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路遥刑法考前80 题
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1.【多选】下列哪些选项是正确的?
A.某公司拍得某网络域名价值11.6 万元,甲以技术手段盗走该网络域名,
某公司报案后,警方尚未破案。在此期间甲以12.6 价格将该网络域名卖给乙(网
络域名评估价值40 万元)。乙以真实身份证登记该网络域名,立马被警方查获
归案。根据目的解释,乙成立掩饰、隐瞒犯罪所得罪
B.根据扩大解释,甲传播和多名妇女在网上裸聊,成立传播淫秽物品罪
C.根据论理解释,甲盗伐本村村民张某院落外面的零星树木,如果盗伐数量
较大,构成盗伐林木罪
D.根据当然解释,因法律规定未满18 周岁的人不成立累犯,因此未满18
周岁的人更不会成立毒品再犯
【答案】BD
【解析】(1)根据目的解释,掩饰、隐瞒犯罪所得罪所保护的法益是司法
秩序,采用任何方法,使司法机关难以发现赃物、难以追缴赃物或者难以分辨赃
物性质的,均有可能构成本罪。但是乙以真实身份证登记该网络域名,立马被警
方查获归案,并未妨害司法秩序,反而促进了公安机关破案,因此根据目的解释,
乙的行为不构成掩饰、隐瞒犯罪所得罪。A 选项说法错误。
(2)根据扩大解释,应将传播淫秽物品罪中的“淫秽物品”解释为包括“网
络淫秽视频和音频等无体物”。在网上裸聊时,并非行为人裸露身体是淫秽物品,
而是其通过电脑传送至他人电脑中的淫秽图片是淫秽物品。B 选项说法正确。
(3)盗伐林木罪侵犯的法益除了财产权还包括生态环境保护秩序,根据目
的解释,偷砍他人在自留地或者房前屋后种植的零星树木的,只侵害了他人的财
产权益,没有侵害生态保护法益。根据《最高人民法院关于审理破坏森林资源刑
事案件适用法律若干问题的解释》规定,偷砍他人在自留地或者房前屋后种植的
零星树木的,符合刑法第二百六十四条规定的,以盗窃罪定罪处罚。C 选项说法
错误。
(4)《刑法》第356 条规定了毒品再犯,即因走私、贩卖、运输、制造、
非法持有毒品罪被判过刑,又犯本节规定之罪的,从重处罚。《刑法》第65 条
规定了累犯,即被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子,在刑罚执行完毕或者赦免
以后,在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的,是累犯,应当从重处
罚,但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。《刑法》第74 条规定,对
于累犯和犯罪集团的首要分子,不适用缓刑。《刑法》第81 条第2 款规定,对
累犯以及因故意杀人、强奸、抢劫、绑架、放火、爆炸、投放危险物质或者有组
织的暴力性犯罪被判处十年以上有期徒刑、无期徒刑的犯罪分子,不得假释。由
此可看出,对累犯的处罚重于毒品再犯,根据当然解释,既然未满18 周岁的人
不成立累犯,因此未满18 周岁的人更不会成立毒品再犯。D 选项说法正确。
路遥刑法考前80 题
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2.【单选】关于刑法的解释,下列哪一选项是正确的?
A.非法侵入住宅罪中的“住宅”应限制解释为“具备客厅、卧室、厨房和卫
生间的建筑物”
B.非法出售珍贵濒危野生动物、珍贵、濒危野生动物制品罪中的“出售”包
括“以营利为目的的加工利用行为”
C.刑法分则中的“暴力”包括国民普遍使用的“冷暴力”
D.将破坏交通工具罪中的“汽车”,解释为包括挖掘机
【答案】B
【解析】(1)限制解释(缩小解释)不仅受法条目的的制约,而且受法条
用语或文字的制约,因而不得随意进行限制解释。不能将刑法条文中的“人”限
制解释为男人或者女人;不能将刑法第245 条中的“住宅”限制解释为“具备客
厅、卧室、厨房和卫生间的建筑物”。因此,A 选项说法错误。
(2)根据2022 年4 月9 日《最高人民法院关于审理破坏野生动物资源刑事
案件具体应用法律若干问题的解释》规定,非法出售珍贵濒危野生动物、珍贵、
濒危野生动物制品罪中的“出售”解释为“包括出卖和以营利为目的的加工利用
行为”,这是扩大解释。因此,B 选项说法正确。
(3)刑法分则中的“暴力”是指有形的暴力,将国民普遍使用的“语言暴
力”“网络暴力”“冷暴力”认定为刑法分则中的“暴力”,属于类推解释。因
此,C 选项说法错误。
(4)破坏交通工具罪中的“汽车”具有交通运输功能,破坏汽车要危及公
共交通安全,因此可以将破坏交通工具罪中的“汽车”,解释为包括大型拖拉机,
但是不包括挖掘机。挖掘机不是交通工具,而是工程设备。D 选项说法错误。
3.【单选】关于行为主体,下列说法正确的是?
A.甲让有性病而不自知的乙去嫖娼,甲成立传播性病罪的间接正犯
B.生产、销售伪劣商品罪的是特殊身份主体犯罪
C.虽然涉嫌犯罪的A 公司被吊销营业执照,仍应对该单位进行追诉
D.一人公司也可以成立单位犯罪
【答案】D
【解析】(1)作为构成要件的特殊身份,只是针对该身份的正犯,包括直
接正犯和间接正犯。由于甲不具备传播性病罪的特殊身份(严重性病患者),因
此甲只能当传播性病罪的教唆犯,不是间接正犯。A 选项说法错误。
(2)生产、销售伪劣商品罪不是特殊身份主体犯罪,任何人都可以成为生
产者和消费者。B 选项说法错误。
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(3)根据司法解释规定,涉嫌犯罪的单位被撤销、注销、吊销营业执照或
者宣告破产的,应当根据刑法关于单位犯罪的相关规定,对实施犯罪行为的该单
位直接负责的主管人员和其他直接责任人员追究刑事责任,对该单位不再追诉。
C 选项说法错误。
(4)单位犯罪的主体,应是依法成立,拥有一定财产或者经费,能以自己
的名义承担责任的公司、企业、事业单位、机关、团体。一人公司也可以成立单
位犯罪。D 选项说法正确。
4.【多选】关于犯罪行为,下列哪些选项是错误的?
A.一块砖头正要砸中老彭头部,路遥用木棍挡了一下,使老彭头部受伤程度
减轻,但老彭仍受重伤,路遥构成故意伤害罪
B.老彭明知卖淫女有性病依然不采取预防措施与之性交,进而感染了严重性
病(重伤),卖淫女有传播性病的故意,卖淫女构成过失致人重伤罪和传播性病
罪的想象竞合犯
C.路遥开车带老彭看湖上结冰,老彭欣然同意,车开上湖面后,因冰层太薄,
车辆坠河,老彭坠河而死,路遥的行为得到了老彭的同意,路遥不成立犯罪
D.路遥站在离老彭80 米的地方向老彭开枪,但枪中没有子弹,路遥成立故
意杀人罪未遂
【答案】ABCD
【解析】(1)减少或避免法益侵害的行为,不成为实行行为。路遥用木棍
挡了一下的行为在降低老彭的法益侵害风险,不是实行行为,不成立犯罪。A 选
项说法错误。
(2)本考点为被害人自陷风险。
被害人自己实行
(行为人教唆、帮助)
被害人有认识、控制能力
被害人自己负责
被害人无认识或控制能力
行为人负责
行为人实行
(被害人要求、同意)
行为人有认识、控制能力
行为人负责
行为人无认识或控制能力
被害人自己负责
路遥做题方法论:“谁干的,就看谁”——看什么?“认识能力与控制能力”。
在被害人(老彭)自己实行的场合,被害人自己有认识、控制能力,应该老
彭自我答责,卖淫女的行为不构成过失致人重伤罪。但是,对于侵害公法益的犯
罪,不存在危险接受的问题,卖淫女仍成立传播性病罪。B 选项说法错误。
(3)同上,在被害人承诺同意,由行为人实行的场合,行为人有认识、控
制能力,行为人应该对自己的行为负责。且被害人对自己生命处分的被害人承诺
是无效的,路遥的行为成立犯罪。C 选项说法错误。
(4)犯罪行为是具有类型性地导致结果发生的危险性的行为。行为人站在
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离被害人80 米的地方向被害人开枪,但枪中没有子弹,不可能致人死亡。该行
为不是故意杀人罪的实行行为,属于不可罚的不能犯。D 选项说法错误。
5.【多选】关于不作为犯罪,下列哪些说法正确?
A.高速公路上的司机甲将被前一车辆撞伤的被害人送到加油站后放置不管
的,被害人因没有得到救助而死亡,甲不构成不作为犯
B.甲男与乙女谈恋爱,后来甲男提出分手,乙女声称如分手就自杀。尽管如
此,甲男依然要与乙女分手。即使甲男看着眼前的乙女自杀而不制止,甲男也不
构成不作为犯
C.丙违反森林法的规定,非法采伐珍贵树木,树木倒下时砸到他人头部,丙
明知或者应知不立即救助他人就会导致死亡结果,但未予救助。丙构成非法采伐
珍贵树木罪,与不作为故意杀人罪并罚
D.对老彭没有救助义务的丁,将绳子扔给落入深井中的老彭,并将绳子的一
端系在地面的树上,在老彭抓住绳子往上爬到一半后,丁发现是仇人就解开绳子,
导致老彭未能获救。丁对老彭没有救助义务,不构成不作为犯
【答案】ABCD
【解析】(1)甲将被前一车辆撞伤的被害人从高速路中间送到加油站,降
低了被害人的风险,并未创设被害人的风险;甲也没有支配、控制被害人受伤的
场域,甲与被害人之间也没有特定的关系,故甲没有救助义务,不构成不作为犯
罪。A 选项说法正确。
(2)甲男的先前的行为并没有导致危险,而是被害人基于自主决定使自己
陷入危险的,该先前行为不产生作为义务。B 选项说法正确。
(3)丙非法采伐珍贵树木的行为,成立非法采伐珍贵树木罪。该罪没有将
致人死亡的情形规定为结果加重犯,故不可能成立非法采伐珍贵树木罪的法定刑
升格条件。即使丙非法采伐珍贵树木的行为成立独立犯罪,但该行为制造了新的
法益侵犯危险,有导致受害人死亡的紧迫危险性,丙负有救助义务;丙明知自己
不救受害人可能导致受害人死亡,能救而不救,致使受害人死亡的,丙成立不作
为故意杀人罪,与非法采伐珍贵树木罪数罪并罚。C 选项说法正确。
(4)撤回救助行为总结:
例1:对乙没有救助义务的甲,将绳子扔给落入深井中的乙后,在乙尚未抓
住绳子时就拉回绳子,乙因无法获救而死亡。甲的行为是不作为,但由于其没有
作为义务,故不成立不作为犯。
例2:对乙没有救助义务的甲,将绳子扔给落入深井中的乙,在乙抓住绳子
后,甲拉到一半后发现是仇人便松手,导致乙未能获救。甲的行为仍是不作为,
而甲没有作为义务,故不成立不作为犯。
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例3:对乙没有救助义务的甲,将绳子扔给落入深井中的乙,并将绳子的一
端系在地面的树上,在乙抓住绳子往上爬到一半后,甲发现是仇人就解开绳子,
导致乙未能获救。在这种情形下,应当认为甲的行为是作为,因而成立作为的故
意杀人罪。D 选项说法正确。
6.【多选】关于不作为犯罪,哪些说法正确?
A.夫妻与丈夫的年迈母亲共同生活,在母亲生病或者摔倒时,夫妻二人均不
救助导致母亲死亡的,需要追究丈夫和妻子的刑事责任
B.房主发现精神病妇女带着亲生幼儿在寒冷冬天流浪时,出于同情将二人带
入家中避寒,随后精神病妇女对幼儿实施暴力的,房主成立不作为犯罪
C.保姆基于合同在自己住宅抚养他人婴儿,因婴儿母亲和保姆签订的合同已
经超过期限,保姆不供给食物致婴儿死亡,保姆不成立不作为犯罪
D.网络运营者明知存在违反法律的信息,而没有进行删除或者更正,成立不
作为犯罪
【答案】BD
【解析】①A 选项中,虽然多个主体具有作为义务,但是存在层级之分。夫
妻与丈夫的年迈母亲共同生活,在母亲生病或者摔倒时,丈夫有救助义务,夫妻
二人均不救助导致母亲死亡的,只需要追究丈夫的刑事责任。A 选项说法错误。
②B 选项中,对发生在自己家中的危险行为,行为人负有阻止义务,因为这
属于行为人排他性支配、控制领域发生的法益侵犯危险。房主应当阻止精神病妇
女在自己家中实施伤害幼儿的行为,但房主能阻止而不阻止,成立不作为犯罪。
B 选项说法正确。
③C 选项中,基于合同在自己住宅抚养他人婴儿,而不供给食物致其死亡时,
即使该合同是无效的或是超过期限的,也成立不作为的杀人罪。因为婴儿生命的
危险发生在行为人独立支配的领域,而且具有排他性。C 选项说法错误。
④D 选项中,网络运营者对违反法律的信息负有采取措施予以删除或者更正
的义务。D 选项说法正确。
7.【多选】关于结果加重犯的判断,下列哪些选项是错误的?
A.甲用枪头捅击一下吵架的对方背部(该行为不足以致人死亡),误碰扳机
引发了子弹射击,导致对方死亡的,甲成立故意伤害罪的结果加重犯
B.甲重伤乙后潜逃,并无通谋的甲的亲属阻止乙的亲属救助乙,导致乙流血
过多而死亡的,甲的行为成立故意伤害罪的结果加重犯
C.甲原本是想以木棒实施轻微的殴打行为,但实际上木棒顶端有一个铁钉,
甲不知道有铁钉,进而导致被害人死亡,甲成立故意伤害致死的结果加重犯
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D.甲入户强奸乙女既遂后,在从户内逃走时过失将乙撞倒在地,造成乙重伤,
甲成立强奸罪的结果加重犯
【答案】ABCD
【解析】①A 选项中,结果加重犯的基础行为需要自带较强的风险性。若基
础行为本身不具有特殊危险,不成立结果加重犯。甲用枪头捅击一下吵架的对方
背部的行为不足以致人死亡,不具有特殊风险,不成立结果加重犯,甲成立过失
致人死亡罪。A 选项说法错误。
②B 选项中,甲基本犯罪行为与加重结果之间存在直接性关联,即加重结果
和基本行为之间存在直接的风险关联性,只有当加重结果本身处于基本行为所包
含的风险之中时,才能够将加重结果评价为基本行为的产物。无通谋的甲的亲属
阻止乙的亲属救助乙,导致乙流血过多而死亡,说明乙的死亡结果与甲的基础行
为不存在直接性关联,甲不成立结果加重犯。B 选项说法错误。
③C 选项中,结果加重犯中的行为人必须对为基本行为的高度危险性提供基
础的事情具有认识。甲没有认识到自己使用了锐利的凶器时,即使对伤害行为自
身具有故意,也不能认定为故意伤害致死的结果加重犯,只能认定为故意伤害罪
的基本犯与过失致人死亡罪的想象竞合。C 选项说法错误。
④D 选项中,如果是“伴随行为”导致加重结果的,则不应认定为结果加重
犯。由于甲逃走时撞倒乙的行为既不是强奸罪的暴力、胁迫行为,也不是奸淫行
为,故不能认定为强奸罪的结果加重犯,只能认定为强奸罪与过失致人重伤罪,
实行数罪并罚。D 选项说法错误。
8.【单选】甲在夜间驾驶没有尾灯的货车,警察发现后将警车开到货车前面
拦截该货车。为了保障后面车辆的安全,警察将打开的手电筒放在甲的货车后。
警察令甲将货车开到下一个加油站,准备开车跟随货车行驶,以保护该货车的安
全行驶。在甲开车之前,警察将手电拿走。恰在此时,被害人的货车撞上甲的货
车,被害人遭受重伤。下列说法正确的是(
)
A.甲的行为与被害人重伤之间具有因果关系
B.警察的行为与被害人重伤之间具有因果关系
C.甲构成交通肇事罪
D.甲构成故意伤害罪
【答案】B
【解析】在本案中,防止结果发生已经属于警察的责任领域,而不能将被害
人的重伤结果归责于甲,因此甲的行为与被害人重伤之间不具有因果关系,警察
的行为与被害人重伤之间具有因果关系。甲不成立犯罪。B 选项说法正确。
9.【多选】关于因果关系,下列哪些选项是正确的?
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A.非法行医的甲让身患肺炎的被害人到药店购买感冒药治疗疾病,导致被害
人没有得到正常治疗而死亡的。甲的非法行医行为与被害人的死亡结果有因果关
系
B.甲突然将受害人推倒在高速公路上,导致被害人被随后的其他车辆轧死的,
被害人的死亡结果与甲的行为有因果关系
C.甲将爆炸物扔到乙的身边,乙立即踢开爆炸物,导致附近的丙被炸死的,
甲的行为与丙的死亡有因果关系
D.甲刺杀儿童后逃离,儿童的母亲乙发现后能救助却不救助,导致失血过多
而死,乙的不作为与儿童的死亡有因果关系
【答案】ABCD
【解析】①A 选项中,虽然介入了被害人不适当行为,但是该不适当行为是
依照处于优势地位的甲的指令而实施的,仍能够将结果归属于甲。A 选项说法正
确。
②B 选项中,因为受害人被推倒在高速公路上,其他车辆碾压的行为必然会
介入,进而导致结果发生,因此甲的行为与受害人的死亡结果具有因果关系。B
选项说法正确。
③C 选项中,如B 选项所述,乙立即踢开爆炸物的行为在该案例中必然会介
入,进而导致结果发生,因此甲的行为与丙的死亡结果具有因果关系。C 选项说
法正确。
④D 选项中,甲刺杀儿童后介入了第三者(母亲)的不作为行为,虽然母亲
不救助是异常的偶然介入因素,但是该介入因素的作用不足以阻断甲刺杀行为和
儿童死亡之间的因果关系。甲的刺杀与母亲的不救助均对结果起到决定性作用,
应将结果归属于二者。因此,乙的不作为与儿童的死亡有因果关系。D 选项说法
正确。
10.【多选】关于因果关系的判断,下列哪些选项是正确的?
A.甲杀乙但仅造成轻伤,乙因迷信鬼神,乙用香灰涂抹伤口,致毒菌侵入体
内死亡。甲行为与乙的死亡具有因果关系
B.某项决策需要2/3 的人员同意才能通过,假设三人中甲与乙投了赞成票,
丙投了反对票或者弃权票,则甲与乙的行为与结果之间具有因果关系
C.甲诱使缺乏行走能力的被害人乙吃下不足致死的安眠药后,将被害人运到
冰冷的荒山上,导致被害人冻死。甲的行为与乙的死亡具有因果关系
D.醉酒驾驶的甲停在路口正常等红灯时,乙驾驶的车辆追尾导致坐在甲车后
座的丙死亡,甲的行为与丙的死亡具有因果关系
【答案】BC
【解析】①A 选项中,乙香灰涂抹伤口介入了对结果起决定性作用的异常行
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为,不能将结果归属于甲。A 选项说法错误。
②B 选项,在单位犯罪的案件中,由决策层人员集体决策实施犯罪行为时,
也要根据条件关系与合法则的条件关系判断因果关系。某项决策需要2/3 的人员
同意才能通过,假设三人中甲与乙投了赞成票,丙投了反对票或者弃权票,则甲
与乙的行为与结果之间具有因果关系(重叠的因果关系)。假若三人均投了赞成
票,也应肯定三人的行为与结果之间具有因果关系。B 选项说法正确。
③C 选项中,甲先实施了诱使被害人吃下不足致死的安眠药的行为,之后又
实施了将被害人运到冰冷的荒山的后行为,而明显后行为对结果的发生具有决定
性作用,应当将被害人的结果归属于甲的后一行为。C 选项说法正确。
④D 选项中,行为没有引起注意规范的保护目的所指向的结果时,不能将结
果归属于行为。甲的醉酒驾驶行为并没有对被害人的生命增加危险,或者说,即
使甲没有任何违章行为,被害人所面临的危险是相同的,不能将丙的死亡结果归
属于甲的行为。D 选项说法错误。
11.【多选】关于因果关系的判断,下列哪些选项是正确的?
A.甲为了杀丙而准备了有毒的咖啡,准备等丙到来时给丙喝。知道真相且与
丙有仇的乙,在甲不知情时将有毒咖啡端给丙,导致丙死亡,应当将丙的死亡归
属于乙的行为
B.甲以杀人故意向被害人乙砍了几刀,导致乙丧失反抗与逃避能力后,为了
毁灭罪证而对乙的住宅放火,但不能查明乙是被砍死还是被烧死。可以认定甲成
立故意杀人既遂与放火致人死亡
C.甲造成被害人伤害后,医生在治疗过程中误用过敏药物导致被害人死亡的,
甲的行为和被害人死亡之间没有因果关系
D.甲与乙没有意思联络而同时向丙开枪,甲打中肺部,一小时后会导致丙死
亡,乙打中心脏,瞬间导致丙死亡,应认定乙的行为与丙的死亡之间具有因果关
系,甲的行为与丙的死亡结果之间没有因果关系
【答案】ABCD
【解析】①A 选项中,甲的预备行为介入第三者的实行行为后导致结果发生
的,不能将结果归属于甲的行为,丙的死亡归属于乙的行为。A 选项说法正确。
②B 选项,在故意的前行为具有导致结果发生的高度危险,后来介入了行为
人故意实施的另一高度危险行为时,如果能够查明结果是由前行为还是后行为造
成,则不存在疑问;如果不能查明结果发生的具体原因,则需要判断前后哪一行
为的危险性大,一般将死亡结果归属于危险性大的行为;如果两个行为的危险性
相当,或许可以根据案情将结果归属于后行为或者同时归属于前后两个行为。因
此本案可以认定甲成立故意杀人既遂与放火致人死亡(二因一果)。B 选项说法
正确。
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③C 选项中,甲的伤害行为并不具备致人死亡的高度危险,医生的严重过失
导致被害人死亡的,属于阻断因果关系的异常介入因素,不得将死亡结果归属于
甲的伤害行为。C 选项说法正确。
④D 选项中,如果存在时间先后关系一方的行为对死亡并没有起作用,则应
否定因果关系。D 选项说法正确。
12.【单选】关于正当防卫,下列哪一选项是错误的?
A.父亲见幼女落水中,有能力救助却不救助,他人使用暴力、胁迫手段迫使
父亲救助幼女的,成立正当防卫
B.甲故意将三辆卡车停放在乙公司车辆的必经道路上,妨害乙公司的合法经
营活动。乙公司相关人员在将三辆卡车移至路边的过程中造成车辆部分毁损的,
属于正当防卫
C.甲为了杀害乙而驾车撞向乙,乙立即躲在水泥墩后面,甲的车撞向水泥墩,
导致车毁人亡,乙成立正当防卫
D.三名不法侵害人以暴力轮奸妇女,其中一名侵害人甲奸淫后,因为担心被
他人发现,三名不法侵害人强行将被害人带往另一地点,欲继续实施侵害行为。
在不法侵害人将被害人带往另一地点期间,妇女可以进行正当防卫
【答案】C
【解析】(1)正当防卫的前提是存在不法侵害。不法侵害既包括作为,也
包括不作为。父亲见幼女落水中,有能力救助却不救助,属于不作为的不法侵害,
他人使用暴力、胁迫手段迫使父亲救助幼女的,是对不作为行为进行的正当防卫。
A 选项说法正确。
(2)针对不法侵害人进行防卫通常包括两种情况:
一是针对不法侵害人的人身进行防卫,如束缚不法侵害人的身体、造成不法
侵害人伤害乃至死亡;二是针对不法侵害人的财产进行防卫,如不法侵害人使用
自己的财产作为犯罪工具或者手段时,如果能够起到制止不法侵害、保护法益的
作用,则可以通过损毁财产进行正当防卫。
甲故意将三辆卡车停放在乙公司车辆的必经道路上,妨害乙公司的合法经营
活动。虽然甲的作为已经结束,但应当移走车辆却不移走的不作为仍在持续。乙
公司相关人员在将三辆卡车移至路边的过程中造成车辆部分毁损的,属于正当防
卫。B 选项说法正确。
(3)客观阻却事由的前提是,行为人已经实施了危害行为,造就法益侵害
结果(包括危险),即已经符合客观法益侵害性。当行为不符合任何犯罪的构成
要件,可以直接否认犯罪的成立,不需要利用正当防卫这一违法阻却事由。乙立
即躲在水泥墩后面,行为不符合客观法益侵害性,不需要利用正当防卫这一违法
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阻却事由。C 选项说法错误。
(4)2020 年8 月28 日《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于依
法适用正当防卫制度的指导意见》第6 条规定,准确把握正当防卫的时间条件。
对于不法侵害是否已经开始或者结束,应当立足防卫人在防卫时所处情境,按照
社会公众的一般认知,依法作出合乎情理的判断,不能苛求防卫人。本案中,虽
然不法侵害暂时中断,但不法侵害人仍有继续实施侵害的现实可能性的,应当认
定为不法侵害仍在进行,妇女可以进行正当防卫。D 选项说法正确。
13.【多选】甲、乙二人共谋通过围堵的方式杀害丙,甲将丙追赶到一个巷
子里,乙则在巷子的另一头堵住丙。甲追上来对丙实施暴力时,丙迅速躲在乙的
身后,甲把自己的同伙乙打死了。下列说法正确的有(
)
A.甲对丙的行为成立故意杀人罪(未遂)
B.无论根据什么学说,甲对乙都成立正当防卫
C.丙的行为成立正当防卫
D.乙对丙的行为成立故意杀人罪(未遂)
【答案】AD
【解析】(1)甲和乙共谋杀害丙,对丙成立故意杀人罪的共同正犯。二人
却未能杀死丙,所以甲和乙对丙都成立故意杀人罪(未遂)。A 选项和D 选项说
法正确。
(2)甲打死同伙,却偶然造就了防卫的结果,甲对乙属于偶然防卫,存在
观点展示:若根据行为无价值论,甲对乙不成立正当防卫;若根据结果无价值论,
甲对乙成立正当防卫。B 选项说法错误。
(3)客观阻却事由的前提是,行为人已经实施了危害行为,造就法益侵害
结果(包括危险),即已经符合客观法益侵害性。当行为不符合任何犯罪的构成
要件,可以直接否认犯罪的成立,不需要利用正当防卫这一违法阻却事由。丙躲
在乙身后,行为不符合客观法益侵害性,不需要利用正当防卫这一违法阻却事由。
C 选项说法错误。
注意:若题目改成:甲追上来对丙实施暴力时,丙把乙拉到自己面前,甲把
自己的同伙乙打死了。丙的行为是正当防卫(利用甲的行为对乙进行防卫)。
14.【多选】绑架犯甲绑架了乙的儿子,要求乙抢劫银行巨额现金,否则杀
害其子。乙为了挽救儿子的生命只能去抢劫银行。乙去抢银行时,银行的安保人
员丙奋起还击,很快将乙制服,且在制服过程中致乙重伤。下列说法正确的有(
)
A.乙的行为成立紧急避险
B.乙成立抢劫罪,但是属于胁从犯
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C.丙属于正当防卫
D.丙的行为不成立犯罪
【答案】AD
【解析】①如行为人人身完全被强制或者意志自由完全被剥夺,则不构成胁
从犯。若符合紧急避险条件,可以成立紧急避险。本案中乙的儿子生命处于极度
危险状态,乙的意志自由完全被剥夺,乙的行为符合紧急避险条件,成立紧急避
险。A 选项说法正确,B 选项说法错误。
②银行职员不知真相对乙实施反击,成立假想防卫。因此不属于正当防卫。
C 选项说法错误。
③在假想防卫情况下,由于银行职员不可能有过失,属于意外事件,故不成
立犯罪。D 选项说法正确。
15.【单选】关于正当防卫与紧急避险,下列哪一说法是正确的?
A.在发生森林火灾,为防止火灾蔓延,不得已砍伐树木形成隔离带时,如果
根据当时的客观情况,只要有10 米宽的隔离带即可,甲却下令大量砍伐树木形
成50 米宽的隔离带,甲的行为仍属于紧急避险
B.乙侵害甲,甲为了反击而向乙投掷石块,但没有击中乙而是导致丙受伤。
甲的行为针对丙的伤害而言,不属于正当防卫,属于紧急避险
C.路遥与老彭有仇,砸碎老彭家里所有的窗户。而此时老彭一家正一氧化碳
中毒昏迷,砸碎窗户却意外救了老彭一家人的生命,无论采用什么观点,路遥都
属于紧急避险
D.紧急避险中的“危险”不包括职务上、业务上负有特定责任的人所面临的
对本人的危险
【答案】D
【解析】①在紧急避险中,即使行为造成的损害小于避免的损害,也可能会
超过必要的限度。A 选项中,只要有10 米宽的隔离带即可,甲却下令大量砍伐
树木形成50 米宽的隔离带,超过了必要的限度,属于避险过当。A 选项说法错
误。
②乙侵害甲,甲为了反击而向乙投掷石块,但没有击中乙而是导致丙受伤。
甲的行为针对乙而言,无疑是正当防卫。就对丙的伤害而言,刑法理论上存在不
同观点:
观点一:甲的行为成立假想防卫。因为丙没有实施不法侵害,但甲的防卫行
为导致了丙的伤害结果,所以应视为一种假想防卫,阻却故意责任。
观点二:甲的行为成立防卫过当,因为正当防卫的必要限度包括防卫对象的
限度。
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观点三:甲的行为类似于假想避险。
观点四:甲的行为不正当防卫也不是紧急避险,具有违法性,需要进一步判
断有无故意、过失以及期待可能性,然后决定如何处理(违法说)。
无论采用何种学说,甲的行为针对丙的伤害而言,都不属于正当防卫,也不
属于紧急避险(不是迫不得已唯一手段)。因此B 选项说法错误。
③路遥与老彭有仇,砸碎老彭家里所有的窗户。而此时老彭一家正一氧化碳
中毒昏迷,砸碎窗户却意外救了老彭一家人的生命,这属于偶然避险,存在观点
展示,区分为行为无价值论与结果无价值论,适用偶然防卫的处理原则。C 选项
说法错误。
④刑法第21 条第3 款规定“关于避免本人危险的规定不适用于职务上、业
务上负有特定责任的人”,这是因为在发生紧急危险的情况下,这些负有特定责
任的人应积极参加抢险救灾,履行其特定义务,而不允许他们以紧急避险为由临
阵脱逃,玩忽职守。D 选项说法正确。
16.【单选】关于被害人承诺,下列哪一选项是正确的?
A.某公安局派出所所长甲为了让A 有揭发他人罪行的立功表现,便安排了一
起假抢劫。甲让乙同意被抢劫,乙同意后,甲教唆丙对乙实施了抢劫行为,乙的
承诺无效
B.甲欺骗乙向A 贫困地区捐款,乙捐款后,甲将捐款给B 贫困地区的,乙的
承诺无效
C.甲欺骗乙,声称有人需要移植眼角膜,乙献出了眼角膜,但甲将乙的眼角
膜丢弃,乙的承诺无效
D.丙同意甲对自己实施假抢劫,前提是不造成轻微伤以上的伤害,所取走的
财物只限于手机。但甲并没有对丙亲手实施假抢劫,而是唆使乙对丙实施抢劫,
乙抢劫时没有造成丙伤害,也仅强取了丙的手机。丙的承诺无效
【答案】C
【解析】
①A 选项中,被害人承诺必须存在现实的承诺,但不要求行为人认识到被害
人的承诺。甲让乙同意被抢劫,乙同意后,乙的承诺有效,甲教唆丙对乙实施了
抢劫行为,甲与丙的行为均不成立抢劫罪。A 选项说法错误。
②B 选项中,在行为人的欺骗行为使被害人通过放弃一种法益实现另一重要
目的时,需要考虑被害人承诺的重要目的是否实现(其实也是从另一个角度说明
被害人对所放弃法益的价值、效用是否产生了错误)。乙为了救济灾民而捐款,
乙的目的实现,乙的承诺有效。B 选项说法错误。
③C 选项中,乙为了救人而捐眼角膜,乙的目的没有实现,乙的承诺无效。
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C 选项说法正确。
④D 选项中,虽然经承诺实施的行为不得超出承诺的范围,不过,虽然超出
承诺的具体范围,但对被害人而言并无法益关系错误的,应当认为承诺有效。对
此应认定丙的承诺有效,即甲与乙的行为不成立抢劫罪。D 选项说法错误。
17.【多选】楼上的甲因装修房屋在卫生间进行闭水试验时外出,楼下的乙
以为甲家中没有关水龙头,为了防止被害人的财产遭受损失而撬门进入乙的住宅。
下列哪些选项是正确的?
A.由于乙的行为并未得到甲的认可,故应当成立非法侵入住宅罪
B.乙的行为存在推定的被害人承诺,不具有违法性
C.乙的行为不成立犯罪
D.乙存在事实错误
【答案】CD
【解析】推定的被害人承诺需要符合被害人的真实意志。本案中,受害人甲
家中在做闭水试验,乙撬门而入的行为不符合被害人的真实意志,不属于推定的
被害人承诺。在这种情形下,不能否认乙行为的违法性。
但是乙对自己行为的性质产生误解,属于事实错误,即事实错误行为人没有
认识到自己制造了法益侵犯的事实,缺乏行为的社会意义和法益侵害结果认识。
由此可以否认乙具有故意,因而不成立犯罪。
综上,A、B 选项说法错误,C、D 选项说法正确。
18.【单选】关于犯罪故意,下列哪些选项说法正确?
A.甲原本打算抢劫他人名画而侵入住宅,但入室后抢劫了手提电脑,甲的犯
罪故意发生改变,属于另起犯意。甲的行为成立入户抢劫的未遂与普通抢劫既遂
B.乙原本打算盗窃A 的财物,侵入了A、B 合住的房间,但侵入房间后仅盗
窃了B 的财物,乙的犯罪故意发生改变,属于另起犯意。乙的行为分别成立盗窃
中止与盗窃既遂
C.丙为了强奸A 女,在A 女的饮食中投放了麻醉药。事后,丙发现A 女与B
女均昏迷,且B 女更美丽,于是仅奸淫了B 女,丙的犯罪故意发生改变,属于另
起犯意。丙的行为成立对A 女的强奸中止和对B 女的强奸既遂
D.丁为了抢劫普通财物而对X 实施暴力致X 昏迷,在取财物时,丁发现X
的提包内不仅有财物而且有枪支,便仅强取了枪支,丁的犯罪故意发生改变,属
于另起犯意。丁的行为成立抢劫既遂与盗窃枪支罪数罪并罚
【答案】C
【解析】①甲原本打算抢劫他人名画而侵入住宅,但入室后抢劫了手提电脑。
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在这种情况下,由于行为对象的转换依然处于同一犯罪构成之内,且法益主体没
有变更,故成立入户抢劫的既遂,而非入户抢劫的未遂与普通抢劫既遂。A 选项
说法错误。
②乙原本打算盗窃A 的财物,侵入了A、B 合住的房间,但侵入房间后仅盗
窃了B 的财物。虽然法益主体不同,但由于财产法益并非个人专属法益,故仅认
定为一个盗窃既遂即可。B 选项说法错误。
③丙本想强奸A 女,后因B 女更美丽,仅奸淫了B 女,A 女和B 女的性自主
权属于个人专属法益,应分别认定。由于针对A 女,丙成立犯罪中止(能达目的
而不欲),因此丙的行为成立对A 女的强奸中止和对B 女的强奸既遂。C 选项说
法正确。
④丁为了抢劫普通财物而对X 实施暴力,在取财物时,丁发现X 的提包内不
仅有财物而且有枪支于X,进而产生了对枪支的故意。由于此时X 已经昏迷,丁
并没有对X 进步实施暴力、胁迫等强制手段而取走枪支的,所以丁只存在一个行
为。枪支可以被评价为普通财物,丁构成抢劫既遂;另一方面丁产生对枪支的故
意后,是利用了X 已经昏迷的境地,成立盗窃枪支罪,一个行为,触犯两个罪名,
想象竞合,从一重罪处罚。D 选项说法错误。注意:要注意判断行为的数量。
19.【单选】关于故意和事实认识错误的论述,下列哪一选项是错误的?
A.国家机关工作人员甲滥用职权造成15 万元经济损失、玩忽职守造成20
万元经济损失,即使按照司法解释滥用职权罪与玩忽职守罪的成立需要30 万元
的经济损失,也可以认定行为人成立玩忽职守罪,造成经济损失35 万元
B.乙认识到自己破坏的是正在使用中的轨道上的枕木,具有毁坏财物的故意,
不具有破坏交通设施的故意
C.丙误解了水产资源法规,误以为自己是在“非禁渔区”捕捞水产品,丙没
有非法捕捞水产品的故意。
D.只要查明行为人认识到了构成要件事实,并且对结果具有放任态度,即使
不能查明行为人是否希望结果发生,或者不能查明行为人是否认识到结果必然发
生,也能认定为间接故意
【答案】B
【解析】(1)根据多数观点,故意和过失是位阶关系。根据这种观点,故
意行为可能被认定为过失行为。玩忽职守罪是过失犯罪,滥用职权罪是故意犯罪,
可以将滥用职权(故意)造成的经济损失降格评价为玩忽职守(过失)造成的经
济损失。因此,行为人成立玩忽职守罪,造成经济损失35 万元。A 选项说法正
确。
(2)只要行为人认识到作为评价基础的事实,一般就能够认定行为人认识
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到了规范的要素。只要行为人认识到自己破坏的是正在使用中的轨道上的枕木,
就可以认定其明知自己的行为“足以使火车发生倾覆、毁坏危险”,即具有破坏
交通设施的故意。B 选项说法错误。
(3)如果行政法规禁止的内容事实上属于构成要件要素,就属于故意的认
识内容。在这种情形下,对行政法规禁止内容的认识错误其实是构成要件事实的
认识错误,阻却故意的成立。
刑法第340 条规定,“违反保护水产资源法规,在禁渔区、禁渔期或者使用
禁用的工具、方法捕捞水产品,情节严重的”,构成非法捕捞水产品罪。由于“禁
渔区”“禁渔期”“禁用的工具”是由水产资源法规确定的,所以,如果行为人
误解了水产资源法规,误以为自己是在“非禁渔区”“非禁渔期”捕捞水产品或
者误以为自己使用的不是“禁用的工具”,则没有本罪的故意。C 选项说法正确。
(4)直接故意与间接故意虽然存在区别,但二者不是对立关系,而且二者
在法律上的地位是相同的。只要查明行为人认识到了构成要件事实,并且对结果
具有放任态度,即使不能查明行为人是否希望结果发生,或者不能查明行为人是
否认识到结果必然发生,也能认定为间接故意。而不能以事实不清为由,宣告行
为人没有犯罪故意。D 选项说法正确。
20.【多选】老彭在殡仪馆工作,某天晚上,一具女性尸体送到殡仪馆,老
彭见四下无人,便对尸体实施了奸淫行为,但事实上被害人当时并未死亡。下列
说法正确的有?
A.由于老彭误认为活人为尸体,所以,老彭的认识错误属于事实认识错误
B.由于老彭误认为活人为尸体,因而没有奸淫活人的故意,根据主客观相统
一的原则,老彭的行为成立侮辱尸体罪
C.由于该女性尸体实际上是活人,所以老彭的行为成立强奸罪
D.由于老彭以为该女性是尸体,没有强奸的故意;又由于本案中只有活人,
没有尸体,所以老彭的行为不成立犯罪
【答案】AB
【解析】①本案中,老彭误把活人当作尸体奸淫,其客观行为符合强奸罪的
客观要件,但其主观上只有侮辱尸体罪的故意,即主观上意图实施轻罪,客观上
却触犯了重罪,属于事实认识错误中抽象的事实认识错误。A 选项说法正确。
②对于抽象的事实认识错误,应该按照主客观相统一的原理,坚持法定符合
说,在主客观重合的范围内认定故意犯罪。相比侮辱尸体行为,强奸行为是更严
重的侵犯人身法益的行为,从法益侵犯角度评价,可以将“活人”降格评价为“活
尸体”所以,老彭的行为在侮辱尸体罪的范围内主客观一致,成立侮辱尸体罪。
B 选项说法正确。
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③因为老彭并没有认识到“尸体”是活人,而是认为是在侮辱尸体,所以没
有强奸罪的故意,不成立强奸罪。C 选项说法错误。
④D 选项的说法实际上是按照具体符合说的观点分析得出的结论。但抽象的
事实认识错误的处理原则当中没有具体符合说的观点,因为所有的抽象的事实认
识错误的情形,客观事实和主观认识在具体事实层面本来就不一致,分别触犯不
同犯罪的客观要件和主观要件。所以,如果按照具体符合说,将不会存在故意犯
罪的可能性,但这种一概否定抽象的事实认识错误可以成立故意犯罪的理论极不
合理,不可取。按照法定符合说,只要主客观内容在法律评价上有重合内容,那
就可以在重合范围内成立故意犯罪。D 选项说法错误。
21.【多选】关于刑法上的故意的认定,下列哪些说法是正确的?
A.甲误以为是枪支而盗窃,但客观上盗窃了弹药的,应认定为盗窃弹药既遂
B.乙以为是普通财物而抢劫,但事实上抢劫了军用物资的,只能认定为普通
抢劫罪
C.丙以为是军用物资而抢劫,但事实上抢劫了普通财物的,只能认定为普通
抢劫罪
D.丁原本想使用钱包中的伪造的信用卡,但客观上使用了他人真实的信用卡
骗取财物的,应认定信用卡诈骗罪
【答案】ABCD
【解析】①对发生在选择性罪名内的错误,作为具体的事实错误,按照法定
符合说处理,不影响故意的认定与既遂的成立。盗窃枪支、弹药、爆炸物罪属于
选择罪名,在选择对象中出现了认识错误,不影响故意和既遂的认定。因此A
选项说法正确。
②同一犯罪的普通构成要件与加重构成要件之间的认识错误,应作为抽象的
事实认识错误处理。对于抽象的事实认识错误,应该按照主客观相统一的原理,
坚持法定符合说,在主客观重合的范围内认定故意犯罪。乙以为是普通财物而抢
劫,但事实上抢劫了军用物资的,乙没有抢劫军用物资的故意,但可以将“军用
物资”降格评价为“普通财物”,认定普通抢劫罪。B 选项说法正确。
③同一犯罪的普通构成要件与加重构成要件之间的认识错误,应作为抽象的
事实认识错误处理。对于抽象的事实认识错误,应该按照主客观相统一的原理,
坚持法定符合说,在主客观重合的范围内认定故意犯罪。丙以为是军用物资而抢
劫,但事实上抢劫了普通财物的,虽然有抢劫军用物资的故意,但是没有客观上
的军用财物,但可以将抢劫“军用物资”的故意降格评价为抢劫“普通财物”的
故意,认定普通抢劫罪。C 选项说法正确。
④对于不可能影响故意认定与犯罪形态的错误,不需要按照事实认识错误处
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理。无论是使用伪造的信用卡进行诈骗还是冒用他人的信用卡诈骗,都认定信用
卡诈骗罪,不影响信用卡诈骗罪的故意和形态。D 选项说法正确。
22.【多选】关于刑法上的认识错误,下列哪些说法是正确的?
A.小花教唆网友老彭强奸自己的室友小朵,老彭到达寝室后,室友不在宿舍,
老彭发现寝室内躺着一名女性,以为是小朵,便实施了奸淫,后来才得知强奸的
是小花。老彭构成强奸罪既遂,小花构成强奸罪预备
B.甲以杀人故意向乙开枪射击,乙为了避免子弹打中自己而后退,结果坠入
悬崖身亡,甲成立故意杀人罪既遂
C.妻子为杀害丈夫,准备了有毒咖啡,打算等丈夫回家后给丈夫喝。在丈夫
回家前,妻子去超市购物。但在妻子回家之前,丈夫提前回家喝了有毒咖啡而死
亡。妻子触犯了故意杀人预备与过失致人死亡罪,从一重罪处罚
D.甲以杀人故意枪击乙,实际未击中,乙假装倒地身亡,甲以为乙已死亡,
为抛弃尸体将乙扔进河里,致其溺水身亡,甲成立故意杀人罪既遂
【答案】ABC
【解析】①先看正犯:正犯老彭强奸了妇女,虽然出现对象错误,但是无论
按照法定符合说还是具体符合说,老彭对强奸的小花都具有犯罪故意,老彭成立
强奸罪既遂。再看教唆犯:在正犯出现的是对象错误,教唆犯小花属于打击错误。
按照法定符合说,小花对室友存在犯罪故意,对自己的法益侵害也存在犯罪故意;
按照具体符合说,小花对室友存在犯罪故意,对自己的法益侵害存在犯罪过失。
但是小花无须对自己的法益侵害性负责,只需要对室友的犯罪故意负责。而
因为室友并不在宿舍,老彭对室友的犯罪属于预备形态,小花对室友也构成强奸
罪预备。A 选项说法正确。
②狭义的因果关系的错误,是指结果的发生没有按照行为人对因果关系的发
展所预见的进程来实现的情况。既然行为人具有实现同一结果的故意,现实所发
生的结果与行为人所实施的行为也具有因果关系,就必须肯定行为人对现实所产
生的结果具有故意,因而成立故意犯罪既遂。B 选项说法正确。
③结果的提前发生,是指提前实现了行为人所预想的结果。如果前一行为不
能评价为着手实行,则只能认定为犯罪预备与过失致人死亡的想象竞合。C 选项
说法正确。
④事前的故意,是指行为人误认为第一个行为已经造成结果,出于其他目的
实施第二个行为,实际上是第二个行为才导致预期结果发生的情况。由于第一个
行为具有导致结果发生的重大危险(既然被害人已经休克,而且丧失反抗能力,
表明第一个行为具有导致死亡结果发生的重大危险)介入行为人的第二个行为也
不异常,应肯定第一个行为与结果之间的因果关系,能够将结果归属于第一个行
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为。
而本案并非属于事前故意,甲杀人行为认定故意杀人罪(未遂),第二个行
为构成过失致人死亡罪,两个行为数罪并罚。
23.【多选】已满14 周岁不满16 周岁的人实施下列哪些行为应当承担刑事
责任?
A.绑架人质后杀害被绑架人的
B.非法拘禁过程中,使用暴力致人重伤或者死亡的
C.聚众斗殴中过失致人死亡的
D.盗窃后为了抗拒抓捕当场把被害人打成重伤的
【答案】ABCD
《刑法》第17 条第2 款所规定的8 种犯罪,是指具体犯罪行为,而不是具
体的罪名,即实施故意杀人、故意伤害致人重伤或者死亡、强奸、抢劫、贩卖毒
品、放火、爆炸、投放危险物质等行为。除此之外的犯罪行为无论情形多么严重,
都不承担责任。因此,已满14 周岁不满16 周岁的人所实施的某种行为包括了上
述8 种犯罪行为时,应当根据这8 种行为触犯的具体罪名追究刑事责任。
①已满14 周岁不满16 周岁的人绑架人质后杀害被绑架人的,承担故意杀人
罪的刑事责任。A 选项说法正确。
②“故意杀人、故意伤害致人重伤或死亡”包括刑法分则规定的以故意伤害
罪(达到重伤程度)、故意杀人罪论处的情形。如非法拘禁过程中,使用暴力致
人重伤或者死亡的,以故意伤害罪致人重伤、故意杀人罪论处;聚众斗殴中过失
致人死亡,以故意杀人罪论处。B、C 选项说法正确。
③刑法理论认为,行为人盗窃他人财物,为抗拒抓捕将他人打成重伤的,符
合《刑法》第269 条的规定,应以抢劫罪追究其刑事责任。
但2006 年1 月11 日公布的《最高人民法院关于审理未成年人刑事案件具体
应用法律若干问题的解释》第10 条第1 款规定:“已满十四周岁不满十六周岁
的人盗窃、诈骗、抢夺他人财物,为窝藏赃物、抗拒抓捕或者毁灭罪证,当场使
用暴力,故意伤害致人重伤或者死亡,或者故意杀人的,应当分别以故意伤害罪
或者故意杀人罪定罪处罚。”换言之,按照该司法解释,盗窃他人财物,为抗拒
抓捕将他人打成重伤的,应以故意伤害罪追究刑事责任。所以,无论按照刑法理
论观点,还是按照司法解释的规定,已满14 周岁不满16 周岁的人盗窃他人财物,
为抗拒抓捕将他人打成重伤的,都应当负刑事责任。D 选项说法正确。
24.【多选】关于刑事责任认定,下列哪些选项是正确的?
A.甲在家中吸毒后产生幻觉,快递员乙前来甲家中送快递,甲以为前来送快
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递的快递员乙要杀害自己,将乙打成重伤,甲成立过失致人重伤罪
B.甲吸毒后杀乙,因其意识迷糊,误将丙当作乙杀害的,甲应负故意杀人罪
既遂的责任
C.甲意欲强奸X 而故意使自己陷入无责任能力状态,但在陷入无责任能力状
态后认错人强奸了Y。在这种情况下,甲应承担强奸既遂的责任
D.甲想以暴力抢劫B 的财物而使自己陷入无责任能力状态,但其结果行为却
是强奸行为。在这种情况下,甲应对B 承担抢劫既遂的责任
【答案】ABC
【解析】①甲虽然吸毒,但仍然具有意志自由,具有辨认和控制自己行为的
能力,对其违法行为具有责任能力。
甲客观上将乙打成重伤,属于伤害致人重伤的违法行为。甲主观上误以为乙
要杀害自己,即甲误认为存在现实的不法侵害,进而将乙打伤,但实际上乙不存
在不法侵害,故甲的行为属于假想防卫。假想防卫属于事实认识错误,不成立故
意犯罪;如果行为人存在犯罪过失,则可能成立过失犯罪,否则属于意外事件。
通常来说,对于快递员投送快递的行为,甲应当预见其并非属于不法侵害,但因
疏忽而未预见,甲主观上存在过失,应对致使乙重伤的行为承担过失致人重伤罪
的刑事责任。A 选项说法正确。
②甲虽然吸毒,但仍然具有意志自由,具有辨认和控制自己行为的能力,对
其违法行为具有责任能力。
甲误将丙当作乙杀害,这属于对象错误,无论按照法定符合说还是具体符合
说,不影响犯罪故意的认定,故甲应承担故意杀人罪既遂的刑事责任。B 选项说
法正确。
③甲的行为属于原因自由行为,即具有责任能力的行为人,故意或者过失使
自己一时陷入丧失或者尚未完全丧失责任能力的状态,并在该状态下实施了符合
构成要件的违法行为。在这种情形中,只要行为人在实施与结果的发生具有因果
关系的行为时具有责任能力,而且具有故意或者过失,就具有非难可能性,应当
追究责任。
原因自由行为的认识错误发生在同一构成要件内的,不影响犯罪既遂的认定。
C 选项说法正确。
若结果行为未实现故意内容,只能认定犯罪未遂(或预备)。乙想以暴力抢
劫B 的财物而使自己陷入无责任能力状态,但其结果行为却是强奸行为。不管乙
在实施暴力行为时是否具有责任能力,但如果实施奸淫行为时没有责任能力,对
乙都不能认定为抢劫既遂。D 选项说法错误。
25.【单选】若采用“开始实施具有紧迫危险的行为时为着手”的观点,下
路遥刑法考前80 题
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20
列关于着手的判断正确是:
A.甲于多人在场的茶楼向被害妇女投放安眠药,甲的强奸罪已经着手
B.乙先以实力控制妇女,然后使用暴力强奸,最后将妇女出卖。只有当甲着
手实施强奸行为时,该结合犯才着手
C.丙命令精神病人老彭窃取他人财物,丙命令老彭是盗窃已经着手
D.丁为了杀害老彭,计划首先把老彭关在房间里,然后开了煤气让老彭昏迷,
最后勒乙的脖子。丁把老彭关在房间时杀人行为已经着手
【答案】B
【解析】实质的客观结果说认为,结合行为时的各种客观事实,行为对法益
产生具体的、紧迫的危险时,才是着手。
①按照实质的客观结果说,行为人于多人在场的茶楼向被害妇女投放安眠药,
还不是强奸罪的着手;只有当行为人将昏迷的妇女带到宾馆房间等适合奸淫的场
所后,即将实施奸淫行为时,才能认定为强奸罪的着手。A 选项说法错误。
②按照实质的客观结果说,甲先以实力控制妇女乙,然后使用暴力强奸乙,
最后将乙出卖给丙。在这种情况下,只有当甲着手实施强奸行为时,才能适用刑
法第240 条第1 款第3 项的规定;如果强奸未得逞,则是结合犯的未遂犯,同时
适用刑法总则关于未遂犯的规定。所以,在结合犯中,行为人着手实行后罪时,
才是结合犯的着手。B 选项说法正确。
③按照实质的客观结果说,当被利用者开始实施导致结果发生的行为,进而
产生法益侵害的紧迫危险时,才是间接正犯的着手。只有当老彭现实地开始盗窃
他人财物时,才能认定丙的着手。C 选项说法错误。
④按照实质的客观结果说,行为人为了实现构成要件的结果,计划了一连串
的行为时,关键要判断行为从什么时候起具有导致结果发生的紧迫危险。丁把老
彭关在房间时还不是杀人的着手,但利用煤气使老彭昏迷,这时候就是杀人行为
的着手了。D 选项说法错误。
26.【多选】下列哪些行为成立犯罪未遂?
A.甲在实施恐怖活动准备工具的过程中(尚未准备就绪时)被查获的
B.大学生乙为了能考上公务员,向国家工作人员行贿,在国家工作人员不知
情的情况下,把价值20 万的手表交给国家工作人员家的保姆
C.丙原本打算偷到婴儿后向婴儿父母勒索财物,但偷到后觉得婴儿特别可爱,
就决定自己抚养,没有向孩子父母勒索财物
D.丁对仇人王某猛砍20 刀后离开现场。2 小时后,丁为寻找、销毁犯罪工
具回到现场,见王某仍然没有死亡,但极其可怜,立即将其送到医院治疗
路遥刑法考前80 题
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21
【答案】AD
【解析】①《刑法》第120 条之二规定了准备实施恐怖活动罪,本罪将预备
行为(准备实施恐怖活动)实行行为化,本罪可以有独立的教唆犯或帮助犯,也
不用再遵循预备犯的处罚规则。
独立的预备犯也存在未遂。甲在实施恐怖活动准备工具的过程中(尚未准备
就绪时)被查获的,就成立准备实施恐怖活动罪的未遂犯。A 选项正确。
②乙为获得不正当利益,向国家工作人员给予财物,构成行贿罪。国家工作
人员客观接受(占有)了财物就既遂。当财物已经放在国家工作人员家里或者办
公室,财物已经转移至国家工作人员控制之下,行贿罪就既遂。即使国家工作人
员不成立受贿罪或者受贿未遂,也不影响行贿罪既遂。B 选项错误。
③绑架罪的既遂标准是对人质实现控制,本案中丁的绑架罪已经既遂,绑架
和拐骗是同一个行为,只需要认定绑架罪(既遂)即可,二者是法条竞合关系。
C 选项错误。
④犯罪未完成形态是在犯罪过程中,由于某种原因停止下来所呈现的状态,
这种停止不是暂时性的停顿,而是结局性的停止,即该犯罪行为由于某种原因不
可能继续向前发展。丁对仇人王某猛砍20 刀后离开现场,犯罪已经终局,此时
受害人并未死亡,丁认定故意杀人罪未遂。之后将王某送医的行为只能认定为事
后补救措施,作为酌定量刑情节考虑。D 选项正确。
27.【多选】李某步行到所在城市的某一个路口时,趁被害人不注意将被害
人的钱包、手机夺走,钱包里有1000 多元现金,手机价值3000 多元。被害人
随即大声呼救,并追赶李某。周边一些行人听到之后,也一起追赶李某。大概追
到离现场500 米的一个地方,李某被人抓获了。但在被抓获之前,李某把钱包藏
在自己衣服里,把手机扔在绿化带中,手机被路人发现后还给被害人。下列说法
正确的有(
)
A.李某成立抢夺罪
B.行人追赶并抓获李某属于正当防卫
C.无论李某成立何种犯罪,李某对钱包的现金都成立犯罪既遂
D.无论李某成立何种犯罪,李某对手机都成立犯罪既遂
【答案】ABCD
【解析】①李某趁被害人不注意将被害人的钱包、手机夺走被害人的财物,
构成抢夺罪。A 选项正确。
②《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于依法适用正当防卫制度的
指导意见》第6 条规定,在财产犯罪中,不法侵害人虽已取得财物,但通过追赶、
阻击等措施能够追回财物的,可以视为不法侵害仍在进行。本案中,行人可以通
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过追赶、阻击等措施追回财物,追击及抓获李某的行为符合正当防卫的时间要件,
可以成立正当防卫。B 选项正确。
③对钱包手机等小体积财物,抢夺到手就可以认定既遂。钱包藏在身上,已
经存在人格领域的障碍,被害人不能轻易取回;手机扔在绿化带,找回来也具有
偶然性。因此本案中李某对钱包的现金和手机都成立犯罪既遂。C、D 选项正确。
28.【多选】关于故意犯罪形态,下列哪些选项是错误的?
A.甲持枪进入李某的卧室,向躺在床上的李某开枪,并且击中了心脏,但事
后查明,李某在5 分钟前就已经死亡,甲属于不可罚的不能犯
B.乙托甲购买胃药,甲却将毒药交给乙。甲产生悔意后于第二天到乙家欲取
回该药,而乙谎称药已被服用。甲见乙没有什么异状就回家了,没有将真相告知
乙。几天以后,乙服用甲提供的毒药而死亡。甲为防止结果发生采取措施,成立
犯罪中止
C.丙在相隔50 余米的距离向被害人开枪,第一枪没有打中,可以开第二枪,
但开第二枪时枪支出现故障,不能发射子弹,丙成立故意杀人罪中止
D.丁以强奸故意对被害妇女实施伤害行为,且过失造成了死亡结果,但由于
意志以外的原因未能实施奸淫行为,丙成立强奸罪基本犯未遂,而结果加重犯既
遂
【答案】ABC
【解析】①不能犯,是指行为人主观有犯意,但是客观行为不具有任何法益
侵犯危险。不能犯一般做无罪处理,因为不能犯的本质是缺乏法益侵害性,没有
值得科处刑罚的法益侵害危险,不作为犯罪处理。
由于在甲开枪射击时,一般人都认为李某是活人,所以,应当将“李某是活
人”作为危险判断的资料。所以,甲的行为具有导致活人死亡的现实危险,应该
认定故意杀人罪(未遂)。A 选项说法错误。
②中止必须没有发生行为人原本所希望或者放任的、构成要件行为性质所决
定的犯罪结果(侵害结果)。行为人虽然自动放弃犯罪,或者自动采取措施防止
结果发生。如果发生了行为人原本所希望或者放任的、构成要件行为性质所决定
的犯罪结果,就不成立犯罪中止。乙虽然为防止结果发生采取措施,但由于仍然
发生了侵害结果,故不成立犯罪中止,而是犯罪既遂。B 选项说法错误。
③乙在相隔50 余米的距离向被害人开枪,第一枪没有打中,可以开第二枪,
但开第二枪时枪支出现故障,不能发射子弹。此时,由于不可能立即转换杀人手
段,应认定杀人行为已经形成犯罪未遂形态,不可能成立犯罪中止。C 选项说法
错误。
④在我国,犯罪未遂不只是针对罪名而言,而可能针对同一罪名下的各种形
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态的犯罪而言。丙以强奸故意对被害妇女实施伤害行为,且过失造成了死亡结果,
但由于意志以外的原因未能实施奸淫行为。该行为触犯强奸罪,但是由于意志以
外的原因未能实施奸淫行为,成立强奸罪基本犯的未遂和结果加重犯的既遂。D
选项正确。
29.【单选】孙某掌握了赵某贪污犯罪的事实后,对赵某说:“你将那幅价
值300 万的名画给我,否则向公安机关揭发你的罪行。”三日后,赵某将一幅赝
品(价值3000 元)交给孙某。根据司法解释,关于孙某的刑事责任的认定,下
列哪一选项是正确的?
A.以敲诈勒索罪300 万元未遂论处,敲诈勒索罪3000 元既遂的情节不需要
考虑
B.以敲诈勒索罪3000 元既遂论处,敲诈勒索罪300 万元作为未遂情节加以
考虑
C.以敲诈勒索罪300 万元未遂论处,敲诈勒索罪3000 元既遂的情节加以考
虑
D.敲诈勒索罪3000 元既遂与敲诈勒索罪300 万元未遂并罚
【答案】C
【解析】孙某索要名画的行为构成敲诈勒索罪,利用合法行为使他人产生恐
惧心理的也属于敲诈勒索。
根据司法解释的观点,财产犯罪中,又有既遂,又有未遂的,如果达到不同
量刑幅度的,依照处罚较重的规定处罚;如果达到同一量刑幅度的,以犯罪既遂
处罚。孙某敲诈勒索罪300 万元未遂,3000 元既遂,在不同量刑幅度,应当按
300 万元未遂适用数额特别巨大的法定刑,同时适用未遂犯的规定,并将取得价
值3000 元的赝品的既遂事实作为量刑情节。C 选项正确。
30.【单选】甲于某天晚上8 点骑着摩托车在公路上行驶时,发现被害人乙
女一个人在公路上步行,于是就想强奸乙。甲将摩托车停在路边,快步上去抓住
乙的头发,把乙摔倒,拖到沟里,脱下乙的衣裤要奸淫,但由于乙的拼命反抗就
没有得逞。甲又强迫乙实施奸淫行为,但此时公路上突然来往的车比较多,甲怕
被发现,就骑着摩托车打算挟持乙到偏僻的地方再实施强奸行为。甲骑摩托车转
到另外一条公路上后,摩托车翻到水沟里去了。甲、乙二人此时都摔晕了,甲先
苏醒过来,发现自己的身上有伤,此时就完全没有性欲了,甲又考虑到强奸会受
到处罚,就把乙叫醒,叫醒乙之后强迫乙给自己200 元去治伤,乙就给了甲200
元钱,甲就离开了。下列说法正确的是(
)
A.甲成立强奸罪(未遂)和侵占罪
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B.甲成立强奸罪(中止)和侵占罪
C.甲成立强奸罪(未遂)和抢劫罪
D.甲成立强奸罪(中止)和抢劫罪
【答案】C
【解析】①“能达目的而不欲时,是犯罪中止;欲达目的而不能时,是犯罪
未遂”。甲未能奸淫的原因是因为受伤后没有欲望了,属于“欲达目的而不能”,
应认定为强奸罪(未遂)。
②甲把乙叫醒之后强迫乙给200 元,由于乙基本丧失反抗能力,甲的行为应
当认定抢劫罪。
③强奸罪(未遂)应当与抢劫罪实行并罚。因此C 选项说法正确
31.【多选】《刑法》第24 条第2 款的规定:“对中止犯,没有造成损害的,
应当免除处罚;造成损害的,应当减轻处罚。”下列选项属于“中止犯,造成损
害”的有?
A.甲将被害人锁在屋内并打开天然气后,离开现场。但后来又产生中止之意,
在室外将被害人家的门窗砸破,挽救了被害人的生命,却给被害人造成价值近万
元的财产损失
B.乙意图强奸妇女,强行将妇女衣服扒光后,产生了中止之意,放走了该妇
女
C.丙向被害人的食物投放了毒药,被害人疼痛难忍,没有取得驾驶证的丙顿
生悔意,立即开车将被害人送往医院,但途中过失导致汽车撞向电线杆,使被害
人身受重伤,被害人被送往医院后,经抢救脱险
D.丁非法闯入受害人家中实施抢劫,产生了中止之意,没有取得任何财物便
自行离去
【答案】BD
【解析】(1)对中止犯,造成损害的,应当减轻处罚。其中的“造成损害”
是指造成了其他较轻犯罪的侵害结果,而非行为人原本所希望或者放任的、行为
性质所决定的犯罪结果(即没有既遂)。只有当行为符合了某种重罪的中止犯的
成立条件,同时又构成了某种轻罪的既遂犯时,才能认定为中止犯中的“造成损
害”。
B 选项中,强奸罪的中止犯已经构成了强制猥亵妇女罪的既遂犯;D 选项中,
入室抢劫的中止犯已经构成了非法侵入住宅罪的既遂犯,因此B、D 选项中的行
为人都属于“造成损害”的中止犯。B、D 选项当选。
(2)中止犯中“造成损害”的行为只能是中止行为之前的犯罪行为。
A 选项中,甲成立故意杀人罪的中止,而造成的财产损害是中止行为造成的,
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而非故意杀人的犯罪行为造成,应单独成立故意毁坏财物罪,而故意杀人罪的中
止犯罪没有“造成损害”;同理,C 选项中的丙也成立故意杀人罪的中止犯,过
失导致汽车撞向电线杆使被害人身受重伤是中止行为造成的,而非故意杀人的犯
罪行为造成,应单独认定交通肇事罪,而故意杀人罪的中止犯罪没有“造成损害”。
A、C 选项不当选。
32.【多选】关于间接正犯,哪些判断是错误的?
A.甲为了使A 死亡,就威胁A 说,“你必须去攻击B,如果不去我就把你杀
了”,同时又让B 做好正当防卫的准备。结果,B 的正当防卫行为导致了A 的死
亡。甲成立故意杀人罪的间接正犯
B.甲拐骗了已满14 周岁的少女丙后,谎称丙是不满14 周岁的男童,让乙将
丙出卖给他人。甲成立拐卖妇女罪的间接正犯
C.甲命令10 岁的X 进入某办公楼盗窃他人财物,X 正欲进入办公楼时,遇
到了10 岁的Y,二人合意后进入办公室共同盗窃,X 窃取了一部手提电脑(价值
8000 元),Y 窃取了一部手机(价值3000 元)。甲作为间接正犯,需要对8000
元损失负责
D.甲谎称某个建筑物是厂房(实为居民住宅),唆使乙进入“厂房”实施抢
劫行为,乙信以为真,侵入其中实施抢劫行为,事实上属于入户抢劫的,应认定
甲是入户抢劫的间接正犯
【答案】BC
【解析】(1)间接正犯指利用非正犯的人实施犯罪,将他人作为自己犯罪
的工具。甲为了使A 死亡,就威胁A 说,“你必须去攻击B,如果不去我就把你
杀了”,同时又让B 做好正当防卫的准备。在这种情况下,A 和B 都是甲的工具,
甲对犯罪事实具有支配性,所以应当认定甲成立故意杀人罪的间接正犯。A 选项
正确。
(2)在选择性要素的场合,由于各种要素具有等价性,利用者对被利用者
实施欺骗行为的,不成立间接正犯。拐卖妇女、儿童罪为选择罪名,选择要素存
在等价性,所以甲拐骗了已满14 周岁的少女丙后,谎称丙是不满14 周岁的男童,
让乙将丙出卖给他人,甲不是间接正犯,换言之,甲与乙均为直接正犯。B 选项
错误。
(3)甲命令10 岁的X 盗窃,成立盗窃罪的间接正犯。由于X 在盗窃时,与
Y 形成共同正犯,根据“部分实行,全部责任”原理,X 和Y 的盗窃数额均为1.1
万元,因此甲作为间接正犯,也需要对1.1 万元的盗窃数额负责,C 选项错误。
(4)在行为人对加重犯中的加重要素必须具有故意时,被利用者对加重要
素缺乏故意时,利用者有可能成立加重犯的间接正犯。乙误以为自己在厂房抢劫,
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没有认识到加重要素而不可能承担入户抢劫的责任,只能承担普通抢劫的责任,
而甲成立入户抢劫的间接正犯。D 选项正确。
33.【单选】关于教唆犯,下列哪一选项是错误的?
A.乙已有强奸犯意,甲唆使乙与丙共同轮奸妇女的,甲成立强奸罪(轮奸)
的教唆犯
B.乙仅有普通抢劫的犯意,甲唆使其入户抢劫的,甲成立入户抢劫的教唆犯
C.乙仅有盗窃的犯意,甲唆使其抢劫的,甲成立抢劫的教唆犯
D.乙已有盗窃的犯意,甲唆使其盗窃数额巨大财物的,甲成立盗窃数额巨大
财物的教唆犯
【答案】D
【解析】成立教唆犯原则上要求被教唆的正犯本无犯意,是教唆引起的犯意。
但是,若行为人唆使正犯实施的加重构成要件行为是一个独立的犯罪(侵犯了加
重的法益)时,成立教唆犯。
(1)乙已有强奸犯意,甲唆使乙与丙共同轮奸妇女的,甲教唆乙实施了加
重的构成要件,侵害了加重的法益,甲成立强奸罪(轮奸)的教唆犯。A 选项正
确。
(2)乙仅有普通抢劫的犯意,甲唆使其入户抢劫的,甲教唆乙实施了加重
的构成要件,侵害了加重的法益,甲成立入户抢劫的教唆犯。B 选项正确。
(3)乙仅有盗窃的犯意,甲唆使其抢劫的,甲教唆乙实施了加重的构成要
件,侵害了加重的法益,甲成立抢劫的教唆犯。C 选项正确。
(4)乙已有盗窃的犯意,甲唆使其盗窃数额巨大财物的,甲的教唆并没有
增加对新法益的侵害,正犯乙侵害的仍是财产法益,因此甲不成立教唆犯,只成
立盗窃数额巨大财物的帮助犯。D 选项错误。
34.【多选】关于教唆犯,下列哪些选项是错误的?
A.甲唆使乙用毒苹果杀害自己的妻子。乙接受了甲的教唆,把毒苹果递给了
妻子。妻子不知道苹果有毒,接过苹果后,自己没有吃,随手将苹果递给身边的
小孩吃。乙看着妻子把苹果给小孩吃,就说了一句“不要把苹果给小孩吃”,但
他没有实施其他任何阻止行为,小孩吃了毒苹果后死亡。教唆犯甲对乙的小孩成
立故意杀人罪(既遂)
B.乙通过篡改年龄,在不满16 周岁时就成为警察。甲教唆不满16 周岁的警
察乙刑讯逼供,乙接受教唆实施刑讯逼供行为的,对于甲应认定为刑讯逼供罪间
接正犯
C.丙欠甲的债,甲对乙说:“你去问丙是否还债,如果不还债,我就关押他
的妻子。”乙明知丙会立即还债,但仍然对甲说“丙不还债”,于是,甲关押了
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丙的妻子。乙成立非法拘禁罪的教唆犯
D.甲教唆乙对丙实施财产犯罪,言明使用盗窃、抢夺、诈骗、抢劫方法均可。
结果乙实施了盗窃罪,甲成了盗窃罪的教唆犯
【答案】AB
【解析】(1)A 选项中,乙接受了甲的教唆,以杀害妻子的故意,把毒苹
果递给了妻子,但是由于意志以外的原因,未造成妻子死亡,乙对妻子成立故意
杀人罪(未遂)。乙明知儿子即将吃掉毒苹果会导致死亡的事实,并未采取有效
阻止措施,乙对儿子的死亡也存在犯罪故意,成立故意杀人罪(既遂)。但是由
于小孩的死亡是乙的不作为造成的,该不作为是独立的行为,不是由甲的教唆行
为所引起,因而不能肯定甲的教唆行为与小孩的死亡之间共犯的因果性。所以甲
对小孩的死亡不承担教唆犯的责任,只对妻子成立故意杀人罪(未遂)的教唆犯。
A 选项说法错误。
(2)B 选项中,就真正身份犯而言,在被教唆者具有特殊身份却又具有责
任阻却事由的情况下,仍应肯定教唆犯的成立。乙通过篡改年龄,在不满16 周
岁时就成为警察。甲教唆不满16 周岁的警察乙刑讯逼供,乙接受教唆实施刑讯
逼供行为的,对于甲应认定为刑讯逼供罪的教唆犯,而非间接正犯。B 选项说法
错误。
(3)C 选项中,在他人具有附条件故意的场合,原本并不具备条件,但行
为人创造条件或者谎称具备条件,使他人故意实现构成要件的,也应认定为教唆
犯。C 选项说法正确。
(4)D 选项中,教唆犯教唆他人实施几种较为特定犯罪中的任何一种犯罪
时,对教唆犯按被教唆者具体实施的犯罪定罪。D 选项说法正确。
35.【多选】关于共同犯罪,下列说法正确的有(
)
A.乙误以为甲女想杀死其丈夫,便将毒药交给甲女。甲女虽然给丈夫喂了毒
药并且造成了丈夫死亡的结果,但她在行为时却误以为自己喂的是一种治病的药
物。甲女没有杀人的故意,不成立故意杀人罪,因此乙也不构成故意杀人罪的帮
助犯
B.甲、乙等人组织他人卖淫,丙应组织者的要求为卖淫者中的性病患者治疗
性病的,丙不成立组织卖淫罪的共犯
C.甲得知乙将要持枪杀害丁时,便教唆丙与乙共同枪杀丁,乙、丙基于意思
联络同时向丁开枪,但仅乙打中了丁,甲成立故意杀人既遂的教唆犯
D.国家工作人员甲在公务活动中接收了礼物(应当交公),实际价值为6
万元。但普通公民乙对甲谎称礼物仅值3000 元(没有达到贪污罪的数额要求),
并唆使甲将礼物据为己有。甲信以为真,便据为己有。乙的行为成立贪污罪的间
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接正犯
【答案】BC
【解析】共同犯罪本质上是法益侵害结果归属于谁的问题,这是构成要件不
法性层面的判断。至于参与人的责任、处罚、罪名都属于有责性阶层的判断。
“三心”规则:“以不法为重心,以实行犯为中心,以因果关系为核心”
A 选项中,甲女在行为时误以为自己喂的是一种治病的药物,甲女没有杀害
丈夫的故意,不成立故意杀人罪。但是甲女客观上实施了符合构成要件的致人死
亡违法行为,乙具有杀人的犯罪故意,且对甲女实施的客观违法性行为具有帮助
作用,在违法性阶层甲和乙可以成立共犯。在有责性阶层,甲没有犯罪故意,甲
只能认定过失致人死亡罪,乙具有犯罪故意,乙成立故意杀人罪的帮助犯。A 选
项说法错误。
B 选项中,共犯者的行为必须促进了或者间接引起了正犯的法益侵害或者危
险,而非“帮助”了正犯的任何行为的均成立共犯。B 选项说法正确。
C 选项中,乙是正犯,丙是共同正犯,均应当对丁的死亡负责,甲应成立故
意杀人既遂的教唆犯。C 选项说法正确。
D 选项中,乙的行为不可能成立贪污罪的间接正犯(因为缺乏身份)。甲客
观上实施了符合贪污罪构成要件的行为,但没有犯贪污罪的故意。只能认定乙为
贪污罪的教唆犯。D 选项说法错误。
36.【多选】关于共同犯罪,下列哪些选项是错误的?
A.与乙男具有不正当关系的甲女,得知乙想杀害自己的妻子丙时便对乙说:
“如果你杀了丙,我就会和你结婚。”乙随后确实杀害了丙。甲成立故意杀人罪
的教唆犯
B.甲坐上乙驾驶的出租车后,发现前方丙女手上提着包,就让乙靠近丙行驶,
乙知道甲的用意,依然靠近丙行驶。甲夺得丙的提包后,让乙加速行驶,乙立即
提速并将甲送往目的地。乙不构成抢夺罪的帮助犯
C.甲潜入丙家盗窃时,刚好被乙发现。知情的乙就主动甲的盗窃望风,但甲
对此并不知情,主人在此期间也没有回来,乙不构成盗窃罪的共犯
D.甲入户盗窃时邀约乙在楼下望风,乙担心被害人回家时来不及告诉甲,便
让丙在小区门口帮忙望风,丙在小区门外发现被害人后立即告诉乙,乙让甲取走
财物迅速逃离,丙成立盗窃罪的帮助犯
【答案】AB
【解析】(1)成立教唆犯要求引起他人犯意。甲虽然有教唆的故意,但乙
早已有杀人故意,甲的行为实际上只起了心理的帮助作用,成立故意杀人罪的增
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强犯意的帮助犯,不成立教唆犯。A 选项说法错误。
(2)在一般场合,司机驾驶出租车行为属于社会中立行为,不成立犯罪。
在本案中,乙实施了抢夺罪的正犯行为,而甲明知乙正在实施犯罪行为,加速行
驶车辆,为乙的犯罪行为提供了物理的帮助效果,有了实质、紧迫的促进作用,
按照共犯从属性说,甲成立抢夺罪的帮助犯,不再属于中立行为。B 选项说法错
误。
(3)乙的望风行为客观上没有对甲的盗窃结果产生任何影响,因而没有物
理的因果性;又由于甲不知道乙在为自己的盗窃望风,乙的望风行为没有从心理
上强化、促进甲的犯意,因而与甲的盗窃结果之间没有心理的因果性。乙对甲的
盗窃不可能承担任何刑事责任。C 选项说法正确。
(4)只要帮助行为与正犯结果具有因果性,即使正犯并没有意识到这种帮
助行为,也应认定为对正犯的帮助,因而成立帮助犯。在本案中,能够肯定丙的
行为与正犯结果具有因果性,应认定为对正犯的帮助,丙成立盗窃罪的帮助犯。
D 选项说法正确。
37.【多选】关于共同犯罪,下列说法正确的有(
)
A.甲、乙、丙三人共谋敲诈勒索丁5 万元,三人找到丁之后,以丁涉嫌犯罪
相要挟,让丁交付5 万元。次日,丙自动放弃共同向丁索要5 万元的行为,但没
有采取措施阻止甲、乙的行为。甲、乙次日在向丁索要5 万元的过程中,因第三
者劝说而放弃敲诈索行为。甲、乙、丙三人都成立犯罪中止
B.甲绑架被害人后,没有参与绑架的乙与甲共同杀害被害人的,甲属于“绑
架杀人”,乙也属于“绑架杀人”的结合犯
C.母亲甲试图杀害幼女而不给幼儿提供食物,不具有作为义务的乙(甲的情
人)见状便称“幼儿死后就与你结婚”,甲的不作为导致幼儿死亡,乙的行为成
立帮助犯。
D.甲唆使乙对丙实施伤害行为,乙到达现场时发现丙与丁正在扭打,乙趁机
打伤丙。事后查明,丙当时正在对丁实施抢劫行为。若认为乙的偶然的防卫行为
成立正当防卫,甲的行为就不成立故意伤害罪的教唆犯
【答案】ACD
【解析】(1)A 选项中,由于中止犯的成立以结果未发生为前提,但不要
求中止行为与结果的不发生之间具有因果性,所以,如果参与人自动中止了自己
的行为,虽然没有就切断自己的先前行为与结果之间的因果性采取措施,但其他
参与人后来也中止犯罪的,可以认为所有参与人均成立犯罪中止。丙自动中止了
自己的行为,虽然没有采取措施阻止甲、乙的行为,但是甲和乙之后也中止了自
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己的行为,应当认定甲、乙、丙的行为均成立犯罪中止。A 选项说法正确。
(2)B 选项中,在结合犯中,后行为人仅参与后一犯罪的,则不构成结合
犯,仅成立后一犯罪。因为结合犯是两个独立的犯罪类型的结合,换言之,两个
犯罪原本是独立的、分离的,既然如此,就应当分别认定各参与人的行为性质。
乙仅成立强奸罪,不得对其适用“奸淫被拐卖的妇女”的法定刑(参见刑法第
240 条第1 款)。B 选项说法错误。
(3)C 选项中,不具有作为义务的乙(甲的情人)称“幼儿死后就与你结
婚”,从而强化甲的犯意。甲是不作为的正犯,乙的行为成立帮助犯。C 选项说
法正确。
(4)D 选项中,若乙的偶然的卫行为成立正当防卫,虽然乙的行为由甲的
教唆行为所引起,但由于共犯从属于正犯,而本案乙的行为属于正当防卫,因而
并不存在符合构成要件且违法的正犯,甲的行为不成立故意伤害罪的教唆犯。D
选项说法正确。
38.【多选】甲、乙、丙三人抢劫了一对情侣的财物后,拿着刀逼迫男朋友
跟女朋友发生性关系,而且还对男朋友说,如果你不和你女朋友发生性关系,我
们就要和她发生性关系了。于是,这对情侣只好当着他们的面发生了性关系。下
列说法正确的有(
)
A.甲、乙、丙的行为成立强奸罪的间接正犯
B.甲、乙、丙的行为成立强制侮辱、猥亵罪的间接正犯
C.甲、乙、丙的行为成立强奸罪和强制侮辱、猥亵罪,两罪是法条竞合关系
D.甲、乙、丙的行为成立强奸罪和强制侮辱、猥亵罪,两罪是想象竞合关系
【答案】AD
【解析】①甲、乙、丙违背了女性的意志,强迫他人和该女性发生性关系,
构成强奸罪(间接正犯)。A 选项说法正确。
②甲、乙、丙同时也违背了男性的意志,强迫男性当着自己面和他人发生性
关系,实施了强制侮辱、猥亵罪的实行行为,成立强制侮辱、猥亵罪(直接正犯)。
B 选项说法错误。
③虽然从法条关系来看,强奸罪和强制侮辱、猥亵罪具有包容关系,属于法
条竞合,但是法条竞合要求针对同一对象,侵害同一法益。而本案中甲、乙、丙
的一个行为针对不同对象(分别是女性和男性),不能法条竞合,只能按照想象
竞合处理。C 选项说法错误,D 选项说法正确。
39.【单选】关于罪数和刑罚的处理,下列说法正确的是?
A.甲男想强奸乙女,对乙实施暴力捂住乙的嘴,过了一会甲松手,乙随即说
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“我有心脏病,你再不走我的心脏病会发作的”,甲对乙说“你有病就上床休息
吧”,甲就离开了,甲应该免除处罚
B.甲的盗窃行为既遂由于被被害人发现,遂对被害人实施暴力、胁迫,强取
了其他财物的,甲成立盗窃罪与抢劫罪,应当并罚
C.甲在一次走私活动中走私的物品既有文物也有武器的,应当想象竞合择一
重罪处理
D.甲隐瞒自己资不抵债的事实,欺骗乙为自己从银行贷款诈骗提供不动产抵
押担保,对乙构成合同诈骗罪,对银行构成贷款诈骗罪,两罪应该数罪并罚
【答案】A
【解析】①对中止犯,造成损害的,应当减轻处罚。没有造成损害的,应当
免除处罚。其中的“造成损害”是指造成了其他较轻犯罪的侵害结果,而非行为
人原本所希望或者放任的、行为性质所决定的犯罪结果(即没有既遂)。只有当
行为符合了某种重罪的中止犯的成立条件,同时又构成了某种轻罪的既遂犯时,
才能认定为中止犯中的“造成损害”。甲男想强奸乙女,由于意志以内的原因自
动放弃犯罪,成立强奸罪的中止,且没有造成其他轻罪的既遂犯,属于“没有造
成损害”的中止,应当免除处罚。A 选项说法正确。
②盗窃行为既遂由于被被害人发现,遂对被害人实施暴力、胁迫,强取了其
他财物的,其中的盗窃罪与抢劫罪属于包括的一罪,仅按抢劫罪论处。B 选项说
法错误。
③行为外表上似乎只有一个行为或者一个连续的行为,但事实上分别侵害不
同法益的,应当认定为两个行为。行为人在一次走私活动中走私的物品既有文物
也有武器的,实际上是既走私了文物,也走私了武器,明显是两个走私行为,应
当实行数罪并罚,而不应认定为想象竞合择一重处理。C 选项说法错误。
④甲隐瞒自己资不抵债的事实,欺骗乙为自己从银行贷款诈骗提供不动产抵
押担保,对乙构成合同诈骗罪;另外,若认为银行的交易目的没有达到,银行存
在损失,甲对银行还构成贷款诈骗罪。由于最后从财产损失角度只有乙有财产损
失,两个行为具有牵连关系,合同诈骗和贷款诈骗罪属于牵连犯。D 选项说法错
误。
40.【多选】下列关于立功的判断,说法正确的有(
)
A.乙贩卖毒品1000 克,归案后交代毒品是从甲处购买,并提供了甲的相关
信息,经查证属实。乙的交代甲的相关信息构成立功
B.犯罪嫌疑人甲揭发了他人的“犯罪行为”,但他人在行为时并没有故意与
过失,而是意外事件造成的,也应认定为立功
C.被告人甲取保候审期间从毒贩李某处约购冰毒,商定在厦门市进行交易。
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后甲赴厦门市,并向公安机关揭发该贩卖毒品犯罪行为。公安机关根据甲提供的
线索将毒贩李某抓获,甲成立立功
D.甲窝藏杀人犯后主动向公安机关投案,如实交代自己窝藏杀人犯的事实,
并向公安机关提供杀人犯的逃跑行踪,应当认定为自首并有立功表现
【答案】ABD
【解析】(1)A 选项中,因为在贩卖毒品罪中,毒品来源是否查明不影响
本罪的认定,既然贩卖祖传的毒品、捡拾的毒品也成立贩卖毒品罪,那么,主动
交代“上家”的行为,就超出了自首与坦白的要求,应当认定为立功。换言之,
单纯交代自己贩卖毒品的事实是自首与坦白的要求,而所谓交代“上家”实际上
属于揭发“上家”贩卖毒品的犯罪事实,属于立功。A 选项说法正确。
(2)B 选项中,检举揭发是指检举揭发具有客观违法性的犯罪,犯罪嫌疑
人老彭揭发了他人的“犯罪行为”,但他人在行为时并没有故意与过失,而是意
外事件造成的,也应认定为立功。B 选项说法正确。
(3)C 选项中,通过非法手段获取的犯罪线索不应认定为有立功表现。甲
虽然帮助公安机关抓获了毒贩、缴获了毒品,但有关贩毒活动是在甲主动约购毒
品的情况下发生的。甲获取犯罪线索的方式具有非法性。如果将揭发自己主动参
与,甚至引诱他人实施的犯罪行为认定为立功,无异于变相鼓励犯罪分子以人为
“制造”犯罪的方式获取立功表现。从立功制度的精神出发,应当认为甲的行为
属于以非法手段获取立功线索,不应认定立功。C 选项说法错误。
(4)D 选项中,自首与坦白中的如实供述,只要求是对自己所犯罪行的如
实供述。倘若如实供述的内容,超出了自首或者坦白的要求,另构成立功,则应
同时认定为自首(或坦白)与立功。D 选项说法正确。
41.【单选】下列情形中,属于自首的是(
)
A.甲非法出售枪支给乙,乙把自己非法持有的毒品交换给了甲。某日警方查
获乙非法持有枪支,将其抓获,尚未讯问,乙主动交代甲购买枪支的事实
B.甲因招摇撞骗被逮捕,甲随之交代了自己伪造国家机关证件进行招摇撞骗
的行为
C.甲在和乙共同盗窃之后,主动到公安机关反映乙曾经诈骗数千元,经查证
属实
D.甲交通肇事逃逸后自动投案,如实供述自己罪行的
【答案】D
【解析】(1)A 选项中,行为人为了立功,将自己以不构成犯罪的对向性
行为或者其他方式获取的他人犯罪线索提供给办案机关的,也应认定为立功。乙
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主动交代向甲购买枪支的事实,属于检举揭发了甲非法买卖枪支的犯罪事实,可
以成立“检举揭发”型立功。故A 选项说法错误。
(2)B 选项中,被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人、正在服刑的罪犯
需要供述司法机关尚未掌握的罪行。虽然如实供述的其他罪行的罪名与司法机关
已掌握的罪名不同,但如实供述的其他犯罪与司法机关掌握的犯罪属于选择罪名
或者在法律、事实上密切关联,应认定为同种罪行。由于司法机关已经掌握甲招
摇撞骗的行为,而伪造国家机关证件罪与招摇撞骗在法律、事实上密切关联,属
于同种罪行,所以甲不能成立准自首。故B 选项说法错误。
(3)C 选项中,甲供述的是共犯人共同犯罪以外的事实,不属于自首,而
是立功。故C 选项说法错误。
(4)D 选项中,根据2010 年12 月22 日《最高人民法院关于处理自首和立
功若干具体问题的意见》规定,交通肇事后保护现场、抢救伤者,并向公安机关
报告的,应认定为自动投案;交通肇事逃逸后自动投案,如实供述自己罪行的,
应认定为自首。故D 选项说法正确。
42.【单选】下列说法正确的是(
)
A.法律拟制的特点是,在刑法已作基本规定的前提下,提示司法人员注意、
以免司法人员忽略的规定
B.刑法第259 条第2 款规定:“利用职权、从属关系,以胁迫手段奸淫现役
军人的妻子的,依照本法第二百三十六条的规定定罪处罚。”本规定属于法律拟
制
C.立法者不可以将非法侵入住宅的行为拟制为盗窃罪,不可以将非法搜查的
行为拟制为抢劫罪
D.刑法第198 条第4 款规定:“保险事故的鉴定人、证明人、财产评估人故
意提供虚假的证明文件,为他人诈骗提供条件的,以保险诈骗的共犯论处。”本
规定属于法律拟制
【答案】C
【解析】①注意规定是在刑法已作基本规定的前提下,提示司法人员注意、
以免司法人员忽略的规定。法律拟制(或法定拟制)的特点是,将原本不符合某
种规定的行为也按照该规定处理。A 选项说法错误。
②刑法第259 条第2 款规定:“利用职权、从属关系,以胁迫手段奸淫现役
军人的妻子的,依照本法第二百三十六条的规定定罪处罚”属于注意规定。B 选
项说法错误。
③法律拟制的理由是基于两种行为对法益侵害的相同性或相似性。因此立法
者不可以将非法侵入住宅的行为拟制为盗窃罪,不可以将非法搜查的行为拟制为
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抢劫罪,因为各自的前者与后者对法益的侵害存在重大差异。C 选项说法正确。
④刑法第198 条第4 款规定的行为,原本符合保险诈骗的共同犯罪的成立条
件,但立法者为了防止司法工作人员将为保险诈骗提供虚假证明文件的行为认定
为提供虚假证明文件罪,所以设立注意规定,提醒司法工作人员将该行为认定为
保险诈骗罪的共犯。D 选项说法错误。
43.【单选】关于侵犯人身权利犯罪,下列哪一选项是错误的?
A.老年人让其子女将其往外地乞讨的,子女的行为不构成遗弃罪
B.甲对妇女说“如果不同意性交我就自杀”的,不成立强奸罪
C.某青少年教育基地临时聘请的军训教官甲在军训本班期间,邻班15 岁女
生心生爱慕并主动要求加微信,教官鉴于该女生为未成年人,怕被追究责任而没
有答应。军训结束后的当天下午,教官甲加了该女生的微信并建立男女朋友关系,
当晚带着女生去宾馆开房发生性关系,随后两天各发生一次性关系,甲成立负有
照护职责人员性侵罪
D.甲女与乙女发生纠纷后,甲女为了报复乙女,在公共场所强行将乙女的衣
服全部脱掉,并让一条公狗趴在乙女的身上,甲的行为认定为强制猥亵罪
【答案】C
【解析】①遗弃罪中可以存在有效的被害人承诺,如果老年人让其子女将其
往外地乞讨的,说明老人对自己的人身法益进行了有效的被害人承诺,子女的行
为不构成遗弃罪。A 选项说法正确。
但是,与对有生命危险的重伤的承诺无效相应,遗弃行为对生命具有具体危
险时,被害人的承诺无效。
②以加害自己相通告的,不属于胁迫。甲对妇女说“如果不同意性交我就自
杀”的,不属于胁迫妇女,甲不成立强奸罪。B 选项说法正确。
③负有照护职责人员性侵罪行为必须发生在行为人负有监护、收养、看护、
教育、医疗等特殊职责(具有特殊关系)的期间,如果性关系发生在特别职责的
开始之前或者已经结束之后,则不应认定为本罪。C 选项说法错误。
④强制猥亵罪不要求行为人出于刺激或者满足性欲的倾向。甲女为了报复乙
女,在公共场所强行将乙女的衣服全部脱掉,并让一条公狗趴在乙女的身上,对
此行为必须认定为强制猥亵罪。D 选项说法正确。
44.【多选】关于侵犯人身权利犯罪,下列哪些选项是错误的?
A.甲对丙女使用暴力,使其丧失反抗能力并奸淫丙女,随后让没有参与前行
为的乙强奸没有反抗能力的丙女。甲、乙构成“轮奸”的共犯
B.甲通过网络社交软件添加未满14 岁的刘某为好友,随后多次向刘某发送
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淫秽视频,并威胁、诱导刘某某自拍裸照、裸体视频发送其观看,甲成立猥亵儿
童罪
C.房产中介甲未经房主授权,非法获取、出售业主的房源信息,甲成立侵犯
公民个人信息罪
D.乙、丙、丁在现场帮助甲强奸妇女,虽然现场没有其他人的,也应认定甲
属于“当众”强奸妇女
【答案】AD
【解析】(1)甲实施了奸淫行为,构成强奸罪基本犯既遂。轮奸是指二人
以上共同奸淫妇女,属于强奸的共同正犯。乙在甲强奸后才加入强奸,不能对甲
的强奸负责,但甲应当对乙的强奸承担共同正犯的责任。这属于片面的轮奸。为
了完整、全面、充分评价甲、乙的行为性质,应认定甲构成强奸罪基本犯既遂与
轮奸既遂,属于想象竞合犯,从一重情形论处;应认定乙仅构成强奸罪基本犯既
遂,不认定轮奸。A 选项说法错误。
(2)根据最高人民检察院第五十批指导案例(检例第200 号)裁判意见,
行为人以满足性刺激为目的,利用网络胁迫、诱骗儿童拍摄裸体、敏感部位照片、
视频等供其观看,其行为构成猥亵儿童罪。B 选项说法正确。
(3)根据2022 年1 月26 日最高人民检察院检例第140 号(柯某侵犯公民
个人信息案),业主房源信息是房产交易信息和身份识别信息的组合,包含姓名、
通信通讯联系方式、住址、交易价格等内容,属于法律保护的公民个人信息。未
经信息主体另行授权,非法获取、出售限定使用范围的业主房源信息,系侵犯公
民个人信息的行为,情节严重、构成犯罪的,应当依法追究刑事责任。C 选项说
法正确。
(4)只要在不特定或者众人可能看到、感觉到的公共场所强奸妇女、奸淫
幼女,就属于在公共场所“当众”强奸妇女、奸淫幼女。但是“当众强奸”中的
“众”不应当包括行为人。D 选项说法错误。
45.【多选】关于侵犯公民人身权利的犯罪,下列哪些选项是错误的?
A.精神完全正常的妇女让甲为自己治疗妇科病,甲让妇女把药物均匀抹到下
体内,妇女问怎么操作,甲说“我将药物抹到生殖器上后给你送进去”,妇女对
此表示同意的,甲的行为构成强奸罪
B.乙与甲系母子关系,在寒冷之夜从外地步行回家时,年迈的乙实在无力行
走,累倒在地上,甲有能力救助却不予救助,而是自己独自回家。乙第二天早晨
被人发现时已冻死,甲的行为构成遗弃罪
C.嫌疑人丙原本是单独实施抢劫行为,在第一次被讯问的过程中,向公安人
员谎称无辜的李某(指名道姓)和自己是同伙,丙的行为构成诬告陷害罪
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D.丁以暴力干涉儿子李某与B 女结婚事宜(未对B 女实施暴力),B 女因此
而自杀,丁成立暴力干涉婚姻自由罪的结果加重犯
【答案】AD
【解析】①甲的行为并未让受害人产生对性权利处分的认识错误,或者说该
受害人对自己处分性权利的事实有清晰认知,被害人并未就此受到欺骗,被害人
承诺有效,甲不成立强奸罪。A 选项说法错误。
②遗弃罪的行为内容为“拒绝扶养”。“拒绝扶养”应意味着使他人生命、
身体产生危险,以及在他人生命、身体处于危险状态时不予救助。B 选项说法正
确。
③丙的行为捏造了犯罪事实,也是一种告发行为,虽然他可能是为了减轻自
己的罪责,但不排除他具有使第三者受刑事追究的意图,也不能因此认为他没有
期待可能性。所以,应当认为丙的行为符合诬告陷害罪的犯罪构成。C 选项说法
正确。
④暴力干涉婚姻自由“致使被害人死亡”,是指在实施暴力干涉婚姻自由行
为的过程中过失导致被害人死亡,以及因暴力干涉婚姻自由而直接引起被害人自
杀身亡。其中的“被害人”应限于受到暴力干涉的被害人,而不包括其他人。丁
的行为没有致使儿子死亡,而是第三人自杀,不属于结果加重犯。D 选项说法错
误。
46.【多选】关于非法拘禁罪的理解(不考虑拘禁时间),下列哪些选项是
正确的?
A.甲谎称电梯停电,使乘用电梯的被害人李某误以为自己只能滞留在电梯中,
甲的行为属于非法拘禁
B.乙欺骗张某说:“为了进行身体测试,你在一间小屋里待数日后,给你一
定报酬。”张某照做,乙的行为属于非法拘禁
C.丙意图拘禁管某,强行将管某拖至一辆轿车上,管某奋力反抗。该车在右
后车门没有关闭的情况下便向前行驶,导致管某倒地受重伤,丙成立非法拘禁罪
的结果加重犯
D.丁非法拘禁刘某,在拘禁的过程中,发现刘某曾经偷过自己的电动自行车,
便打了刘某两耳光,并将其推倒在地,然后将刘某单独关在一个房间里,第二天
早上,丁发现刘某已死亡。经鉴定,刘某是被打耳光导致耳膜穿孔诱发心脏病而
死亡。丁的行为构成非法拘禁罪的结果加重犯
【答案】AC
【解析】①非法拘禁行为的本质是客观非法剥夺了他人的人身自由。成立本
罪,要求被害人认识到自己被剥夺自由的事实,但不要求认识到有人对自己实施
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非法拘禁行为。李某客观上被剥夺了自由,虽然李某没有认识到自己被拘禁的事
实,甲的行为仍属于非法拘禁。A 选项说法正确。
②被害人同意的动机如何,并不影响其同意的效力,既然被害人同意被剥夺
自由,就没有侵犯其自由,因而行为人的行为不构成非法拘禁罪。张某对自己被
剥夺自由的事实进行了有效的被害人承诺,乙的行为不属于非法拘禁。B 选项说
法错误。
③结果加重犯的成立并不以基本犯既遂为前提,只要行为人着手实行基本犯
的构成要件行为,并且由该行为造成加重结果,就成立结果加重犯。C 选项说法
正确。
④非法拘禁中使用暴力致人伤残、死亡的,依照本法第二百三十四条、第二
百三十二条的规定定罪处罚。丁的行为可以拟制为故意杀人罪,不构成非法拘禁
罪的结果加重犯。D 选项说法错误。
47.【单选】关于绑架罪,下列说法正确的是(
)
A.15 岁的小明绑架人质,使用暴力致使人质死亡,但小明既没有伤害的故
意,也没有杀人的故意,小明无法承担刑事责任
B.乙将银行卡出租甲使用,甲利用该银行卡实施电信诈骗行为,乙知道真相
后挂失旧卡补办新卡,取出甲的诈骗款项。甲为索取诈骗款项而拘禁乙的亲属将
其作为人质的,甲成立非法拘禁罪
C.乙女带着幼儿行走时,甲男突然抱着幼儿,将刀架在幼儿脖子上,威胁乙
女交付财物,否则杀害幼儿,甲仅成立绑架罪
D.甲将乙的子女绑架到某地隐藏之后,前往乙的住宅以杀害其子女相威胁,
要求乙交付财物的,甲应认定为绑架罪与抢劫罪,实行数罪并罚
【答案】D
【解析】(1)多数观点认为非法拘禁和绑架属于法条竞合关系,由于可以
将绑架评价为非法拘禁,小明可以使用非法拘禁罪中的法律拟制规定,即“非法
拘禁使用暴力致人死亡的,以故意杀人罪论处”,可以对小明认定故意杀人罪。
A 选项说法错误。
(2)2000 年7 月13 日最高人民法院《关于对为索取法律不予保护的债务
非法拘禁他人行为如何定罪问题的解释》指出,行为人为索取高利贷、赌债等法
律不予保护的债务,非法扣押、拘禁他人的,依照非法拘禁罪定罪处罚。由于高
利贷与赌债是被害人事先认可的债务,故反过来说明行为人的期待可能性减少,
因此可以认定为非法拘禁罪。但如果是此外的非法债务,则不应适用上述规定。
甲为索取诈骗款项而拘禁乙的亲属将其作为人质的,不能仅认定为非法拘禁罪,
而应认定为绑架罪。B 选项说法错误。
路遥刑法考前80 题
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(3)绑架罪与抢劫罪不是对立关系,同一行为完全可能同时触犯绑架罪与
抢劫罪。甲的行为同时触犯绑架罪与抢劫罪,但由于只有一个行为,故应认定为
想象竞合,从一重罪处罚。C 选项说法错误。
(4)如果绑架后对第三者的行为超出勒索的程度而另构成抢劫罪的,应实
行数罪并罚。D 选项说法正确。
48.【多选】甲的下列哪些行为属于盗窃(不考虑数额)?
A.李某把自己的奥迪车质押给出借人甲,约定了归还时间,以及如果汽车被
盗甲应当如何赔偿等。李某在没有归还欠款的时候把车偷开回去,甲找到汽车后
又将汽车偷开回来
B.甲将邮件交付邮局投递后,该邮件在邮局的运输过程中,甲又将该邮件偷
拿回家
C.甲在大额纸币边缘贴透明胶带后,将纸币投入自动兑换机在自动兑换机吐
出等价的小额货币后,又把大额货币拉出来
D.超市里的前一位顾客付款后,将钱包落在收银台上,收银员发现后立即问
是谁的钱包,甲谎称是自己的钱包进而拿走
【答案】BCD
【解析】①甲对汽车享有质权,甲对汽车的占有是合法的,李某在归还欠款
前不能开回汽车,因此甲找到汽车后又将汽车偷开回来,不构成盗窃罪。A 选项
错误。
②甲将邮件交付邮局投递后,该邮件在邮局的运输过程中,民法依然认为该
邮件的所有权属于甲,邮局只占有了邮件;但根据刑法的拟制规定,该邮件已经
属于公共财产,而非甲的私人财产。如果甲窃取邮件,依然具有非法占有目的,
构成盗窃罪。B 选项正确。
③甲通过ATM 机存入货币的行为不成立犯罪,而甲从ATM 拉出真币的行为
构成盗窃罪,盗窃的是银行的现金。C 选项正确。
④如果前一位顾客就在附近,钱包仍由前一位顾客占有,应当认定甲对前一
位顾客的盗窃,而不是对收银员的盗窃;如果前一位顾客离开的时间较长,根据
社会一般观念,钱包已经由收银员占有。虽然营业员受骗,但是营业员并不知道
自己在占有,没有处分认识,甲的行为仍成立盗窃。D 选项正确。
49.【多选】关于侵占罪(不考虑数额),下列说法正确的有(
)
A.乙将手提包放在公园椅子上,离开时忘了拿走。在乙离手提包只有15 米
时,甲拿走了手提包,但被害人在离开半小时后,才想起手提包的事情。甲成立
侵占罪
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B.甲在加油站加满汽油后发现没有带钱就开车逃走。甲成立侵占罪
C.甲为盗窃犯,将其盗窃的财物委托知道真相的乙代为销售,但乙后来将该
财物据为己有,乙对甲成立侵占罪
D.快递员将应当送到甲家的快递,放到了邻居乙家门口时,乙回家后发现,
据为己有,乙成立侵占罪
【答案】BD
【解析】(1)在判断财物是遗忘物还是他人占有的财物时,要以行为人的
行为时的状态为基础进行判断,亦即,应当以行为人取得财物时被害人在时间上、
空间上与财物的距离作为判断资料。由于甲是在被害人离手提包只有15 米时拿
走了手提包,此时应当认定手提包仍然由乙占有,故甲的行为构成盗窃罪,而不
能因为被害人半小时后才想起来手提包的事情,就认定为遗忘物。A 选项说法错
误。
(2)行为人在加油站加满汽油后发现没有带钱就开车逃走。按照合同关系
与交易规则,自助加油后没付款,所有权就没有转移。汽油在行为人的汽车里,
汽车由行为人支配;应当认为,行为人占有汽油,行为人的行为仅成立侵占罪。
B 选项说法正确。
(3)根据多数观点,乙侵占赃物的行为不成立委托物侵占罪,因为所有权
人与乙之间并不存在委托关系,而盗窃犯与乙之间的委托关系不值得刑法保护。
C 选项说法错误。
(4)快递员将应当送到甲家的快递,放到了邻居乙家门口时,不能认为甲
占有了该快递物品。一般来说,只要快递员离开就可以认为该快递物由乙占有,
乙据为己有的,属于侵占;第三者取走的,属于盗窃。需要注意的是,但对
于本权者甲而言乙的占有不是值得刑法保护的法益,故甲发现后将快递物品拿取
回家不成立犯罪。D 选项说法正确。
50.【单选】老彭发现某小区的一套房长期没有人居住,也没有人打理。于
是,老彭就对外发布出租房屋的信息,老张看到信息后,就要求承租3 年。老彭
以价格优惠为诱饵,一次性收取了3 年的租金共18 万元。老张居住1 年后被房
主发现,老张随即报警。下列说法正确的是(
)
A.老彭构成诈骗罪,诈骗金额为18 万元
B.老彭构成诈骗罪,诈骗金额为12 万元
C.老彭构成盗窃罪,盗窃金额为12 万元
D.老彭构成盗窃罪,盗窃金额为12 万元
【答案】A
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40
【解析】(1)老彭对老张构成诈骗罪。因为承租人以正常价格租到权利有
瑕疵的房屋,老张交易目的没有达到。诈骗金额为18 万,哪怕老张居住三年后
才被发现,金额仍然是18 万,同样要追缴18 万,之后老张再将这18 万交给房
主。
(2)老彭对房主无法成立盗窃罪,房屋本身没有被盗窃,房屋的产权属于
房主也没有被盗窃,不能对房主成立任何财产犯罪。
因此选项A 正确。
51.【多选】关于盗窃罪,下列哪些选项是错误的?
A.甲看见乙家外面停着摩托车,便入户盗窃了摩托车钥匙,然后盗走摩托车,
甲对摩托车成立入户盗窃
B.乙将凶器放在车内,下车后步行一段距离(10 米)盗窃的,乙不能认定
为携带凶器盗窃
C.丙将自己的汽车交给修理厂的乙修理,修车费为5 万元,由于丙不交付修
车费,修车厂留置丙的汽车,丙后来将汽车窃回,成立盗窃罪
D.丁向他人出具的欠条写明自己欠他人10 万元,丁窃回欠条导致他人的10
万元债权不能实现的,丁成立盗窃罪,数额为10 万元
【答案】AB
【解析】(1)从事实上看,甲只是入户盗窃了车钥匙,而没有入户盗窃摩
托车。由于摩托车钥匙具有重要的使用价值,故单纯入户盗窃摩托车钥匙的行为,
也构成盗窃罪。因此甲对车钥匙成立入户盗窃,而非对摩托车成立入户盗窃。A
选项错误。
(2)携凶器盗窃的“携带”,是指在从事日常生活的住宅或者居室以外的
场所,将某种物品带在身上或者置于身边附近,将其置于现实的支配之下的行为。
乙的行为可以评价为携凶器盗窃。B 选项错误。
(3)修车厂对丙的车辆享有合法的留置权,丙将车辆盗回,构成盗窃罪,
但是需要注意的是丙事实上只想非法占有价值5 万元的利益,修车厂损失的也是
5 万元的利益,所以,应当按5 万元计算盗窃数额。C 选项正确。
(4)盗窃欠条时,行为对象就是欠条本身,而不是财产性利益。①若入户
盗窃、扒窃或者携带凶器盗窃以及多次盗窃欠条,但被害人的财产没有遭受损失
的,应认定为盗窃罪,适用最低档法定刑;②若以普通方法窃回欠条,被害人的
财产没有遭受损失的,不以财产犯罪论处;③若以任何方式窃回欠条,并且导致
被害人没有实现债权因而造成财产损失的,应认定为对欠条本身的盗窃罪,并且
按欠条本身的经济价值(即欠条记载的欠款数额)计算盗窃数额。丁窃回欠条导
致他人的10 万元债权不能实现的,丁成立盗窃罪,应按照欠条本身的经济价值
路遥刑法考前80 题
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10 万元计算数额。D 选项正确。
52.【单选】关于财产犯罪的说法,下列哪一选项正确?
A.乙盗窃了甲的摩托车,甲发现后潜入乙的院落试图取回自己的摩托车,但
由于认识错误,误将丙的摩托车当作自己的摩托车而取回。甲的行为成立盗窃罪
B.甲盗窃乙的手机后,发现乙的微信里没有余额,也没有绑定储蓄卡,于是,
就将乙的储蓄卡与微信绑定,再通过乙的微信将“钱”转入自己的微信中。甲的
行为成立信用卡诈骗罪
C.甲盗窃乙的机动车,甲发动车辆开始驶离现场。但是乙的机动车上装有定
位装置,乙立即发现穷追不舍,最终夺回机动车,甲成立盗窃罪(未遂)
D.甲以“外滩黑帮”的名义,用特快专递给珠宝商乙寄了一封恐吓信,声称
如果乙不在规定的某个夜间向某市区的某商场前的垃圾桶放入20 万元现金,就
准备在一周内给其儿女收尸。乙向垃圾桶放入现金后,现金被第三者拿走。甲的
行为成立敲诈勒索(既遂)
【答案】D
【解析】①行为人作为本权者针对特定财物行使权利时,就特定对象产生错
误的,缺乏盗窃罪的故意,阻却盗窃罪的成立。甲的行为不成立盗窃罪。A 选项
说法错误。
②行为人盗窃他人手机后,发现他人手机上的微信、支付宝里没有余额,但
微信、支付宝绑定了储蓄卡,于是先将他人储蓄卡里的“钱”转入他人的微信、
支付宝中,然后再将他人微信、支付宝中的“钱”转入自己的微信、支付宝的,
同样只成立盗窃罪。B 选项说法错误。
③盗窃机动车的,应以已经发动车辆开始驶离现场时为既遂,机动车上是否
装有定位装置,不影响盗窃既遂的成立。被害人是否对财物设置了报警系统,不
影响既遂、未遂的认定;盗窃行为是否被他人监视,也不直接影响既遂、未遂的
认定。C 选项说法错误。
④乙向垃圾桶放入现金后,甲就取得(控制)了财物,应当将乙的财产损失
归属于甲行为,认定甲的行为成立敲诈勒索既遂。D 选项说法正确。
53.【单选】关于抢劫罪的说法,下列哪一选项正确?
A.甲为了索债非法拘禁李某后,在应当释放李某却不释放的情况下,在李某
能够看到的情形下转移了李某的财物,甲成立抢劫罪
B.乙将摩托车停在楼下后,没有取走钥匙就上楼取东西,无关的丙站在摩托
车旁。路经此地的甲误以为丙是车主,使用暴力将丙推倒在地,骑着摩托车逃走,
甲成立抢劫罪
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C.甲使用暴力胁迫手段迫使他人将不动产过户给自己的,成立抢劫罪
D.甲犯抢夺罪后被黄某追赶的过程中的行为,导致小石子弹起来砸中了黄某
的太阳穴,造成黄某的死亡,甲成立抢劫致人死亡罪
【答案】C
【解析】①抢劫罪的暴力不应当包括不作为的暴力。对甲单纯利用李某不能
反抗的状态取走财物的行为,不应认定为抢劫罪,只能认定为盗窃罪,并与非法
拘禁罪实行数罪并罚。A 选项错误。
②实施暴力的对象不仅限于财物的占有者,还包括其他具有保护占有意思的
人,如占有辅助者、占有者的家人、管理财物的人、占有保护人等,但对无辜第
三人的暴力不属于抢劫的行为方式。甲的客观行为并不符合抢劫罪的构成要件,
对摩托车仅成立盗窃罪。如果对丙造成伤害,则应认定为故意伤害罪,与盗窃罪
并罚。如果没有造成伤害,就只能认定为盗窃罪。B 选项错误。
③使用暴力胁迫手段迫使他人将不动产过户给自己的,成立抢劫罪(针对财
产性利益)。以长期居住为目的,使用暴力、胁迫手段将房屋主人赶走,事实上
控制了房屋的,也宜认定为抢劫罪(针对不动产本身)。C 选项正确。
④行为人对暴力没有故意,不能认定为抢劫致人重伤、死亡,而应认定为盗
窃或抢夺与过失致人重伤或者死亡,实行数罪并罚。D 选项错误。
54.【多选】关于抢劫罪的说法,下列哪些选项正确?
A.甲、乙共谋抢劫,入户后以暴力相威胁要进入被害人李某卧室强取财物时,
被害人将甲、乙堵在卧室外。甲趁李某未注意时,顺手将客厅桌上的手机装入自
己口袋后,与乙一起逃离现场。甲、乙作为共同正犯,甲取得财物,二人均成立
(入户)抢劫罪既遂
B.甲为了抢劫而捆绑被害人,逃走时忘了为被害人松绑,导致被害人停止血
液循环而死的,甲应认定为抢劫致人死亡
C.甲、乙实施暴力绑架X 后,向X 的亲属Y 勒索人民币30 万元,在Y 答应
筹钱的过程中,甲、乙再次对X 实施暴力,劫取X 随身携带的手机、现金与信用
卡等财物。对甲、乙应实行数罪并罚。
D.为了继承遗产而杀害被继承人或者其他继承人的,成立抢劫罪
【答案】BC
【解析】(1)甲、乙以暴力方式抢劫李某,属于抢劫行为的“着手”,构
成抢劫罪,且是入户抢劫。虽然甲也取得了财物,但并非先前手段行为压制李某
反抗后强行取得,而是趁被害人不备而秘密窃取,不符合“压制反抗强行取财”,
不构成抢劫罪既遂,而是抢劫罪未遂。二人应认定为入户抢劫的未遂与(入户)
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盗窃既遂,实行数罪并罚。A 选项说法错误。
(2)抢劫行为与重伤、死亡之间具备直接性关联,且行为人对重伤、死亡
具有预见可能性。为了抢劫而捆绑被害人,逃走时忘了为被害人松绑,导致被害
人停止血液循环或者饿死的,应认定为抢劫致人死亡。B 选项说法正确。
(3)甲、乙绑架X 之后,绑架罪就已经既遂,其后在绑架过程中实施的抢
劫行为,另外触犯了抢劫罪。所以,对甲、乙实行数罪并罚。C 选项说法正确。
(4)为了继承遗产而杀害被继承人或者其他继承人的,成立故意杀人罪,
不成立抢劫罪。D 选项说法错误。
55.【单选】有怪癖的老彭,跟着一个女士,一直跟到女士回家之后,他就
冲进去了,接着就使用暴力把女士按倒在地,脱下了女士的打底裤。女士以为老
彭要实施强奸行为,拼命反抗,老彭就说“我只是要你的打底裤”,女士就没有
反抗了。老彭脱下女士的打底裤之后就逃走了。走到一个垃圾桶附近闻了好久之
后,就将打底裤扔到垃圾桶里了。下列说法正确的是(
)
A.老彭对打底裤没有利用意思,所以不成立抢劫罪
B.老彭成立抢劫罪
C.老彭成立强制侮辱、猥亵罪
D.抢劫罪和强制侮辱、猥亵罪应该数罪并罚
【答案】C
【解析】(1)非法占有目的中的利用意思不要求完全遵从财物的正常价值
和用途,因此除单纯隐匿与毁坏外,一般都属于有利用意思。老彭对女性打底裤
具有利用意思。A 选项错误。
(2)但是抢劫罪的成立需要财产值得法律保护,而打底裤价值太过于低廉,
老彭的行为不能成立抢劫罪。B、D 选项错误。
(3)老彭的行为侵犯了妇女的性羞耻心,符合强制侮辱、威胁罪的构成要
件,成立强制侮辱、猥亵罪。C 选项正确。
56.【多选】关于(转化型)抢劫罪,下列哪些说法是错误的?
A.甲犯盗窃罪被被害人李某发现,在甲逃跑和李某抓捕的途中,知道真相的
乙,唆使甲对李某实施暴力,以便逃避抓捕。甲接受乙的教唆,对李某实施了暴
力。甲、乙均构成抢劫罪
B.甲单独入室盗窃被发现后逃离现场(盗窃已既遂)。在甲逃离过程中,知
道真相的乙为了使甲逃避抓捕,而对抓捕者实施暴力,但甲在逃离过程中没有实
施任何行为。乙构成抢劫罪
C.甲单独入室盗窃被发现后,向被害人黄某腹部猛踢一脚,被害人极力抓捕
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甲,经过现场的乙接受甲的援助请求并知道真相后,也向被害人的腹部猛踢一脚,
黄某因脾脏破裂流血过多而死亡(无法查明由哪一个行为导致死亡)。甲、乙均
成立抢劫罪(致人死亡)
D.17 周岁的甲与13 周岁的乙共谋盗窃,甲入室行窃,乙在门外望风,被他
人发现,甲、乙为抗拒抓捕而当场实施暴力,乙的行为致人重伤。甲成立抢劫罪
(致人重伤)
【答案】BC
【解析】(1)甲盗窃后为抗拒抓捕对主人实施暴力,成立转化型抢劫,乙
与甲均成立(转化型)抢劫罪,甲是正犯,乙是教唆犯。A 选项说法正确。
(2)甲的盗窃行为已经既遂,与乙的暴力没有任何因果性,甲只成立盗窃
罪。因为乙和之前甲的盗窃行为没有关联,乙也不可能成立(转化型)抢劫。乙
的行为构成窝藏罪,如果行为导致他人伤亡的,则是故意杀人罪、伤害罪与窝藏
罪的想象竞合。B 选项说法错误。
(3)甲实施盗窃行为后,为抗拒抓捕对主人实施暴力,乙得知真相后与甲
一起实施暴力,甲与乙构成(转化型)抢劫的共同正犯。但是无法查明由甲还是
乙造成时,死亡结果只能由甲承担。C 选项说法错误。
(4)甲与乙共同实施了盗窃行为后,为抗拒抓捕而实施暴力,构成转化型
抢劫的共同犯罪,甲应对重伤结果负责。但由于乙具有责任阻却事由(没有到法
定年龄),仅追究甲抢劫罪(致人重伤)的责任。需要注意的是,共同犯罪是不
法形态,是否成立共同犯罪,与最后行为人是否承担刑事责任和具体的罪名,没
有关系。D 选项说法正确。
57.【多选】关于财产犯罪,下列说法错误的有?
A.在货到付款的场合,甲(购买人)以验货为名从快递员手中拿到货物后,
迅速逃离的,构成抢夺罪
B.学生乙因为学生证丢失来不及补办,而使用伪造的学生证购买半价车票的,
成立诈骗罪(不考虑数额)
C.李某将车钥匙遗忘在超市的收银台上,收银员张某发现后便问是谁的,丙
谎称是自己的,张某将车钥匙交给丙后,丙将李某的车开走据为己有,丙对车辆
构成诈骗罪
D.丁持枪抢劫刘某的财物,刘某要求丁放下枪支,丁虽然没有放弃抢劫犯罪,
但在放下枪支时过失导致刘某死亡的,丁认定为抢劫致人死亡
【答案】ABCD
【解析】(1)一方面,在甲未付款的情况下,即使甲手拿着货物,但只要
快递员在场,该货物就仍然由快递员占有,而不是由甲占有。甲违反被害人的意
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志将货物据为己有,成立盗窃罪。另一方面,盗窃罪和抢夺罪的区别在于是否对
被害人的物实施了暴力,进而对被害人有危险(出题人观点),甲并不是通过抢
夺方式拿到了货物,迅速逃离的行为也不是抢夺行为,故不成立抢夺罪。A 选项
说法错误。
(2)形式虚假但是内容真实,不属于欺骗。乙本身是大学生,可以购买半
价票,内容是真实的,只是形式虚假,不成立诈骗。B 选项说法错误。
(3)收银员张某不可能对车具有处分权限,也没有处分车辆的认识。张某
充其量只对车钥匙具有处分权限,所以,丙对车本身成立盗窃罪。C 选项说法错
误。
(4)抢劫过程中放弃特定暴力、胁迫的行为过失导致被害人重伤或者死亡
的,不应认定抢劫致人重伤、死亡。丁致人死亡是因为放弃暴力而造成的,不能
放下枪支的行为作为抢劫行为整体的一部分进而认定为抢劫致人死亡,而应将抢
劫罪与过失致人死亡罪实行数罪并罚。D 选项说法错误。
58.【多选】下列哪些选项的行为构成诈骗罪(不考虑数额)?
A.列车乘警发现甲购买的是兰州到天水的火车票,只有1 站地,但甲每次都
在济南下车,甲共逃票68 次,逃票金额合计7783 元
B.李某驾驶车辆发生交通事故致张某伤残后,与此案没有任何关系的乙先花
钱向张某买断赔偿请求权,让张某先取得一部分“补偿”。随后,乙与鉴定人员
串通,扩大伤残范围,从保险公司骗取高额赔偿
C.丙欺骗农村妇女陈某,谎称可以将面额10 元的人民币变为面额50 元的人
民币,于是让陈某将200 张面额10 元的人民币交给丙,让丙当场变成200 张面
额50 元的人民币。丙在“变”的过程中,将陈某的2000 元装入自己的包内,将
一包废纸交给陈某
D.在邮递员误将朱某的邮件准备交付给丁时,丁明知不是自己的邮件却伪装
成朱某而签收的
【答案】ABD
【解析】(1)甲“买短乘长”,对铁路部门进行了欺骗,铁路部门受骗后
有了处分行为和处分意思(即免除了相应对价),行为人构成诈骗罪。A 选项正
确。
(2)保险诈骗罪的正犯需要有特殊身份,即投保人、被保险人、受益人。
乙不具有保险诈骗罪的身份,也不应将其视为受益人,只能认定其行为构成普通
诈骗罪。B 选项正确。
(3)妇女陈某在把现金给丙时,陈某仍在现场,即使陈某将2000 元交给丙,
陈某当时也继续占有其现金,而没有处分财产,即没有将2000 元交给丙占有的
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意识。所以丙的行为构成盗窃罪。C 选项错误。
(4)邮递员在交付邮件前,邮件为邮递员占有,丙以非法占有的目的,欺
骗邮递员,让邮递员完成了交付,成立诈骗罪。但是倘若甲误以为是自己的邮件
而签收,发现后拒不退还的,则是侵占。D 选项正确。
59.【单选】甲谎称低价销售iPhone 手机,乙答应购买并将3000 元交给甲,
甲将iPhone 手机交给乙之后,谎称要取出手机中的SIM 卡,乙让甲取卡时,甲
趁机调换手机,将假手机交给乙。下列说法正确的是?
A.甲对乙构成诈骗罪,诈骗的是手机本身
B.甲对乙构成诈骗罪,诈骗的是手机款
C.甲对乙构成盗窃罪,盗窃的是手机本身
D.甲对乙构成盗窃罪,盗窃的是购买手机的债权
【答案】C
【解析】(1)按照交易规则,当乙交付了货款并取得iPhone 手机时,iPhone
手机就已经由乙占有并且所有。即便甲在行为时隐瞒了最终要通过调包手段不让
乙取得iPhone 手机的想法,但该交易行为仍然有效。所以,甲谎称低价销售手
机的行为并没有侵害乙的财产。甲不成立诈骗罪。
(2)真正导致乙遭受财产损失的是甲后来实施的调包行为。而当甲调包时,
手机已经由乙占有,而且乙没有处分财产的意识,只是让甲取出SIM 卡,所以甲
成立盗窃罪,盗窃的就是乙所有的手机。C 选项正确。
60.【多选】甲租用A 公司的机动车后,伪造了文书,使用欺骗手段将机动
车作为自己的机动车质押给B 公司,从B 公司处“借得”30 万元人民币,随后
甲又窃回该机动车还给A 公司,也不向B 公司返还“借款”。下列说法正确的有?
A.甲成立诈骗罪
B.甲成立盗窃罪
C.甲的行为应作一罪处理
D.甲的行为应数罪并罚
【答案】ABC
【解析】(1)甲租用他人的车,冒充自己的车,虚构事实欺骗了B 公司,B
公司受骗后处分了借款30 万元,甲对B 公司构成诈骗罪。
(2)当B 公司借款给甲后,B 公司对车辆享有合法质权,对车辆是合法占
有,之后甲又窃回该车辆,对B 公司又构成盗窃罪,侵犯的是B 公司的质权。
(3)由于被害人B 公司最终只有一个财产损失(借款),应当作为包括的
一罪处理。因此A、B、C 选项正确。
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61.【多选】关于财产犯罪,下列说法正确的有?
A.甲去某药店声称要买5 盒万艾可,店员就从柜台里拿了5 盒万艾可给他。
甲说还需要消炎药,店员转身去拿消炎药的时候,甲趁机用事先准备好的假万艾
可进行了调换。甲的行为构成盗窃罪
B.槟榔的销售商在槟榔盒里放有兑奖券,乙把附赠的奖券取出来,塞入假的
“谢谢惠顾”的兑奖券,然后将偷拿出来的兑奖券兑换现金30 万元。乙的行为
构成诈骗罪
C.丙明知道陈某是诈骗犯,仍将自己的银行卡卖给陈某,同时微信绑定该银
行卡。陈某骗到钱后,丙用微信把钱转到自己微信里,丙构成盗窃罪
D.丁受被害人谢某委托,联系甲公司和乙公司代收谢某公司项目工程款。在
此过程中,丁谎称自己负责该项目,隐瞒其无权代收项目款的事实,要求上述两
家公司将本应汇至谢某账户的400 余万元项目款汇至其个人账户中,丁成立诈骗
罪
【答案】ABCD
【解析】(1)甲付款前,药品仍由店员占有,甲趁店员不注意,进行了调
换,店员并没有处分行为和处分认识,甲的行为构成盗窃罪。A 选项说法正确。
需要注意的是,但是如果王某已经付款,由王某占有后,用假的万艾可去退
货,就构成对店员的诈骗。做题口诀:付款前调包是盗窃,付款后退货是诈骗。
(2)乙盗窃了销售商的兑奖券,其行为构成盗窃罪;乙后来又去兑奖的行
为,成立对销售商的诈骗罪,骗取的是销售商的现金30 万元。B 选项说法正确。
(3)丙出卖银行卡给诈骗犯,成立诈骗罪的帮助犯。但成立诈骗罪的帮助
犯,并不等于丙当然地占有了陈某所骗来的款项,也不意味着陈某必然要分一部
分赃款给丙。在陈某事实上支配了其所骗来的款项后,丙转移这一款项的行为,
构成盗窃罪。C 选项说法正确。
需要注意的是,丙是从微信把钱转到自己微信里,并没有利用信用卡信息资
料,不属于信用卡诈骗罪,而应成立盗窃罪。
(4)行为人实施欺骗行为,受骗者基于认识错误处分自己的财产,行为人
或第三者取得财产,使被害人遭受财产损失,这属于新型三角诈骗。丁欺骗甲、
乙公司,两家公司受骗后处分自己的财产,却让谢某受损,符合三角诈骗,D 选
项说法正确。
62.【多选】某市地矿局的局长甲,经常去地矿局下属单位经营的玉器店(国
有性质),每次去都是看一款价值50 万元的玉镯。甲第五次去的时候,对玉器
店的经理乙说:“这玉镯真好看,怎么这么久还没有卖出去?”乙认为领导想要
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这个玉镯,想办法把账做平了之后,把玉镯送到甲家里,甲就收下了。下列说法
正确的有?
A.甲将国有财产据为己有,成立贪污罪
B.甲收受乙的贿赂,构成受贿罪
C.乙将国有财产据为己有,成立贪污罪
D.乙没有谋取不正当利益,不成立行贿罪
【答案】BC
【解析】①乙认为领导想要这个玉镯,想办法把账做平,是将其管理中的财
物据为己有的行为,乙成立贪污罪,且犯罪既遂。
②之后,乙将贪污所得的玉镯送给甲,构成行贿罪。乙是为了将来得到提拔
或者关照,属于不正当利益。
③虽然乙没有明说自己的请托事项,但是甲收受贿赂,仍属于为他人谋利,
属于一种暗示的承诺为他人谋利。根据司法解释规定,明知他人具体请托事项,
给予财物时不拒绝,就是暗示许诺为他人谋取利益;国家工作人员索取、收受具
有上下级的下属或者具有行政管理关系的被管理人的财物价值3 万元以上的,可
能影响职权行使的,视为承诺为他人谋取利益。
因此,B、C 选项正确。
63.【单选】关于挪用公款罪,下列哪一选项是错误的?
A.国有公司会计甲,为了帮助B 银行工作人员乙完成揽存任务,擅自将公款
从A 银行转入B 银行,户名依然为国有公司的,甲不属于挪用公款
B.乙挪用公款1 万元用于非法活动,3 个月内归还;挪用公款3 万元进行营
利活动,3 个月内归还;挪用公款4 万元进行其他活动,超过3 个月未还,乙不
构成挪用公款罪
C.丙一次挪用公款20 万元全部用于赌博但未输未赢,然后继续将20 万元用
于购买股票,丙挪用公款数额为40 万元
D.国家工作人员丁挪用公款100 万元用于炒股,由于股市行情不好,在一审
宣判前无法归还的,成立挪用公款罪
【答案】C
【解析】①挪用公款要求挪用公款归个人使用,没有使公款脱离单位的,不
应认定为挪用。甲的行为并没有使公款脱离单位,不成立犯罪。A 选项正确。
②根据司法解释规定,挪用公款进行非法活动,数额在3 万元以上;挪用公
款进行营利活动,数额在5 万元以上;挪用公款进行其他活动,数额在5 万元以
上,且超过3 个月未归还。乙挪用公款1 万元用于非法活动,达不到数额要求;
挪用公款3 万元进行营利活动,也达不到数额要求;即使将非法活动评价为营利
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活动,挪用公款共计4 万元进行营利活动,也还是达不到数额要求,且这两项活
动中的挪用款项都没有超过三个月未归还,也不能评价为其他活动。乙挪用公款
4 万元进行其他活动,超过3 个月未还,也没有达到数额,所以乙不成立挪用公
款罪。B 选项正确。
③挪用公款罪的处罚对象使公款脱离单位控制的挪出行为,而不是使用行为
本身。虽然丙将20 万元分别用于非法活动与营利活动,但由于其行为只是使20
万元公款处于流失的危险之中,故只能认定为挪用公款20 万元进行非法活动,
既不可能认定其行为属于想象竞合,更不可能将挪用公款的数额认定为40 万元。
C 选项错误。
④“挪用公款数额巨大不退还的”,是指挪用公款数额巨大,因客观原因在
一审宣判前不能退还的。丁挪用公款数额巨大,在一审宣判前因客观原因无法归
还的,属于“挪用公款数额巨大不退还的”,即挪用公款罪的加重情节。D 说法
正确。
64.【单选】有一艘油船涉嫌走私柴油,被查扣后,船主就找国家工作人员
张某帮忙斡旋,给张某50 万元。张某就找到海事局的李某,说愿意出40 万元办
这个事情,李某就找到管理查扣油船的海关工作人员赵某,希望予以关照,但赵
某没有搭理。后来这艘油船被船主私自开走了,船主也没有受到处罚。张某总共
收取了80 万元,张某对李某说一共收到20 万元,就给了李某20 万元。关于本
案,下列哪一选项说法是正确的?
A.张某仅构成受贿罪,数额80 万元
B.张某构成受贿罪,数额80 万元;张某成立行贿罪,数额20 万元
C.张某构成受贿罪,数额60 万元;张某还帮助受贿,数额20 万元
D.张某构成受贿罪,数额60 万元;张某成立行贿罪,数额20 万元
【答案】D
【解析】船主行贿80 万元;李某成立斡旋受贿20 万元,关键是张某的判断,
张某是给钱的一方,而非帮人收钱,不成立受贿的共犯。张某斡旋型受贿和行贿
行为是独立的两个行为,张某构成受贿罪,数额60 万元;张某成立行贿罪,数
额20 万元。D 选项说法正确。
65.【单选】开发商乙为了谋取不正当利益于2018 年1 月10 日送给国家工
作人员甲一套门面房,在还没有办理产权登记的情况下,甲便将门面房出租给他
人,两年间收取40 万元租金,两年后才将产权登记在甲的妻子名下。关于本案:
下列哪一选项说法是正确的?
A.当房屋产权登记在甲妻子名下时,甲构成受贿罪的既遂
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B.甲的受贿数额为40 万元
C.当房屋产权登记在甲妻子名下时,乙构成行贿罪的既遂
D.甲的受贿数额为2018 年1 月10 日门面房的实际价值
【答案】D
【解析】行贿罪、受贿罪的法益为国家工作人员职务行为的不可收买性。故
只要证明国家工作人员就其职务行为做了权钱交易,就足以认定既遂;并以权钱
交易时收取的报酬或者对价的数额作为犯罪数额。本案中,乙为谋取不正当利益,
于2018 年1 月10 日送给国家工作人员甲一套门面房,此时甲对该房屋就成立事
实上的占有(不要求过户,取得民法上的所有权),构成受贿罪既遂,犯罪数额
为2018 年1 月10 日门面房的实际价值;相应地,乙构成行贿罪既遂,数额为
2018 年1 月10 日门面房的实际价值。
至于两年间收取40 万元租金,属于犯罪所得的收益,不计入犯罪数额,但
属于违法所得的收益,应当予以追缴、没收。A、B、C 选项错误,B 选项正确。
66.【多选】关于贿赂犯罪,下列选项说法正确的是?
A.张某请托国家工作人员甲为自己谋利益,甲同意并收受张某给予的30 万
元现金。二人同时约定,如果没有办成事情则全额退款。如若事没办成且退款的,
也应认定为受贿既遂,数额为30 万元
B.请托人李某为谋取不正当利益,让国家工作人员乙低价购买某上市公司的
原始股,之后乙将股票抛售,获利3000 万元,乙的受贿数额为3000 万元
C.请托人黄某“借给”国家工作人员丙100 万元,使其占有A 公司10%股份,
并进行了股权登记。2 年后,丙不仅没有归还100 万,且基于10%的股份分得红
利200 万。丙的受贿数额为300 万元
D.国家工作人员丁委托有求于自己职务行为的黄某为自己炒股,但未出资分
文,而是由黄某为丁“垫资”炒股的,甲所获取的“收益”均为受贿数额
【答案】ABD
【解析】(1)A 选项中,张某为谋取不正当利益,给予国家工作人员甲财
物,同意并收受张某给予的30 万元现金,此时已经构成受贿罪既遂,犯罪数额
为30 万元。即使事没办成且退款的,也应认定为受贿既遂。故A 选项说法正确。
(2)以收受股票、股权的预期收益作为贿赂形式,构成犯罪的,受贿数额
按照案发时实际获利认定;案发时尚未实际获利的,受贿数额一般按照案发时涉
案资产的市场价格与支付价格的溢价认定。故B 选项说法正确。
(3)C 选项中,国家工作人员接受干股(未出资而获得的股份),属于受
贿。若进行了股权转让登记,受贿数额按转让时的股份价值计算,所分红利视为
受贿孳息。因为股份进行了转让登记,受贿数额按照转让时的价值计算,认定行
路遥刑法考前80 题
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贿人向丙行贿100 万元,丙的受贿数额为100 万元,之后分得红利的200 万元是
犯罪所得收益,应当追缴。故C 选项说法错误。
(4)D 选项中,黄某为谋取不正当利益,为丁“垫资”炒股的,实际上就
是给予国家工作人员丁财物,成立受贿罪,甲所获取的“收益”均为受贿数额。
故D 选项说法正确。
67.【多选】关于行贿罪与受贿罪,下列哪些说法是正确的?
A.受贿罪的成立不以相对方的行为构成行贿罪为前提,且需要分别判断各自
的行为是否既遂
B.个体企业老板甲请国有供电所抄表员乙帮忙,让后者从其负责的电表箱中
牵出一根电线为企业免费供电,并送给乙3 万元现金,于是,乙为甲的企业安装
了一根电线,甲的企业窃电量价值30 万元。对甲的行为应以行贿罪与盗窃罪实
行数罪并罚
C.国家工作人员乙要为国有事业单位购买50 台电脑,与商店店主甲商谈。
甲既不想降低价格,又希望乙购买本商店的电脑,便向乙支付回扣,甲成立行贿
罪
D.某企业原本应当获得国家财政的某项补贴,但企业负责人甲不知情,于是
以“谋取不正当补贴”的目的向有关国家机关负责人乙提出要求,并送给乙5
万元现金。乙随后发现,甲的企业完全符合获得财政补贴的条件,甲不成立行贿
罪
【答案】ABCD
【解析】(1)A 选项中,理论主张受贿罪与行贿罪是对向犯,充其量只是
意味着受贿罪的成立以相对方(承诺)给予了财物为前提,而不是指以相对方的
行为构成行贿罪为前提。在行贿罪与受贿罪属于独立犯罪的情形下,一方的行为
是否既遂就不能取决于另一方的行为是否既遂,只能分别判断各自的行为是否
既遂。故A 选项说法正确。
(2)B 选项中,行贿人谋取不正当利益的行为构成犯罪的,应当与行贿犯
罪实行数罪并罚。甲不仅成立行贿罪,且甲的企业窃电量价值30 万元,构成盗
窃罪,两罪应当数罪并罚。故B 选项说法正确。
(3)C 选项中,行贿罪中的行贿人必须为了谋取不正当利益,在乙可能不
购买甲的电脑,可能以较低的价格购买其他商店的电脑的情况下,甲使乙决定以
较高的价格购买本商店的电脑,就是不正当利益,甲应认定为行贿罪。故C 选项
说法正确。
(4)D 选项中,只有当行贿者主观上所要谋取的不正当利益在客观上也不
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具有正当性时,才可能成立行贿罪。甲的企业完全符合获得财政补贴的条件,因
此甲的行为不具备行贿罪的主观要素,故不成立行贿罪(但乙的行为依然成立受
贿罪)。故D 选项说法正确。
68.【多选】某市检察院技术科科长甲与该市法院分管信息化工程的副院长
乙系老乡和老同事,在信息化工程的工作中也有交流。甲得知乙任职的法院要开
展信息化工程项目后,接受丙公司实际经营者丁的请托,将丙公司推荐给副院长
乙并告知乙,丁会按工程量的10%给予乙好处费。丁同时承诺会给甲报酬。后丁
通过甲送给乙300 万元,丁送给甲200 万元。下列哪些说法是正确的?
A.丙公司构成单位行贿罪
B.乙构成受贿罪(数额300 万元)
C.甲成立斡旋受贿(数额200 万元)
D.甲还成立单位行贿的共犯(数额300 万元)和受贿的共犯(数额300 万元)
【答案】ABCD
【解析】1.丙公司构成单位行贿罪。
2.乙构成受贿罪(数额300 万元)。
3.甲成立斡旋受贿(数额200 万元)
4.同时甲还成立单位行贿的共犯(数额300 万元)和受贿的共犯(数额300
万元)的想象竞合犯,以受贿罪处罚。
5.一般来说同种数罪不需要并罚,将数额累计就可以了。
69.【单选】下列事实中,可以认定为以危险方法危害公共安全罪的是(
)
A.甲因心情不好,故意将一个空啤酒瓶从客厅阳台丢到楼下操场上,啤酒碎
片反弹到一名学生的后背。数分钟后,甲又将一个带手柄玻璃杯丢到楼下操场上,
玻璃杯砸中叶某,致其头部重伤
B.乙对拆迁不满,在高速公路中间车道用树枝点燃一个火焰高约20 厘米的
火堆,将其分成两堆后离开。火堆很快就被通行车辆轧灭
C.丙为了自杀,通过释放天然气引发了爆炸,爆炸产生的冲击波致窗户坠落,
砸中了邻居停在楼下的轿车
D.丁明知自己吸食、注射毒品后会产生幻觉,驾车上路会有发生交通事故的
现实危险,仍在吸食、注射毒品后驾车高速行驶,连续冲撞其他车辆,导致多人
伤亡
【答案】D
【解析】以危险方法危害公共安全罪是具体危险犯,产生危害公共安全的具
体危险才构成犯罪;且根据同类解释规则,以危险方法危害公共安全罪的危险程
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度应该与放火、爆炸、投放危险物质罪的行为方式具有相当性的危险,应采取严
格限制的态度。
①甲的行为不具有产生危害公共安全的具体危险,不能认定为以危险方法危
害公共安全罪,应认定为故意伤害罪。A 选项错误。
②若行为不具有产生危害公共安全的具体危险,既不能认定放火罪等罪,更
不能认定为以危险方法危害公共安全罪。乙的行为不足以产生危害公共安全的危
险,不认定为放火罪,也不认定为以危险方法危害公共安全罪。B 选项错误。
③若行为具有上述危险,能被认定放火罪、爆炸罪等罪,就不能认定为以危
险方法危害公共安全罪。丙的行为可以被认定为爆炸罪,不认定为以危险方法危
害公共安全罪。C 选项错误。
④根据最高人民法院指导性案例268 号(严某聪以危险方法危害公共安全案)
裁判要点,行为人明知自己吸食、注射毒品后会产生幻觉、昏迷等严重不良反应,
驾车上路会有发生交通事故的现实危险,仍在吸食、注射毒品后驾车高速行驶,
连续冲撞其他车辆或者行人的,应当认定行为人具有危害公共安全的故意,其行
为构成以危险方法危害公共安全罪。D 选项正确。
70.【多选】关于洗钱罪,下列哪些说法是正确的?
A.国家工作人员李某挪用公款300 万元在境外开公司,甲知道真相帮助将李
某将300 万元公款汇往境外的,甲的行为应当认定为洗钱罪
B.财产犯罪一定不是洗钱罪的上游犯罪
C.国家工作人员乙收到贿赂款后,教唆丙将受贿款汇到境外的,丙成立洗钱
罪,乙应以受贿罪与洗钱罪实行并罚
D.丁协助贩毒分子将贩毒所得赃款汇到境外,成立洗钱罪与转移毒赃罪的想
象竞合
【答案】CD
【解析】①挪用公款罪属于洗钱罪的上游犯罪,所挪用的“公款”不是犯罪
所得,只是暂时挪用。因此甲知道真相帮助将公款汇往境外的,不应当认定为洗
钱罪。但是,挪用公款行为产生的收益,则是上游犯罪产生的收益,可以成为洗
钱罪的对象。A 选项说法错误。
②“黑社会性质的组织犯罪的所得及其产生的收益”,是指黑社会性质组织
及其成员实施相关犯罪的所得及其产生的收益,包括黑社会性质组织的形成、发
展过程中,该组织及组织成员通过违法犯罪活动聚敛的全部财物、财产性权益及
其孳息、收益,不能简单地认为财产犯罪不是洗钱罪的上游犯罪。B 选项说法错
误。
③按照《刑法修正案(十一)》对洗钱罪修改的规定,洗钱罪的上游犯罪人
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自己替自己洗钱的,也构成洗钱罪。国家工作人员乙收到贿赂款,成立受贿罪;
乙教唆丙将受贿款汇到境外的,丙成立洗钱罪,乙洗钱罪的教唆犯。乙应以受贿
罪与洗钱罪实行并罚。C 选项说法正确。
④D 选项中,毒品犯罪是洗钱罪的上游犯罪,丁明知是毒品犯罪所得赃款而
汇到境外,构成洗钱罪。同时,丁为防止司法机关发现并追缴毒品犯罪分子的毒
赃(通过毒品犯罪获得的赃款),而替毒品犯罪分子转移毒赃的行为,构成转移
毒赃罪。丁洗钱的行为也是转移毒赃的行为,属于一行为同时触犯洗钱罪与转移
毒赃罪的想象竞合,从一重罪论处。D 选项说法正确。
71.【单选】关于金融犯罪,说法正确的是?
A.甲上线运营“中宝投资”网络平台,借款人在网络平台注册、缴纳会费后,
可发布各种招标信息,吸引投资人投资。所募资金未进入公司账户,全部由甲个
人掌控和支配。除部分用于归还投资人到期的本金及收益外,其余主要用于购买
房产、高档车辆、首饰等。甲成立非法吸收公众存款罪
B.甲趁王某不备,秘密窃取王某手机SIM 卡,后使用该卡登录王某支付宝账
户并擅自更改密码。甲登录王某支付宝账户,通过花呗购买手机一部,消费6000
元。甲成立信用卡诈骗罪
C.甲租用某建筑公司场地开舞厅,并为舞厅财产购买了30 余万元保险。后
因甲无力支付租金,场地被建筑公司封锁。甲决定放火烧毁舞厅。甲在放火后败
露,未到保险公司索赔即被当地公安机关抓获。甲成立放火罪和保险诈骗罪,应
当并罚
D.甲与他人签订合同,收到货款后,提供伪劣产品的,甲成立合同诈骗罪
【答案】D
【解析】①根据最高人民检察院第十批指导性案例之二(检例第40 号)的
裁判要旨:网络借贷信息中介机构或其控制人,利用网络借贷平台发布虚假信息,
非法建立资金池募集资金,所得资金大部分未用于生产经营活动,主要用于借新
还旧和个人挥霍,无法归还所募资金数额巨大,应认定为具有非法占有目的,以
集资诈骗罪追究刑事责任。A 选项错误。
②如果甲上述行为不需要通过阿里巴巴公司的工作人员,而是直接通过机器
非法占有阿里巴巴公司的资金。因机器不能被骗的观点,只能认定为盗窃罪。但
是,如果上述行为需要对阿里巴巴公司的工作人员实施欺骗行为,进而使工作人
员基于认识错误处分了财产,则不成立盗窃罪。支付宝账户不属于信用卡。该行
为不可能成立信用卡诈骗罪。冒用他人蚂蚁花呗的行为触犯诈骗罪,也属于冒用
他人名义签订合同,因而符合合同迮骗罪的成立条件,但由于被害人属于金融机
构,行为人实际上骗取的是贷款,故应当以贷款诈骗罪追究刑事责任。B 选项错
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误。
③甲在放火后败露,未到保险公司索赔即被当地公安机关抓获。甲的行为构
成放火罪无疑,但还没有着手实行保险诈骗罪。不能进行并罚。C 选项错误。
④行为人与他人签订合同,收到货款后,提供伪劣产品的,是合同诈骗罪和
生产、销售伪劣产品犯罪的想象竞合,从一重罪处罚。D 选项正确。
72.【多选】甲知道乙是专门为他人开票的,于是找乙为自己虚开了发票。
关于本案,下列哪些选项说法是正确的?
A.乙构成虚开发票罪
B.甲构成虚开发票罪的教唆犯
C.甲构成虚开发票罪的帮助犯
D.甲不构成犯罪
【答案】AD
【解析】①虚开增值税专用发票,是指有为他人虚开、为自己虚开、让他人
为自己虚开、介绍他人虚开行为之一的。这一规定包括了共犯正犯化的内容,
共犯正犯化的规定是特别规定,是法律拟制,不能类推或类比适用。
刑法第205 条之一(虚开发票罪)没有这样的规定,所以,不能将虚开增值
税专用发票的规定套用于第205 条之一的虚开发票罪。
②乙是专门为他人开票的,乙实施了虚开发票的行为,构成虚开发票罪。但
对甲不能认定为教唆犯(乙并非因为甲的教唆产生犯罪),也不能认定为帮助犯
(乙本身就专门为他人开票,甲并未对其提供帮助,也未增强其犯意),甲的行
为不构成犯罪。
因此,A、D 选项正确。
73.【多选】关于网络犯罪,下列哪些说法是正确的?
A.甲以为乙可能利用网络实施诈骗,为乙提供了网络接入服务。实际上,乙
利用信息网络实施了开设赌场。甲构成帮助信息网络犯罪活动罪
B.甲通过技术手段锁定了乙的智能手机,导致乙的手机不能使用,甲可认定
为破坏计算机信息系统罪
C.甲以修改域名解析服务器指向的方式劫持域名,造成计算机信息系统不能
正常运行,甲构成破坏计算机信息系统罪
D.甲为了贩卖淫秽物品,发布了违法交易信息。甲准备实施贩卖时被公安机
关抓捕。甲构成非法利用信息网络罪
【答案】ABCD
【解析】(1)帮助信息网络犯罪活动罪本质上属于帮助犯,其成立要符合
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帮助犯的构成要件。甲虽然有帮助乙实施电信网络诈骗的帮助故意,但乙未实施
诈骗犯罪,甲不成立诈骗罪的帮助犯;另外虽然乙利用信息网络实施了开设赌场,
但是甲并没有帮助乙实施开设赌场的帮助故意,甲也不成立开设赌场罪的帮助犯。
因此,在这种情况下,甲的行为可以构成帮助信息网络犯罪活动罪。A 选项说法
正确。
(2)依据《刑法》第286 条的规定,破坏计算机信息系统罪,是指违反国
家规定,对计算机信息系统功能进行删除、修改、增加、干扰,造成计算机信息
系统不能正常运行,对计算机信息系统中存储、处理或者传输的数据和应用程序
进行删除、修改、增加的操作,或者故意制作、传播计算机病毒等破坏性程序,
影响计算机系统的正常运行,后果严重的行为。根据检例第35 号(曾义意、王
玉生破坏计算机信息系统案)的裁判要旨,智能手机终端,应当认定为刑法保护
的计算机信息系统。锁定智能手机导致不能使用的行为,可认定为破坏计算机信
息系统。B 选项说法正确。
(3)根据最高人民法院指导案例102 号(付宜豪、黄子超破坏计算机信息
系统案)的裁判要点,通过修改路由器、浏览器设置,锁定主页或者弹出新窗口
等技术手段,强制网络用户访问指定网站的“DNS 劫持”行为,属于破坏计算机
信息系统,后果严重的,构成破坏计算机信息系统罪。C 选项说法正确。
(4)非法利用信息网络罪是预备行为正犯化的犯罪,是指设立用于实施诈
骗、传授犯罪方法、制作或者销售违禁物品、管制物品等违法犯罪活动的网站、
通讯群组,或者发布有关制作或者销售毒品、枪支、淫秽物品等违禁物品、管制
物品或者其他违法犯罪的信息,或者为实施诈骗等违法犯罪活动发布信息,情节
严重的行为。甲为了贩卖淫秽物品,发布了违法交易信息,构成非法利用信息网
络罪。D 选项说法正确。
74.【多选】下列哪些行为不应以袭警罪论处?
A.多名警察为了拘留甲,分别抓住甲的手脚将甲抬上警车时,甲为了挣脱而
甩手蹬脚
B.乙的交通违章行为被警察处理完毕后,认为警察处理过于严厉,踢了警察
一脚后驾车逃走
C.丙为使其弟逃跑,威胁将前来实施行政拘留的警察
D.丁同时暴力袭击正在依法执行职务的人民警察和配合人民警察执行职务
的警务辅助人员
【答案】ABC
【解析】(1)袭警罪行为方式是暴力袭击正在依法执行职务的人民警察,
或者使用枪支、管制刀具,或者以驾驶机动车撞击等手段,严重危及其人身安全
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的行为。“暴力袭击”不包括消极抵抗。即使对警察的身体形成了直接暴力,也
不能将这种单纯的消极“抵抗”认定为袭警罪。A 选项当选。
(2)袭警罪是妨害公务罪的特别法条,成立袭警罪以符合妨害公务罪的构
成要件为前提;乙的交通违章行为被警察处理完毕后,踢了警察一脚后驾车逃走,
由于该公务已经处理完毕,不能认定为妨害公务罪,也不成立袭警罪。B 选项当
选。
(3)行为方式是暴力袭击,不包括威胁。丙威胁将前来实施行政拘留的警
察,不成立袭警罪。C 选项当选。
(4)根据2024 年11 月4 日最高人民法院、最高人民检察院发布的《关于
办理袭警刑事案件适用法律若干问题的解释》规定,暴力袭击正在依法配合人民
警察执行职务的警务辅助人员的,不构成袭警罪,可以构成妨害公务罪定罪。但
是同时暴力袭击正在依法执行职务的人民警察和配合人民警察执行职务的警务
辅助人员,以袭警罪从重处罚。D 选项不当选。
75.【单选】下列选项说法错误的是?
A.乙的高考成绩原本可以被H 大学录取,乙同意甲顶替自己被大学录取,甲
构成冒名顶替罪
B.乙组织中华人民共和国公民在境内参与境外网络赌博,乙构成组织参与国
(境)外赌博罪
C.丙编造并传播某大型商店即将发生爆炸威胁的虚假恐怖信息,严重扰乱了
社会秩序。在商场疏散顾客、处置了重要财物之后,丙借机向商场管理者实施敲
诈勒索行为,声称只有交付巨额现金才告知爆炸装置安放地点,对丙应当并罚
D.甲、乙、丙、丁四人通过网络聊天工具同时在线进行裸聊,甲在征得其他
三人的同意下,将四人裸聊的内容制作成视频发到了网上。甲、乙、丙、丁四人
的行为成立聚众淫乱罪
【答案】D
【解析】(1)虽然乙同意甲顶替自己,甲的行为仍构成犯罪。乙还可能与
甲构成本罪的共犯。因为本罪的保护法益是高等学历教育入学资格、公务员录用
资格、就业安置等公正性。即使乙同意甲冒用自己的身份被H 大学录取,也侵害
了大学招生录取的公正性。A 选项正确。
(2)组织参与国(境)外赌博罪既包括组织中华人民共和国公民赴国(境)
外参与赌博,也包括组织中华人民共和国公民在境内参与境外网络赌博,还包括
组织身居境外的中华人民共和国公民在境外参与赌博。B 选项正确。
(3)丙成立编造、故意传播虚假恐怖信息罪和敲诈勒索罪,因为行为人实
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施了两个构成要件行为造成了两个不同的结果(含危险),侵犯了两个不同性质
的法益,也具有两个犯罪的故意不符合想象竞合的特征,应当并罚。C 选项正确。
(4)甲、乙、丙、丁四人通过网络聊天工具同时在线进行裸聊,甲在征得
其他三人的同意下,将四人裸聊的内容制作成视频发到了网上。甲、乙、丙、丁
四人的行为不成立聚众淫乱罪,对甲的行为可以认定为传播淫秽物品罪。D 选项
错误。
76.【多选】甲以诈骗故意使用电信诈骗手段让受害人小花产生认识错误,
小花将20 万元汇入甲的银行卡,随后甲在银行柜台取出20 万元现金。关于本案,
下列说法正确的有(
)
A.甲成立诈骗罪
B.甲成立盗窃罪
C.甲成立掩饰、隐瞒犯罪所得罪
D.甲的行为应当一罪处理
【答案】AD
【解析】(1)甲以诈骗故意使用电信诈骗手段让受害人小花产生认识错误,
小花将20 万元汇入甲的银行卡,甲构成诈骗罪。
(2)之后甲又去银行柜台取出20 万元现金的行为也构成诈骗罪。因为电信
诈骗犯没有取款的权利,也不能认为银行没有财产损失。电信诈骗犯甲使用了欺
骗手段,使银行职员误以为甲具有取款的权利,导致银行职员处分了现金,因而
存在认识错误以及处分意思与处分行为。
(3)不能因为甲的前一行为已经构成诈骗罪,就否认后一行为也成立诈骗
罪。但由于最终只有一个财产损失,所以甲成立包括的一罪。
(4)因为甲是诈骗犯罪的本犯人,对自己行为的掩饰、隐瞒不具有期待可
能性,甲不成立掩饰、隐瞒犯罪所得罪。
77.【多选】下列关于掩饰、隐瞒犯罪所得、犯罪所得收益罪,说法正确的
有(
)
A.李某收买了被拐卖的妇女、儿童后,甲为了帮助李某避免国家机关解救,
而窝藏妇女、儿童的,构成掩饰、隐瞒犯罪所得罪
B.黄某入户盗窃了朱某的大量管制刀具,构成盗窃罪。乙知情后收购了黄某
所盗窃的管制刀具,构成掩饰、隐瞒犯罪所得罪
C.子女使用父亲贪污的公款购买房屋的,可以成立掩饰、隐瞒犯罪所得罪
D.张某利用职务上的便利收受一套房屋,丙知道真相但对该房屋进行装修的,
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可以成立掩饰、隐瞒犯罪所得罪
【答案】BC
【解析】(1)掩饰、隐瞒犯罪所得、犯罪所得收益罪中掩饰、隐瞒的是犯
罪所得,被拐卖的妇女不属于“犯罪所得”,甲窝藏妇女儿童的,不属于窝藏“犯
罪所得”,不能构成掩饰、隐瞒犯罪所得罪。A 选项错误。
(2)即使是被害人在法律上没有追求权的物品,也可以成为赃物。虽然朱
某对管制刀具没有追求权,但管制刀具既是黄某盗窃犯罪的证据,是公安、司法
机关应当追缴和没收的物品。所以,乙的行为依然侵犯了掩饰、隐瞒犯罪所得罪
的保护法益而成立本罪。B 选项正确。
(3)掩饰、隐瞒犯罪所得罪侵犯的法益是司法秩序,子女使用父亲贪污的
公款购买房屋的,侵犯了掩饰、隐瞒犯罪所得罪的保护法益,可以成立掩饰、隐
瞒犯罪所得罪。C 选项正确。
(4)丙知道真相但对该房屋进行装修的,是没有妨碍司法的行为,不能认
定为掩饰、隐瞒行为。D 选项错误。
78.【多选】下列说法正确的有?
A.犯罪分子违反职业禁止的判决内容,情节严重的,成立拒不执行判决罪
B.A 国有公司原本直接从B 公司购买电子产品,但A 国有公司的负责人甲让
近亲属成立C 公司,由C 公司从B 公司购买电子产品后高价卖给A 国有公司,从
而使C 公司获利、A 国有公司受损。甲仅成立贪污罪
C.甲偶然翻动造纸厂内的碎纸堆时,发现纸堆下面有碎币(后查实属报废的
货币碎片),拿回家后将货币碎片粘贴成10 元、50 元、100 元面额的残币若干
张,合计5000 余元,并以该货币被老鼠咬破为由将粘贴的残币带到某银行兑换。
甲的行为成立伪造货币罪
D.甲没有医生执业资格,但应同事乙的请求,商定以1500 元为乙之子丙戒
除毒瘾。甲在没有对丙进行必要的体格检查和并不了解其毒瘾程度的情况下为丙
戒毒。在对丙使用大剂量药品时,丙出现不良反应,后经送医院抢救无效死亡。
甲成立非法行医罪
【答案】AC
【解析】(1)《刑法》第37 条之一第2 款规定,被禁止从事相关职业的人
违反人民法院依照前款规定作出的决定的,由公安机关依法给予处罚;情节严重
的,依照本法第313 条的规定(拒不执行判决、裁定罪)定罪处罚。A 选项正确。
(2)以明显高于市场的价格向自己的亲友经营管理的单位采购商品或者以
明显低于市场的价格向自己的亲友经营管理的单位销售商品的,成立为亲友非法
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牟利罪,应认定为贪污罪与本罪的想象竞合,从一重罪处罚。B 选项错误。
(3)以货币碎片为材料,加入其他纸张,制作成假币的,成立伪造货币罪。
同时甲还触犯诈骗罪。C 选项正确。
(4)甲虽然没有医生执业资格,但他并没有反复、继续私自为他人戒毒的
意思,客观上也没有反复实施这种行为,故不能认定甲在非法从事医疗业务,而
应认定为过失致人死亡罪。D 选项错误。
79.【多选】普通公民甲针对乙提起虚假民事诉讼,办案法官丙明知甲捏造
事实,做出了有利于甲的裁判,从而使甲非法占有乙的财产,下列哪些说法是正
确的?
A.甲构成虚假诉讼罪
B.甲成立诈骗罪,属于三角诈骗
C.丙构成民事枉法裁判罪
D.丙可能成立盗窃罪
【答案】ACD
【解析】(1)在诉讼诈骗中,法官要受骗,而本案中法官丙并未受骗,因
此甲不成立诈骗罪,法官也非诈骗罪的共犯。
(2)法官丙明知甲提出虚假民事诉讼,仍然作出错误判决,触犯民事枉法
裁判罪;另外法官还成立侵犯财产罪(其中的财产罪只能在盗窃罪与敲诈勒索罪
两个罪之间选择,一般来说认定为盗窃罪较为合适),由于只有一个行为,应当
认定为想象竞合,从一重罪处罚。
(3)甲捏造事实提出虚假民事诉讼,成立虚假诉讼罪,同时也成立盗窃罪,
想象竞合,从一重罪处罚。
A.C.D 选项说法正确。
80.【单选】关于毒品犯罪,下列哪一选项是错误的?
A.去除海洛因中所含的不纯物,属于制造毒品
B.甲、乙均为吸毒人员,且关系密切。乙因买不到毒品,多次让甲将自己吸
食的毒品转让几克给他,甲每次均以购买价转让毒品给乙,未从中牟利。甲成立
贩卖毒品罪
C.丙将身份证件借给吸毒者丁,由吸毒者丁在宾馆开房后在房间吸毒的,成
立容留他人吸毒罪
D.利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品,或者向未成年人出售
毒品的,从重处罚
【答案】C
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【解析】(1)制造毒品主要表现为以下几种情况:其一,将毒品以外的物
质作为原料,提取或制作成毒品。如将罂粟制成为鸦片。其二,毒品的精制,即
去掉毒品中的不纯物,使之成为纯毒品或纯度更高的毒品。如去除海洛因中所含
的不纯物。其三,使用化学方法使一种毒品变为另一种毒品。如使用化学方法将
吗啡制作成海洛因。其四,使用化学方法以外的方法使一种毒品变为另一种毒品。
如将盐酸吗啡加入蒸馏水,使之成为注射液。其五,用混合等物理方法加工、配
制毒品,如将甲基苯丙胺或者其他苯丙胺类毒品与其他毒品混合成麻古或者摇头
丸。其六,非法按照一定的处方针对特定人的特定情况调制毒品。因此A 选项说
法正确。
(2)贩卖毒品是有偿转让(不要求牟利)。甲“以购买价转让”说明二人
的转让是“有偿”的,可以成立贩卖毒品罪。B 选项说法正确。
(3)“容留”实际上是指将自己事先已经支配的场所提供给吸毒人员。甲
在宾馆开房后,容留乙在该房间吸毒的,成立容留他人吸毒罪。但是丙将身份证
件借给吸毒者丁,由丁在宾馆开房后在房间吸毒的,不成立容留他人吸毒罪。因
为身份证件不等于宾馆房间,利用身份证件支配宾馆房间还需要一定的程序与对
价,所以,不能将提供身份证件的行为直接评价为提供场所的行为。C 选项说法
错误。
(3)贩卖毒品是有偿转让。将毒品作为有偿服务(包括卖淫等性服务)的
对价交付给对方的,也认定为贩卖行为。D 选项说法正确。