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《刑法学（第七版）》
张明楷教授著
路遥解读
知识点12：不作为犯罪——作为义务的发生依据
（第五章不法第二节构成要件符合性）
义务二：基于法益的无助状态的特殊关系形成的保护义务
基于法规范产生的义务
基于制度或体制产生的义务
基于自愿承担（合同或自愿接受）产生的义务
义务三：基于法益的危险发生的领域的支配产生的阻止义务
基于对法益的危险发生领域的支配产生的阻止义务法益的危险发生在行为
人独立支配的领域时，行为人具有实质的法义务。
在这种场合，仅有该领域的支配者可以排除危险时（具有排他性），才能要
求该领域的支配者履行义务（如果负有监督义务或保护义务的保证人能够履行义
务，则该领域的支配者不具有阻止义务）。
1.对自己支配的建筑物、汽车等场所或空间内的危险的阻止义务。
例1：宾馆的管理者对在宾馆房间突发疾病的顾客具有救助义务。
例2：演出场所的管理者在他人表演淫秽节目时，负有制止义务。
例3：房主发现精神病妇女带着亲生幼儿在寒冷冬天流浪时，出于同情将二
人带入家中避寒(该行为本身并非先前行为),随后精神病妇女对幼儿实施暴力的，
房主具有保护幼儿的义务。
例4：自家的封闭庭险里突然进入一个危重病人或者生活不能自理的儿童，
他人不能发现和救助，庭院的支配者有义务救助（如将病人或儿童送往医院或者
转移至他人可以发现的场所）。
例5：基于合同在自己住宅抚养他人婴儿，而不供给食物致其死亡时，即使
该合同是无效的或是超过期限的，也成立不作为的杀人罪。因为婴儿生命的危险
发生在行为人独立支配的领域，而且具有排他性。
例6：嫖客与卖淫女在卖淫女的住宅发生关系，嫖客心肌梗死的，卖淫女具
有救助义务;但卖淫女在嫖客的住宅与嫖客发生关系，发现嫖客心肌梗死而离去
的，不成立不作为犯。
例7：出租车司机对于男乘客强奸女乘客而不管不问的，成立强奸罪的帮助
犯。
例8：肇事者拦住出租车后，将受伤者搬入出租车内准备送往医院，但后来
又借故逃离。虽然不同于司机主动将受伤者搬入车内的情形，但在肇事者下车后，
受伤者存在于司机独立支配的领域，司机具有救助义务。
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例9：出租车被后车追尾，导致出租车上乘客受伤具有生命危险时，出租车
司机对乘客具有救助义务。（如果后车司机具有救助可能性，则应由该司机救助）
例10：网络运营者对违反法律的信息负有采取措施予以删除或者更正的义
务。（新增案例）
2.对发生在自己身体上的危险行为的阻比义务。
最为典型的是，幼女主动对男子实施猥亵行为时，由于危险发生在男子身体
上，男子负有制止义务。男子不制止所由幼女实施猥亵行为的，成立猥亵儿童罪。
知识点13：不作为犯罪——作为可能性
（第五章不法第二节构成要件符合性）
作为可能性，是指负有作为义务的人具有履行义务的可能性。
负有作为义务的行为人原本具有作为可能性，但其故意或者过失地实施先前
行为（原因行为）导致自己缺乏作为可能性的，属于原因自由的不作为，应肯定
行为人具有作为可能性。（新增知识点）
例1：救生员甲大量饮酒，使得自己没有能力救助溺水的乙，导致乙死亡。
根据原因自由行为的不作为的法理，在这种情况下，由于缺乏作为可能性是甲的
故意或者过失实施的行为造成，因而仍然肯定甲的作为可能性，即不影响认定甲
的行为成立不作为犯。
例2：具有执行判决义务的人，在判决生效后将大量金钱输在赌场，导致不
能执行判决的，也不影响其行为成立拒不执行判决罪。
