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《刑法学（第七版）》
张明楷教授著
路遥解读
知识点58：犯罪中止——自动性
（第七章犯罪特殊形态
第五节犯罪中止）
犯罪中止的成立条件
1.时间性
中止的时间性中止必须发生“在犯罪过程中”，即在开始实施犯罪行为之后、
犯罪呈现结局之前均可中止。“在犯罪过程中”首先表明，犯罪中止既可以发生
在预备阶段，也可以发生在实行阶段，这是犯罪中止与犯罪预备、未遂的重要区
别。
2.自动性
关于中止的自动性的理解，国外刑法理论上存在不同观点：
主观说认为，行为人放弃犯罪的动机是基于对外部障碍的认识时，就是未遂，
此外的场合便是自动中止。
限定主观说认为，只有基于悔悟、同情等对自己的行为持否定评价的规范意
识、感情或者动机而放弃犯罪的，才是自动中止，此外的都是未遂。
客观说主张，根据社会的一般观念对没有既遂的原因(引起行为人放弃犯罪
或防止结果发生的现象)进行客观评价，如果当时的情况对一般人不会产生强制
性影响，即一般人处于该情况下不会放弃犯罪，而行为人放弃的，便是犯罪中止;
如果当时的情况能对一般人产生强制性影响，即一般人在当时的情况下也会放弃
犯罪时，行为人放弃的，便是犯罪未遂。
主观的价值生活说的基本观点是，自动性的判断基准是行为人的主观的价值
生活。
犯罪人理性说，将犯罪人理性作为任意性的判断基准。
3.张明楷老师的观点
在判断具体的行为是否具有自动性时，要以犯罪中止的法律性质(免除处罚
的根据)为指导，同时可以采取逐步判断的方法：
（1）首先采取限定主观说进行判断，行为人基于悔悟、同情等对自己的行
为持否定评价的规范意识、感情或者动机而放弃犯罪的，充分表明行为人回到了
合法性轨道，应认为具有自动性。
（2）在根据限定主观说得出了否定结论时，再根据主观说，采用上述弗兰
克公式进行判断。“能达目的而不欲”中的“能”，应以行为人的认识为标准进
行判断，而不是根据客观事实进行判断，也不是同时根据主观认识与客观事实进
行判断。即只要行为人认为可能既遂而不愿达到既遂的，也是中止(不能犯除外);
反之，只要行为人认为不可能既遂而放弃的，即使客观上可能既遂，也是未遂。
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（3）不能不承认的是，主观说中的“能”与“不能”的界限可能并不明确。
例1：甲已经近距离地将枪对准了乙的头部，正欲扣动扳机时，警察在100
米外喊“住手”，甲便逃走。事实上，甲在当时的情况下，完全可能在警察抓获
自己之前将乙打死，他也意识到了这一点，但不想被警察当场抓获而逃走。如果
说甲是为了逃避刑罚处罚而放弃，事实上属于能达目的而不欲，则不影响犯罪中
止的成立。但恐怕很少有人赞成这一结论。在这种情况下，参考客观说，进而得
出不成立中止犯的结论更为合适。
4.具体判断：
（1）放弃犯意的彻底性。这里的最终放弃犯意，应是指完全放弃该次特定
犯罪的犯意，而不是完全放弃一切犯罪的犯意。
例1：行为人原本打算强奸妇女，但着手后发现其身上有巨额现金，认为与
其强奸不如抢劫，进而使用暴力强取财物的，虽然成立抢劫既遂，但仍然成立强
奸中止。
如果只是暂时放弃犯行，等待时机完成犯罪计划，应认定为犯罪未遂。
例2：甲用工具撬开仓库门后，在往外搬运财物时突遇狂风暴雨。甲便停止
搬运，打算第二天完成犯罪计划。对此，不能认定为犯罪中止。
（2）基于惊愕、恐惧而放弃犯行。
例3：以杀人故意砍杀一刀后，发现被害人流血异常而惊愕，进而停止了杀
人行为。
本书认为，在这种情形下，行为人依然认识到客观上可以继续施犯罪，甚至
可能是担心造成重大后果而放弃犯罪，故不影响中止犯的成立。
（3）因为嫌弃、厌恶而放弃犯行。
例4：对妇女实施了暴力的强奸犯，发现妇女面部被泼洒过硫酸，产生了嫌
弃、厌恶之情，没有实施奸淫行为。
在行为人认识到客观上可以实施奸淫行为的情况下，如果不是基于外部强制
而放弃奸淫行为的，就应认定为中止犯。
但是，如果嫌弃、厌恶之情压制了行为人的行为意志，导致其被迫放弃犯罪，
则宜认定为犯罪未遂。
（4）担心被发觉而放弃犯行。
因为担心被当场发觉而不可能继续实施犯罪，所以放弃犯行的，不具有自动
性;担心被当场发觉而使自己名誉受到损害，所以放弃犯行的，具有自动性；担
心被当场抓捕而放弃犯行的，不具有自动性；担心日后被告发、逮捕与受处罚而
放弃犯行的，具有自动性。
（5）被第三者发现而放弃犯行。一般来说，在犯罪过程中被第三者发现而
放弃犯行的，不具有自动性。但是，倘若第三者与行为人具有密切关系，行为人
知道第三者不会告发和抓捕自己，只是担心丢脸面等放弃犯行，仍然可以认定为
犯罪中止。此外，在当时的情况下，如果第三者的发现对于行为人完成犯罪没有
任何影响，第三者也没有实施阻止、报警等行为，行为人基于其他考虑放弃犯罪
的，也应认定为犯罪中止。
（6）基于目的物的障碍而放弃犯行。
行为人意图窃取特定财物，但不存在特定财物的，即使没有窃取其他财物，
一般也不成立中止犯，如以窃取现金的意图进入女性宿舍，发现宿舍内只有女性
衣物没有现金，而没有窃取财物的，不成立中止犯；打算抢劫巨额现金，但对方
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只有少量现金而没有劫取的，不成立中止犯。
（7）基于被害人不符合行为计划而放弃犯行。
例5：甲想杀害仇人乙，在瞄准对方正要扣动扳机时发现对方不是乙而是他
人，而放弃了犯行。对此，应认定对乙的杀人未遂，而不能认定为杀人中止。
（8）发现存在手段障碍而放弃犯行。对此应区分为两类情形。
例6：甲向几十米外的被害人乙开枪射击，但由于子弹卡壳不能发射。由于
行为人主观上没有选择的余地，只能认定为犯罪未遂。
例7：行为人开枪后没有打中但误以为枪中没有子弹了，或者撬开车门后不
知道如何发动汽车的，也只能认定为犯罪未遂。
例8：行为人为了杀害他人携带了多种凶器，在一种凶器不起作用时，行为
人可以使用其他凶器但不使用的，应认定为杀人中止。
（9）发现对方是熟人而放弃犯行。
行为人是在客观上可以继续强奸的情况下，放弃强奸行为的；而且强奸罪大
多发生在熟人之间，不能因为被害人是熟人就直接否认行为人中止的自动性。
但是，夜间实施抢劫行为，在实施暴力的过程中发现是自己的父亲、同胞兄
弟或者其他关系密切的人而放弃抢劫的，不成立中止犯。
（10）因为已经实现构成要件外的目标而放弃犯行。
例9：甲为了阻止乙与自己的女儿丙谈恋爱，以杀人故意向乙开枪，但没有
打中，乙随即答应不再与丙来往，甲没有继续开枪。虽然甲的构成要件外的目标
已经实现，但甲确实在可以继续开枪的情况下放弃了开枪，而且杀害乙对行为人
的计划仍有意义，宜认定为杀人中止。
（11）不能满足特定倾向而放弃犯罪。
例10：具有性虐待倾向的甲意图强奸乙，乙意识到自己不能逃脱，反抗也
没有意义，为了避免进一步伤害，表示愿意与甲性交。但由于乙的表现不能满足
甲的性虐待倾向，甲放弃了奸淫行为。显然，甲并没有自动地回到合法性轨道，
因而只能认定为犯罪未遂。
