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《刑法学（第七版）》
张明楷教授著
路遥解读
知识点107：侵犯知识产权罪
（第二十章破坏社会主义市场经济秩序罪
第八节侵犯知识产权罪）
（一）侵犯著作权罪
1.侵犯著作权的行为类型
（1）未经著作权人许可，复制发行、通过信息网络向公众传播其文字作品、
音乐、美术、视听作品、计算机软件及法律、行政法规规定的其他作品。
根据《最高人民法院
最高人民检察院关于办理侵犯知识产权刑事案件适用
法律若干问题的解释》第12 条规定，未经著作权人或者与著作权有关的权利人
许可，既复制又发行或者为发行而复制作品、录音录像制品的行为，应当认定为
刑法第二百一十七条规定的“复制发行”。
未经著作权人或者与著作权有关的权利人许可，以有线或者无线的方式向公
众提供，使公众可以在其选定的时间和地点获得作品、录音录像制品、表演的，
应当认定为刑法第二百一十七条规定的“通过信息网络向公众传播”。
司法实践中经常发生的深度链接行为，属于通过信息网络向公众传播他人作
品的行为。
例1：甲申请注册网站域名后设立X 网站，并租用服务器，通过安装相关软
件完成网站和服务器的链接。然后未经著作权人许可，通过X 网站管理后台，链
接至Y 资源网获取影视作品的种子文件索引地址，以设置目录、索引等方式向用
户推荐作品，并通过强制提供特定播放软件等方式，为X 网站用户提供浏览、下
载上述影视作品的网络服务。这种深度链接行为扩大了侵权产品的传播范围，宜
认定为侵犯著作权罪的正犯行为。
（2）出版他人享有专有出版权的图书。出版，是指将作品编辑加工后，经
过复制向公众发行。
（3）未经录音录像制作者许可，复制发行、通过信息网络向公众传播其制
作的录音录像。
（4）未经表演者许可，复制发行录有其表演的录音录像制品，或者通过信
息网络向公众传播其表演。
（5）制作、出售假冒他人署名的美术作品。美术作品，是指绘画、书法、
雕塑等以线条、色彩或者其他方式构成的有审美意义的平面或者立体的造型艺术
作品。
属于本项的典型行为是签署名人的姓名，假冒名人的亲笔作品（侵犯了名人
的著作权），或者将第三者的美术作品签署名人的姓名，假冒名人的美术作品（侵
犯了第三者的著作权）。由于本项行为属于侵犯著作权罪，所以，行为人在自己
制作的美术作品上假冒他人（如著名画家）署名的，只是侵犯了他人的姓名权，
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而没有侵犯他人的署名权，不应认定为本罪。出售该作品的，成立诈骗罪或者其
他相应犯罪（如合同诈骗罪）。
基于同样的理由，行为人所制作、出售的美术作品的署名为虚无人的，也不
成立本罪。
（6）未经著作权人或者与著作权有关的权利人许可，故意避开或者破坏权
利人为其作品、录音录像制品等采取的保护著作权或者与著作权有关的权利的技
术措施。
（二）侵犯商业秘密罪
1.以盗窃、贿赂、欺诈、胁迫、电子侵入或者其他不正当手段获取权利人的
商业秘密。
2.披露、使用或者允许他人使用以上述手段获取的权利人的商业秘密。这可
谓上述第一种行为类型的继续。
3.违反保密义务或者违反权利人有关保守商业秘密的要求，披露、使用或者
允许他人使用其所掌握的商业秘密。这是指合法知悉商业秘密内容的人员披露、
使用或者允许他人使用商业秘密的行为，行为主体包括公司、企业内部的工作人
员，曾在公司、企业内工作的调离人员、离退休人员，以及因为参与诉讼而知悉
商业秘密的辩护人、诉讼代理人等负有保密义务的人员。
例1：在甲、乙共同拥有商业秘密的场合，甲擅自使用该商业秘密的，一般
不成立侵犯商业秘密罪；但是，甲违反约定，披露、允许他人使用该商业秘密，
导致乙遭受重大损失的，对甲应以侵犯商业秘密罪论处。
在甲对商业秘密享有所有权、乙对商业秘密具有使用权的情况下，如果合同
约定甲不得使用商业秘密，但甲违反约定使用商业秘密，情节严重的，对甲应以
侵犯商业秘密罪论处。
4.明知上述三种行为，获取、披露、使用或者允许他人使用该商业秘密。这
是针对上述三种行为主体之外的行为人而言。
例2：甲明知乙窃取了他人商业秘密，而获取、披露、使用乙窃取的该商业
秘密。
例3：A 知道B 盗窃并披露他人的商业秘密，而使用该商业秘密。
例4：张三明知李四违反保密义务披露他人商业秘密，而使用该商业秘密。
