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《刑法学（第七版）》
张明楷教授著
路遥解读
知识点6：加重的构成要件和量刑规则
（第五章不法第一节不法概述）
1.分则条文因对象、行为使行为发生变化，进而导致违法性增加，并加重法
定刑时，才属于加重的构成要件。如：入户抢劫、持枪抢劫、公共场所当众强奸
妇女
加重的构成要件可能存在未遂犯。
例如，入户抢劫未遂的，适用入户抢劫的法定刑，同时适用刑法总则关于未
遂犯的规定。再如，在公共场所当众强奸妇女未遂的，适用刑法第236 条第3
款规定的加重法定刑，同时适用刑法总则关于未遂犯的规定。（当然这些加重构
成要件也可以适条件成立中止）
2.不能使行为类型发生变化，只是使违法程度增加或者减少的事实特征，属
于量刑规则的内容。如：刑法分则条文单纯以情节（特别）严重、情节（特别）
恶劣以及数额或数量（特别）巨大、首要分子、多次、违法所得数额巨大、犯罪
行为孳生之物数量（数额）巨大作为法定刑升格的适用条件时，只能视为量刑规
则。例如，盗窃他人3000 元人民币、盗窃他人6 万元人民币盗窃他人50 万元人
民币的行为类型或特征是完全相同的，所不同的只是违法程度。
量刑规则是不可能存在未遂的。
例如，假定盗窃罪的数额较大、巨大与特别巨大的起点分别为3000 元、6
万元与50 万元，甲潜入某博物馆，意图窃取价值60 万元的一幅画，虽然已经着
手，但由于意志以外的原因未得逞。对此，不应认定为盗窃数额特别巨大的未遂，
只能认定为普通的盗窃未遂。
2016 年法考主观题：一个月后，孙某对赵某说：“你做了一件对不起朋友的
事，我也做一件对不起朋友的事。你将那幅名画（价值800 万元）给我，否则向
公安机关揭发你的杀人罪行。”三日后，赵某将一幅赝品（价值8000 元）交给孙
某。孙某误以为是真品，以600 万元的价格卖给李某。李某发现自己购买了赝品，
向公安机关告发孙某，导致案发。
孙某向赵某索要名画的行为构成敲诈勒索数额较大的既遂，不应认定敲诈勒
索数额特别巨大的未遂。
需要注意的是，司法解释对此观点不同：2013 年4 月2 日《“两高”关于办
理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第12 条第2 款规定：盗窃既有既遂，
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又有未遂，分别达到不同量刑幅度的，依照处罚较重的规定处罚；达到同一量刑
幅度的，以盗窃罪既遂处罚。
知识点7：单位犯罪
（第五章不法第二节构成要件符合性）
单位意志+单位利益：
单位意志：一是单位负责人集体研究决定形成的意志；二是法定代表人的决
定；三是单位主管人员做出的决定。
单位利益：单位犯罪需要为本单位牟取非法利益或者以单位名义为本单位全
体成员或者多数成员谋取非法利益。
“为本单位谋取非法利益”这一特征只是为了区分单位犯罪与单位内部成员
的个人犯罪，因而不是任何单位犯罪不可缺少的特征。换言之，一个单位完全可
能为其他单位或者个人谋取非法利益而实施单位犯罪，甚至可能实施损害本单位
利益的犯罪。
例1：当甲单位为了乙单位的不正当利益，以甲单位的名义、使用甲单位的
财物向国家工作人员行贿时，甲单位虽然不是为本单位谋取非法利益，但仍然构
成单位行贿罪。
例2：单位实施刑法第186 条规定的违法发放贷款罪时，既不一定是为本单
位谋取非法利益，也不一定是为单位全体成员或多数成员谋取非法利益，而且可
能损害本单位的利益。（新增案例）
