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《刑法学（第七版）》
张明楷教授著
路遥解读
知识点24：违法阻却事由
（第五章不法第三节违法阻却事由）
不法是指行为符合构成要件并且违法。由于构成要件是违法行为的类型，所
以，符合构成要件的行为通常具有违法性。
于是，在构成要件符合性之后,不是积极判断行为有无违法性，而是仅判断
是否存在排除违法的事由。
例如，客观上杀害了不法侵害者的行为，符合了故意杀人罪或者过失致人死
亡罪的客观构成要件，如果没有正当防卫等事由，就表明该行为是不法的。但是，
如果行为符合正当防卫等条件，具有排除违法的事由，则该行为不违法。这种排
除符合构成要件行为的违法性的事由，就是违法(性)阻却事由，或者叫正当化事
由。
刑法之所以规定正当防卫，就是因为孤立地进行判断时,正当防卫符合某些
犯罪的构成要件，或者说与某些犯罪的客观行为相似，所以需要将其排除在犯罪
之外。行为人在面临正在进行的不法侵害时，实施了某种行为,也制止了不法侵
害，但当其行为根本不符合任何犯罪的构成要件时,可以直接否认犯罪的成立，
不需要利用正当防卫这一违法阻却事由。
例1：甲为了盗窃财物于夜间不法侵入乙的住宅，乙发现后喊了一声“谁”，
甲便逃走了。显然没有必要认定乙的行为是正当防卫。
例2：甲与收购废品的乙因琐事发生争吵，在甲举起拳头正要击打乙的面部
时，乙迅速拿起一个生锈的铁锅挡在自己面前，甲一拳打穿铁锅，造成自己的手
部重伤。就本案而言，根本不需要运用违法阻却事由，就可以否认乙的行为构成
犯罪。这是因为,乙并没有实施伤害罪的构成要件行为，甲的伤害结果是由甲自
己造成的。既然如此，当然不需要讨论乙的行为是否属于正当防卫以及防卫行为
是否过当。
例3：A 为了杀害B 而驾车撞向B,B 立即躲在水泥墩后面，A 的车撞向水泥
墩，导致车毁人亡。在本案中，B 的行为不符合任何犯罪的构成要件，不需要用
违法阻却事由来处理。
2018 年客观题：甲的邻居乙家中着火，甲便冲入乙家教火。因火势太大，
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甲无法将位于乙家中的婴儿丙(1 岁)带出，甲便将丙从二楼窗户扔了下去。后
甲自己从大火中逃出，赶紧将被摔伤的丙送往医院，最终造成丙重伤。
甲的行为在客观上都不属于犯罪行为,不需要通过正当防卫、紧急避险等排
除犯罪性事由将其从犯罪中排除出去，不属于紧急避险，不构成犯罪
2024 年客观题：D.甲在酒吧与酒保发生争执，酒保动手打甲，甲为了阻挡
酒保的打击，拿起名贵的红酒进行阻挡，红酒毁坏。甲毁损红酒的行为属于正当
防卫（该说法错误）
知识点25：正当防卫——起因条件
（第五章不法第三节违法阻却事由）
正当防卫以存在现实的不法侵害为前提。
1.不法性
（1）不法侵害包括犯罪行为与其他的一般违法行为；
（2）并非对任何违法犯罪行为都可以进行防卫，只是对那些具有攻击,破坏
性、紧迫性、持续性之类的不法侵害，在采取正当防卫可以减轻或者避免法益侵
害结果的情况下，才宜进行正当防卫。
例1：对于单纯不履行合同的民事违法行为，不宜进行正当防卫。
例2：重婚罪、贿赂罪等虽然是犯罪行为，却不宜对之进行正当防卫。
2012 年客观题：丙发现邻居刘某（女）正在家中卖淫，即将刘家价值6000
元的防盗门砸坏，阻止其卖淫，丙不成立正当防卫。
2024 年客观题：甲给乙建房子，建好了后乙不给工钱。甲愤怒之下将房子
拆掉。甲的行为不属于正当防卫。
（3）对合法行为不得进行正当防卫。因此，对正当防卫、紧急避险行为不
能实行正当防卫。
2024 年客观题：甲被狼狗追赶，欲进入乙家进行避险。乙知道真相后仍不
允许，并将甲推到路边，甲强行将乙推至屋内，造成乙轻伤。甲进入乙家是紧急
避险，对紧急避险不允许正当防卫，即“乙知道真相后将甲推到路边”不属于正
当防卫，而属于不法侵害，甲面对不法侵害，强行将乙推至屋内，甲的行为属于
正当防卫。
（4）未达到法定年龄、不具有责任能力的人的法益侵害行为同样属于不法
侵害，应当允许正当防卫。
（5）不法侵害不仅限于故意的不法侵害，对过失的不法侵害，也可以进行
正当防卫。
2.侵害性
（1）我国刑法明文规定可以为了保护公共的法益而进行正当防卫。
例1：对于窃取、刺探国家秘密的行为，就可以进行正当防卫。
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例2：《指导意见》也指出，对于正在进行的拉拽方向盘、殴打司机等妨害
安全驾驶、危害公共安全的违法犯罪行为,可以实行防卫。
（2）不法侵害不限于将要造成具体实害的不法侵害，换言之，对抽象危险
犯也能进行正当防卫。（新增内容）
例1：对于毒品犯罪、枪支犯罪、货币犯罪等都可能进行正当防卫。
（3）不法侵害不限于作为的不法侵害。对于不真正不作为的不法侵害，也
可以进行正当防卫。
例1：对进入自己的住宅、要求其退出而拒退出的人，使用强力将其推出门
外，导致其受轻伤的行为，成立正当防卫。
例2：父亲见幼女落入水中,有能力救助却不救助,他人使用暴力、胁迫手段
迫使父亲救助幼女的。成立正当防卫。
例3：路人使用暴力、胁迫手段强制让撞伤他人且准备逃逸的司机将被警人
送往医院抢救，成立正当防卫。
2019 年客观题：甲驾车不慎将行人乙撞成重伤，甲想逃离。行人丙看到这
一情景，要求甲将乙送往医院，甲拒绝并欲逃离。丙便将甲打成轻伤，威胁并强
迫甲将乙送往医院。甲害怕被丙继续殴打，便答应将乙送往医院。丙的行为构成
正当防卫。
（4）动物侵害问题要分情况讨论
在野生动物侵害法益时，理当可以进行反击，但不属于正当防卫，可能成立
紧急避险；
在饲主唆使其饲养的动物侵害他人的情况下，动物是饲主进行不法侵害的工
具，打死打伤该动物的，属于以造成不法侵害人财产损失的方法进行正当防卫。
由于饲主的过失行为导致动物侵害他人，打死打伤该动物的行为，也成立正
当防卫。
路遥方法论：对有紧迫性“做坏事”的人，都可以正当防卫。
违法可、犯罪可、对自己可、对他人（公共、国家）可、作为可、不作为可、
故意可、过失可、实害可、危险可、儿童可、精神病人可
3.现实性
不法侵害必须是现实存在的。客观上并无不法侵害，但行为人误认为存在不
法停害，因而进行所谓防卫的，属于假想防卫。假想防卫不是正当防卫，符合过
失成立条件的,以过失犯罪论处；如果没有过失，则按意外事件处理。
