郑某应当在一审开庭前提出
· C. 如果法院经审理认为《非法营运专车认定标准》违法，应当在判决中撤
销相关规定
·
D. 如果郑某向市政府申请行政复议，市政府应当将该文件转送有权机关予
以处理
【答案】A, C, D
【解析】
(1)复议审理对象为被诉行政行为的合法性及合理性。在行政复议中，复议
机关是被申请人的上级机关，既具有相应的行政知识，也具有足够的权威性，因此
可以进行合理性的审查。而行政诉讼原则上只审理被诉行政行为的合法性，对行政
主体运用自由裁量权过程中作出的具体行政行为是否合理与适当，原则上不予审
查。所以，A 选项错误。
(2)公民、法人或者其他组织一并请求法院对其他规范性文件进行审查，应当在
一审开庭前提出；有正当理由的，也可以在法庭调查中提出。所以，B 选项正确。
(3)法院经审查认为规范性文件《非法营运专车认定标准》是不合法的，不应将
《非法营运专车认定标准》作为认定行政处罚合法的依据，并在裁判理由中予以阐
明。作出生效裁判的法院应当向规范性文件的制定机关提出处理建议，并可以抄送
同级人民政府、上一级行政机关、监察机关以及规范性文件的备案机关。法院对于
规范性文件没有撤销权，也没有宣告文件违法、无效的权力，撤销和改变规范性文
件的权力主体为人大和上级政府。法院虽不宜直接判决撤销不合法的规范性文件，
但可“不作为依据并提出建议”。可见，C 选项错误。
(4)行政复议机关对该规范性文件有权处理的，应当在30日内自己依法处理；无
权处理的，应当在7日内按照法定程序转送有权处理的行政机关依法处理，背后的
规律是“能管就管，不管再转”。本案中，复议机关是市政府，文件的制定机关是
市公安交管局，属于有权处理的情况，不需要转送。D选项错误。
综上，本题答案为ACD。
专业法考，网课纸质加一手资料薇信：ziliao1289
9. 【不定项选择题】
25、市交管局向郑某送达了罚款2000元的交通处罚决定书，郑某对行政处罚决定
不服起诉，一并要求法院审查市政府制定的《非法营运专车认定标准》,法院经审
理认为《非法营运专车认定标准》违法。下列说法正确的是?
· A. 本案应当由基层法院管辖
· B. 市政府未陈述意见，不能阻止法院对规范性文件进行审查
·
C. 作出生效裁判的法院可以向市政府提出修改或者废止该规范性文件的司
法建议
· D. 如果郑某提起复议，复议机关为市政府
【答案】A,B,
C,D
【解析】
“级别管辖看被告”,本案中被告为市交管局，只有县级以上地方政府和国务
院部门为被告时管辖法院才是中院，所以，以市交管局来确定级别管辖，管辖法院
应当是基层法院。A项正确。
根据《行政诉讼法解释》第147条的规定，人民法院在对规范性文件审查过程中，
发现规范性文件可能不合法的，应当听取规范性文件制定机关的意见。制定机关申
请出庭陈述意见的，人民法院应当准许。行政机关未陈述意见或者未提供相关证明
材料的，不能阻止人民法院对规范性文件进行审查。B项正确。
根据《行政诉讼法解释》第149条第2款的规定，规范性文件不合法的，人民法院
可以在裁判生效之日起三个月内，向规范性文件制定机关提出修改或者废止该规范
性文件的司法建议。因此本案可以向市政府提出修改或者废止的司法建议。C 项正
确。
本案的复议被申请人为市交管局，根据修改后的复议机关确定规则，应当由市政府
作为复议机关。D项正确。
综上，本题答案为ABCD。
