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刘安琪·商法融合提升训练完整笔记（民
商诉主观题，附法条原文）
刘安琪
商法融合提升训练完整笔记（民商诉主观题，附
・
法条原文）
专题一 公司独立法人地位与公司法人人格否认
一、股东有限责任、公司独立法人地位
考点解读
1.
股东有限责任：有限责任公司股东，仅以认缴出资额为限对公司债务承担责任。股东
足额完成出资，不再对公司债务负责；未足额出资，在应出未出本息范围内承担责任。
2.
公司独立责任：公司作为法人，以全部财产对自身债务承担责任。
3.
公司三重独立
•
名义独立：公司对外签约、从事民事活动，必须以公司名义；法定代表人≠法人，法
人指公司本身。
•
财产独立：股东出资之后，财产归公司所有，股东不得取回、擅自使用；公司经营利
润归属于公司，未经分红程序，股东不得私自占有；取回出资构成抽逃出资。
•
责任独立：双向隔离。公司欠债由公司偿还，股东不代偿；股东个人欠债，由股东自
行偿还，公司不为股东债务代偿。
典型案例区分要点：股东处分自己持有的股权，属于股东个人行为，不属于公司对
外投资，不需要公司股东会决议。若股东会强行作出该决议，该决议对反对股东无
效。
法条原文《公司法（
📜
2023 修订）》第 3 条
公司是企业法人，有独立的法人财产，享有法人财产权。公司以其全部财产对公司
的债务承担责任。有限责任公司的股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任；股
份有限公司的股东以其认购的股份为限对公司承担责任。
二、法人人格否认制度（纵向否认、横向否认）
1. 纵向否认（股东
公司，上下关系）
↔
股东滥用公司法人独立地位、股东有限责任，逃避债务，严重损害债权人利益，股东对公司债
务承担连带责任。
典型情形
1）人格混同（核心：财产边界无法区分）
•
股东无偿使用公司资金财产、不作财务记载；
•
股东用公司资金偿还个人债务；
•
公司账簿和股东账簿不分；
•
收益、盈利不加区分，财产登记在股东名下由股东占有使用。
注意：股东单次代为偿还公司借款，仅仅单次行为、财产仍可区分，不构成人格混
同。
补强参考：业务混同、员工（财务人员）混同、住所混同，但不要求全部混同同时
具备，重点看财产混同。
2）过度支配与控制（控股股东操控）
控股股东操纵公司全部决策，公司沦为工具。常见：母子公司利益输送；收益归一方、损失另
一方；金蝉脱壳，抽走资金新设同类公司逃避债务。
2. 横向否认（同一股东控制多家公司，左右关系）
同一股东实际控制两家及以上公司，各公司之间财产边界不清、资金腾挪、利益输送；各个关
联公司互相为彼此债务承担连带责任。
3. 股权转让之后责任承担
法人人格否认属于侵权责任，行为时责任。股东持股期间实施滥用行为，即便事后把股权对外
转让，依然要对持股期间产生的债务承担连带责任，股权转让不能免除已经产生的侵权责任。
答题模板：XX 作为股东，实施财产混同 / 过度支配控制行为，滥用法人独立地位，
严重损害债权人利益，应当适用法人人格否认，XX 应当与公司承担连带责任。
4. 举证责任
1）一般情形：谁主张谁举证，由债权人举证股东存在滥用行为，并且损害自身债权。
2）一人有限责任公司：举证责任倒置。股东必须证明公司财产独立于股东个人财产；不能证
明，则推定混同，承担连带责任。
审计报告不能当然免责，法院要做实质审查；债权人提出合理怀疑，审计报告有瑕
疵，股东依然败诉。全资子公司参照一人公司规则。
5. 诉讼当事人
1）对公司债权已经生效裁判确认：起诉否认人格，股东被告，公司作为第三人。
2）债权尚未经过生效裁判确认：公司 + 股东作为共同被告；只告股东，法院应当释明追加公
司，拒绝追加驳回起诉。
法条原文《公司法（
📜
2023 修订）》第 23 条
公司股东应当遵守法律、行政法规和公司章程，依法行使股东权利，不得滥用股东
权利损害公司或者其他股东的利益；不得滥用公司法人独立地位和股东有限责任损
害公司债权人的利益。公司股东滥用股东权利给公司或者其他股东造成损失的，应
当依法承担赔偿责任。公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债
务，严重损害公司债权人利益的，应当对公司债务承担连带责任。
法条原文《公司法（
📜
2023 修订）》第 24 条
一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司
债务承担连带责任。
专题二 法定代表人
考点解读
1. 任职：法定代表人只能由执行事务董事或者经理担任；独立董事、外部董事不能担任。公
司章程一般写职务（董事长 / 经理），不写具体人名；更换职务人员即完成法定代表人变更，
无需修改章程。
2. 辞任规则
•
辞去董事 / 经理基础职位，视为同时辞去法定代表人（皮之不存毛将焉附）。
•
可以只辞去法定代表人，继续保留董事、经理职位。
•
辞任之后，公司应当三十日内确定新法定代表人。
3. 登记对抗效力
内部已经更换法定代表人，但未办理工商变更登记；原法定代表人对外签约，相对人善意，该
合同对公司有效；内部变动不得对抗善意第三人。
4. 破产程序限制：法院受理破产后，全部对外民事行为只能由管理人实施；原法定代表人无
权代表公司签约；未经管理人追认，合同对公司无约束力。
5. 民商结合 “看人不看章”：法定代表人签字即可约束公司；公章伪造、备案章虚假，只要签
字人确为法定代表人，合同依然有效；章程、股东会对法定代表人的内部权限限制，不能对抗
善意相对人。
法条原文《公司法（
📜
2023 修订）》第 10 条、第 11 条
第 10 条：公司的法定代表人按照公司章程的规定，由代表公司执行公司事务的董
事或者经理担任。担任法定代表人的董事或者经理辞任的，视为同时辞去法定代表
人。法定代表人辞任的，公司应当在法定代表人辞任之日起三十日内确定新的法定
代表人。
第 11 条：法定代表人以公司名义从事的民事活动，其法律后果由公司承受。公司
章程或者股东会对法定代表人职权的限制，不得对抗善意相对人。法定代表人因执
行职务造成他人损害的，由公司承担民事责任。公司承担民事责任后，依照法律或
者公司章程的规定，可以向有过错的法定代表人追偿。
专题三 公司担保
一、担保决议规则
1. 担保金额：法律没有法定上限；公司章程有总额、单笔限额，不能超过章程限制。
2. 两类担保区分
①为他人（非关联方）担保：依章程，董事会或者股东会决议二选一。
②为股东、实际控制人（关联方）担保：必须股东会决议，董事会无权作出；被担保股东、
受实控人支配股东不得参与表决；表决由出席会议其他股东所持表决权过半数通过。
提示：公司给自己自身债务提供抵押质押担保，不需要任何机关决议。同一笔债务
同时存在关联 + 非关联担保，从高适用规则，必须股东会决议。
二、越权担保
法定代表人没有按照公司法要求取得有效决议，超越权限对外签订担保合同。
1. 效力看相对人善意：
•
相对人善意（尽到合理形式审查）：担保合同有效，公司承担担保责任。
✅
•
相对人非善意：担保合同不对公司发生效力；公司不承担担保责任，但不等于完全
❌
免责，按照担保合同无效规则承担缔约过失责任。
2. 善意的判断：形式审查，不需要实质审查决议真伪。
非善意典型情形：没有审查任何决议；为关联担保只拿董事会决议；决议中被担保关联股东依
然签字；明知决议伪造变造。
章程属于内部文件，不能推定外部相对人知晓章程内容。
三、无需机关决议的三类例外（担保依然有效）
1.
金融机构开立保函、担保公司从事担保业务（主营业务）。
2.
非上市公司为全资子公司经营提供担保；多层架构间接 100% 全资，类推适用；上市
公司不适用本条。
3.
担保合同上，由单独或者合计持有三分之二以上对担保事项表决权的股东签字同意。
四、越权担保缔约过失责任（相对人非善意）
参照担保制度解释第 17 条：
1）债权人和担保公司双方均有过错，担保人赔偿不超过债务人不能清偿部分的二分之一。
2）担保人有过错，债权人无过错：担保人全部赔偿。
3）债权人有过错，担保人无过错：担保人不赔。
法条原文《公司法（
📜
2023 修订）》第 15 条
公司向其他企业投资或者为他人提供担保，按照公司章程的规定，由董事会或者股
东会决议；公司章程对投资或者担保的总额及单项投资或者担保的数额有限额规定
的，不得超过规定的限额。公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，应当经股
东会决议。前款规定的股东或者受前款规定的实际控制人支配的股东，不得参加前
款规定事项的表决。该项表决由出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过。
法条原文《民法典担保制度解释》第
📜
7 条
公司的法定代表人违反公司法关于公司对外担保决议程序的规定，超越权限代表公
司与相对人订立担保合同，人民法院应当依照民法典第六十一条和第五百零四条等
规定处理：（一）相对人善意的，担保合同对公司发生效力；相对人请求公司承担
担保责任的，人民法院应予支持。（二）相对人非善意的，担保合同对公司不发生
效力；相对人请求公司承担赔偿责任的，参照适用本解释第十七条的有关规定。法
定代表人超越权限提供担保造成公司损失，公司请求法定代表人承担赔偿责任的，
人民法院应予支持。第一款所称善意，是指相对人在订立担保合同时不知道且不应
当知道法定代表人超越权限。相对人有证据证明已对公司决议进行了合理审查，人
民法院应当认定其构成善意，但是公司有证据证明相对人知道或者应当知道决议系
伪造、变造的除外。
法条原文《民法典担保制度解释》第
📜
8 条
有下列情形之一，公司以其未依照公司法关于公司对外担保的规定作出决议为由主
张不承担担保责任的，人民法院不予支持：（一）金融机构开立保函或者担保公司
提供担保；（二）公司为其全资子公司开展经营活动提供担保；（三）担保合同系
由单独或者共同持有公司三分之二以上对担保事项有表决权的股东签字同意。上市
公司对外提供担保，不适用前款第二项、第三项的规定。
专题四 股权让与担保（非典型担保）
考点解读
本质：真担保、假股权转让。债务人为担保债务履行，把股权形式变更登记给债权人；债务清
偿完毕，股权返还；到期不清偿，债权人可以就股权拍卖变卖折价优先受偿。
1. 两种模式
①形式转移型：股权过户债权人名下；债务人不还钱，债权人可以变价优先受偿。
②溢价回购型：约定把股权过户，到期债务人以本金 + 溢价款回购；本质属于民间借贷叠加
让与担保，溢价款属于利息。
2. 识别关键点：看是否存在主债权债务；单纯股权转让不存在主债务，不属于让与担保。
3. 物权效力：必须完成股权变更登记（公示），才享有优先受偿；只签合同不登记，仅有债
权，不能优先受偿。
4. 流质条款无效：约定到期不履行，股权直接归债权人所有，流质约定无效；不影响担保本
身效力。流质变种（约定第三方低价收购股权归债权人）同样无效。债务到期之后双方协商以
股权抵债不属于流质，有效。
5. 债权人名义上登记为股东，但不是实质股东：
•
不承担股东出资义务；公司债权人不能要求名义债权人承担出资责任。
•
不享有分红、知情权等股东固有权利。
•
其他股东不享有优先购买权，因为不属于真实股权转让。
法条原文《民法典担保制度解释》第
📜
68 条、第 69 条
第 68 条：债务人或者第三人与债权人约定将财产形式上转移至债权人名下，债务
人不履行到期债务，债权人有权对财产折价或者以拍卖、变卖该财产所得价款偿还
债务的，人民法院应当认定该约定有效。当事人已经完成财产权利变动的公示，债
务人不履行到期债务，债权人请求参照民法典关于担保物权的有关规定就该财产优
先受偿的，人民法院应予支持。债务人或者第三人与债权人约定将财产形式上转移
至债权人名下，债务人不履行到期债务，财产归债权人所有的，人民法院应当认定
该约定无效，但是不影响当事人有关提供担保的意思表示的效力。当事人已经完成
财产权利变动的公示，债务人不履行到期债务，债权人请求对该财产拍卖、变卖、
折价优先偿还其债权的，人民法院依法予以支持。
第 69 条：股东以将其股权转移至债权人名下的方式为债务履行提供担保，公司或
者公司的债权人以股东未履行或者未全面履行出资义务、抽逃出资等为由，请求作
为名义股东的债权人与股东承担连带责任的，人民法院不予支持。
专题五 公司内部机构、股东会董事会、决议效力
一、机构职权
1. 股东会：最高权力机构。选举更换董事监事；决定增资减资合并分立解散修改章程等重大
事项。
2. 董事会：执行机构，负责日常经营；聘任解聘经理、副经理、财务负责人。监事会只能提
出建议，不能直接罢免董事高管。董事长本身没有独立人事任免权。
3. 董事属于委托关系，董事可以书面辞任，送达即生效；股东会也可以无正当理由解任董事，
但要赔偿损失。
二、股东会会议规则
1. 召集主持顺位（必须按顺序，不能直接大股东跳步召集，否则程序瑕疵决议可撤销）
董事会召集→董事长主持；董事长不能履职，副董事长；副董事长不能履职，过半董事推举一
名董事。
董事会不履职，由监事会召集主持；监事会也不履职，代表 1/10 以上表决权股东可自行召集
主持。
2. 表决权：默认认缴出资比例行使表决权，不是人头；章程可另行约定；如果要改为实缴比
例，需要 2/3 以上表决权通过。
3. 表决比例
•
一般事项：过半数表决权通过。
•
七类特别决议（全体表决权三分之二以上）：修改章程、增资、减资、合并、分立、
解散、变更公司形式。
转让主要财产、对外大额捐赠，不属于特别决议，属于普通事项过半数。
⚠️
4. 不开会直接作出决议：全体股东书面一致同意并签章，才可以不开股东会直接作
出决定，缺一不可。
5. 诉的边界：当事人起诉请求法院判令公司召开股东会 / 董事会，法院不予受理，
属于公司内部自治。
三、决议效力（三步判断法：成立→有效→可撤销）
1. 决议不成立（纯粹程序事实瑕疵，事实层面决议不存在）
①没有开会；②开会未表决；③出席人数、表决权达不到最低要求；④表决结果没有达到法定
/ 章程通过比例。
诉讼：确认之诉；原告：股东、董事、监事等利害关系人；被告公司；不受诉讼时
效约束。
2. 决议无效（内容违法，价值判断）
决议内容违反法律、行政法规强制性规定；或者机构越权（例如董事会作出为实控人担保决
议）。
诉讼：确认之诉；原告范围广，被告公司，不适用诉讼时效。
###3. 决议可撤销
①会议召集、表决方式存在程序瑕疵；②决议内容违反公司章程。
例外：轻微程序瑕疵，对决议没有实质影响，不予撤销（例：仅晚一天通知开
会）。
撤销之诉属于形成之诉，只有起诉时具备股东资格才可以当原告；被告是公司；除
斥期间：决议作出之日起 60 日；未通知股东，自知道或应当知道起 60 日，最长不
超过决议作出 1 年。
###4. 决议被否定后的内外效力
1）内部：已经办理变更登记，应当申请撤销登记，恢复原状。
2）外部区分善意相对人：公司依据被撤销 / 无效 / 不成立决议，和善意第三人发生交易，外
部法律关系不受决议瑕疵影响；相对人恶意则可以一并否定外部行为效力。
法条原文《公司法解释四》第
📜
4 条、第 5 条
第 4 条：股东请求撤销股东会或者股东大会、董事会决议，符合民法典第八十五
条、公司法第二十二条第二款规定的，人民法院应当予以支持，但会议召集程序或
者表决方式仅有轻微瑕疵，且对决议未产生实质影响的，人民法院不予支持。
第 5 条：股东会或者股东大会、董事会决议存在下列情形之一，当事人主张决议不
成立的，人民法院应当予以支持：（一）公司未召开会议的，但依据公司法第三十
七条第二款或者公司章程规定可以不召开股东会或者股东大会而直接作出决定，并
由全体股东在决定文件上签名、盖章的除外；（二）会议未对决议事项进行表决
的；（三）出席会议的人数或者股东所持表决权不符合公司法或者公司章程规定
的；（四）会议的表决结果未达到公司法或者公司章程规定的通过比例的；（五）
导致决议不成立的其他情形。
专题六 股东出资责任（新公司法 5 年认缴制）
考点解读
1. 有限责任公司股东出资，公司成立起五年之内缴足全部出资。期限利益原则保护股东，到
期之前不用提前出资。
2.出资加速到期（例外）：公司不能清偿到期债务，公司、已经到期的公司债权人，可以请求
尚未届出资期限股东提前缴纳出资。法理上参照债权人代位权。
民诉提示：执行程序中，不能直接追加未届出资期限股东作为被执行人；加速到期
属于实体争议，必须经过审判，禁止以执代审。
3. 出资瑕疵股东对外责任：补充赔偿责任。股东在未出资本息范围内，对公司不能
清偿部分债务承担补充赔偿责任。顺序：先公司财产，公司不能清偿，股东才承
担。
4. 一次性责任：股东已经在未出资范围内承担补充赔偿，其他债权人再次起诉该股
东，法院不予支持，不能重复承担责任。
5. 发起人之间对出资瑕疵承担连带责任；发起人承担连带责任后，可以向瑕疵股东
追偿。
法条原文《公司法（
📜
2023 修订）》第 47 条
有限责任公司的注册资本为在公司登记机关登记的全体股东认缴的出资额。全体股
东认缴的出资额由股东按照公司章程的规定自公司成立之日起五年内缴足。公司章
程可以对股东认缴的出资额作出不同于本条第一款规定的期限安排，但法律、行政
法规另有规定的，从其规定。股东逾期未足额缴纳出资的，应当按照公司章程的规
定向公司承担违约责任。
专题七 董监高责任
1. 普通员工职务侵权：单位对外承担侵权，员工个人不对外，单位赔偿之后，向有故意重大
过失员工内部追偿。
2. 董事、高管职务侵权：公司对外赔偿；董事高管有故意或者重大过失，承担补充赔偿责任，
不是连带责任。先公司赔，公司无力清偿部分，过错董高承担。一般过失不承担责任。
3. 影子董事、影子高管：控股股东、实际控制人，指使董事高管实施损害公司利益行为；实
际控制人和董事高管对外承担连带责任（共同侵权）。
法条原文《公司法（
📜
2023 修订）》第 191 条、192 条
第 191 条：董事、高级管理人员执行职务，给他人造成损害的，公司应当承担赔偿
责任；董事、高级管理人员存在故意或者重大过失的，也应当承担赔偿责任。
第 192 条：公司的控股股东、实际控制人指示董事、高级管理人员从事损害公司或
者股东利益的行为的，与该董事、高级管理人员承担连带责任。
专题八 公司法上各类诉讼（民诉融合）
一、股东代表诉讼（派生诉讼，公司利益受损）
1. 起因：公司（全资子公司）利益遭受侵害，公司怠于起诉，股东代替公司起诉。不是股东
自身直接受害。
2. 原告：有限公司任意股东；股份公司要求连续 180 日以上单独 / 合计持股 1% 以上；起诉
时具备股东资格即可，不要求侵权发生时就持有股权。
3. 被告：董监高、控股股东、实控人、外部侵权第三人。
4. 第三人：单层代表诉讼，公司作为第三人；双层代表诉讼，母公司 + 全资子公司均列为第
三人。
5. 前置程序（原则必须履行）
•
董事高管侵权：书面请求监事会起诉。
•
监事、外人侵权：书面请求董事会起诉。
两种豁免前置：情况紧急（时效即将届满、证据灭失）；被告完全控制董事会监事
会，内部机构不可能起诉。
收到书面请求拒绝，或者三十日不起诉，股东可以提起代表诉讼。未履行前置，驳
回起诉。
6. 反诉规则：仅被告主张原告恶意诉讼侵害自身权益，可以提反诉；被告针对公司
（第三人）提出的反诉不予受理。
7. 裁判效果：胜诉所得全部利益归公司；公司承担股东维权的合理费用。
8. 调解特殊限制：股东不能随意处分公司利益；调解协议必须经过公司董事会或者
股东会决议，法院才可以出具调解书确认。
法条原文《公司法（
📜
2023 修订）》第 188 条
董事、高级管理人员执行公司职务时违反法律、行政法规或者公司章程的规定，给
公司造成损失的，有限责任公司的股东、股份有限公司连续一百八十日以上单独或
者合计持有公司百分之一以上股份的股东，可以书面请求监事会或者不设监事会的
有限责任公司的监事向人民法院提起诉讼；监事有前款规定的情形的，前述股东可
以书面请求董事会或者不设董事会的有限责任公司的执行董事向人民法院提起诉
讼。监事会、不设监事会的有限责任公司的监事，或者董事会、执行董事收到前款
规定的股东书面请求后拒绝提起诉讼，或者自收到请求之日起三十日内未提起诉
讼，或者情况紧急、不立即提起诉讼将会使公司利益受到难以弥补的损害的，前款
规定的股东有权为了公司的利益以自己的名义直接向人民法院提起诉讼。他人侵犯
公司合法权益，给公司造成损失的，本条第一款规定的股东可以依照前两款的规定
向人民法院提起诉讼。
二、股东直接诉讼（股东个人利益受损）
1. 起因：董高行为直接损害股东本人个体利益。
2. 原告：受损害股东本人。被告：实施侵权董事、高管。
3. 无前置程序。胜诉利益归起诉股东个人。
法条原文《公司法（
📜
2023 修订）》第 190 条
董事、高级管理人员违反法律、行政法规或者公司章程的规定，损害股东利益的，
股东可以向人民法院提起诉讼。
## 三、知情权之诉
1. 查阅会计账簿（查账）前置：股东必须先向公司提交书面申请，说明目的；公司拒绝、不
予答复，才可以起诉；未履行书面申请直接起诉，驳回。
2. 原告：起诉时具备股东身份；例外，丧失股东资格，如有初步证据证明持股期间权益受损，
可以查阅持股期间的档案，不能查阅退股之后材料。
3. 董高过错不保管财务资料，导致股东无法行使知情权，股东可以直接起诉董高赔偿损失。
提示：单纯知情权受损，不能提起公司司法解散之诉。
## 四、分红权之诉
1. 当事人：原告股东；被告只能是公司；大股东不能作为被告，最多列为第三人。其他一审
辩论终结前其他股东基于同一分配方案，可以作为共同原告。
2. 核心证据：必须要有载明具体分配方案的有效股东会分红决议；没有该决议，直接起诉分
红，法院不予支持。
单纯分红权益受损，不可以直接申请司法解散公司。
## 五、公司司法解散之诉
1. 原告：单独或者合计持有公司 10% 以上表决权股东；被告：公司，其他股东列为第三人。
2. 受理的法定情形（经营管理严重困难（公司僵局，治理层面，不是亏损财务困难））
①公司持续两年以上无法召开股东会；
②召开股东会，持续两年以上无法形成有效表决；
③董事长期冲突，股东会无法化解；
④其他经营管理严重困难，继续存续重大损害股东利益。
3. 不予受理情形：仅仅知情权受损、分红权受损；公司亏损资不抵债（走破产）；被吊销执
照未清算（走强制清算）。即便公司盈利，只要内部机构彻底失灵，依然可以判决解散。
4. 程序要点：
①解散和清算分离：提起解散之诉，同时申请法院清算，法院只受理解散，清算另行申请。
②法院必须注重调解：可以调解股权收购、减资；公司收购股权，6 个月内转让或注销。
③判决效力：判决解散，对全体股东发生效力；判决驳回解散请求，同一事实理由再次起诉
不予受理。
法条原文《公司法解释二》第
📜
1 条
单独或者合计持有公司全部股东表决权百分之十以上的股东，以下列事由之一提起
解散公司诉讼，并符合公司法第一百八十二条规定的，人民法院应予受理：（一）
公司持续两年以上无法召开股东会或者股东大会，公司经营管理发生严重困难的；
（二）股东表决时无法达到法定或者公司章程规定的比例，持续两年以上不能做出
有效的股东会或者股东大会决议，公司经营管理发生严重困难的；（三）公司董事
长期冲突，且无法通过股东会或者股东大会解决，公司经营管理发生严重困难的；
（四）经营管理发生其他严重困难，公司继续存续会使股东利益受到重大损失的情
形。股东以知情权、利润分配请求权等权益受到损害，或者公司亏损、财产不足以
偿还全部债务，以及公司被吊销企业法人营业执照未进行清算等为由，提起解散公
司诉讼的，人民法院不予受理。
专题九 破产法与民法、民诉交叉融合
一、破产程序对法定代表人约束
法院受理破产之后，管理人接管债务人企业；原法定代表人未经管理人授权，对外签署合同对
破产企业不产生效力。
## 二、保证与破产债权申报
1. 债务人破产，保证人存在
①保证人已经代为清偿：保证人取得求偿权，以求偿权申报债权。
②保证人尚未清偿：债权人已经全额申报债权，保证人不能再申报；债权人没有申报全部债
权，保证人可以 “将来求偿权” 申报。口诀：你报我不报，你不报我才报。
2. 保证人破产：主债务哪怕没有到期，保证债权视为到期，可以直接申报；一般保证人的先
诉抗辩权在破产程序中不得行使；分配款需要提存，待主债务确定之后处理。
3. 债务人和保证人全部进入破产：债权人可以向两边分别申报全部债权；但是最终拿到的总
清偿金额，不能超过债权总额；保证人承担保证责任之后，不再对债务人享有追偿权（破产特
殊规则，区别普通民法）。
法条原文《企业破产法》第
📜
51 条、52 条
第 51 条：债务人的保证人或者其他连带债务人已经代替债务人清偿债务的，以其
对债务人的求偿权申报债权。债务人的保证人或者其他连带债务人尚未代替债务人
清偿债务的，以其对债务人的将来求偿权申报债权。但是，债权人已经向管理人申
报全部债权的除外。
第 52 条：连带债务人数人被裁定适用本法规定的程序的，其债权人有权就全部债
权分别在各破产案件中申报债权。
## 三、别除权（担保物权在破产）
1. 别除权：对债务人自有财产享有抵押权、质押权、留置权，可以就担保财产优先受偿；如
果担保物属于第三人财产，债权人不享有别除权。
2. 动产抵押未登记：破产程序，其他全部申报债权的债权人视为善意第三人，未登记动产抵
押权，不能享有别除权，只能普通债权受偿。
3. 程序区分：
①破产清算：别除权可以随时行使；未优先受偿的剩余债权转为普通债权。
②破产重整：重整期间，别除权暂停行使；担保物价值明显减少除外。
③破产和解：别除权不受和解程序影响，可以正常行使。
4. 管理人取回质物、留置物，可以清偿债务消灭担保，或者提供等值替代担保；清偿上限不
超过担保物市场价值。
法条原文《企业破产法》
📜
109 条、110 条
第 109 条：对破产人的特定财产享有担保权的权利人，对该特定财产享有优先受偿
的权利。
第 110 条：享有本法第一百零九条规定权利的债权人行使优先受偿权利未能完全受
偿的，其未受偿的债权作为普通债权；放弃优先受偿权利的，其债权作为普通债
权。
## 四、管理人对未履行完毕双务合同解除权
管理人只能解除双方均没有履行完毕的双务合同。
1）破产一方已经履行主要义务，对方尚未履行，管理人不能解除，只能要求对方继续履行。
2）对方已经全部履行完毕，破产方还没有付钱：对方只能申报破产债权，管理人无权解除。
法条原文《企业破产法》第
📜
18 条
人民法院受理破产申请后，管理人对破产申请受理前成立而债务人和对方当事人均
未履行完毕的合同有权决定解除或者继续履行，并通知对方当事人。管理人自破产
申请受理之日起二个月内未通知对方当事人，或者自收到对方当事人催告之日起三
十日内未答复的，视为解除合同。管理人决定继续履行合同的，对方当事人应当履
行；但是，对方当事人有权要求管理人提供担保。管理人不提供担保的，视为解除
合同。
## 五、破产取回权
1. 一般取回权：财产不属于债务人，权利人可以向管理人取回财产；取回权属于物权，不需
要申报债权。
•
破产清算：可以直接取回，不受租期约束。
•
破产重整：必须按照原合同约定条件，不能随意取回。
•
权利人行使取回权，要承担保管、运输等费用；不支付，管理人可以留置拒绝返还。
2. 鲜活易腐财物：管理人可以提前变价处置，提存价款，权利人就价款取回。
3. 标的物被无权处分（转让）
①第三人善意取得：原权利人不能取回原物。转让行为发生破产受理之前，损害赔偿请求权
属于普通破产债权；受理之后，属于共益债务。
②第三人不能善意取得：原权利人取回标的物；第三人已经支付价款，价款请求权区分时间，
普通债权 / 共益债务。
4. 原物毁损灭失：看替代物（保险金、赔偿金）是否特定化。特定化没有交付债务人，可以
取回；已经交付债务人混同，只能主张金钱债权，区分受理前后定普通债权或共益债务。
5. 出卖人取回权（在途货物）：受理破产，货物尚在运输途中，买受人没有付清货款，出卖
人可以取回货物；管理人可以付清全部价款，请求交付货物。
法条原文《企业破产法》第
📜
38 条
人民法院受理破产申请后，债务人占有的不属于债务人的财产，该财产的权利人可
以通过管理人取回。但是，本法另有规定的除外。
## 六、所有权保留买卖在破产
1. 规则：谁破产，谁的管理人有权决定合同继续履行，或者解除合同。
2. 出卖人取回权阻却两大事由：①买受人付款达到 75% 及以上；②第三人善意取得标的物，
出卖人不能取回。
3. 买受人破产，管理人选择继续履行，则全部价款加速到期，不再享有期限利益。
法条原文《破产法解释二》第
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37 条
买受人破产，其管理人决定继续履行所有权保留买卖合同的，原买卖合同中约定的
买受人支付价款或者履行其他义务的期限在破产申请受理时视为到期，买受人管理
人应当及时向出卖人支付价款或者履行其他义务。买受人管理人无正当理由未及时
支付价款或者履行完毕其他义务，或者将标的物出卖、出质或者作出其他不当处
分，给出卖人造成损害，出卖人依据民法典第六百四十二条等规定主张取回标的物
的，人民法院应予支持。但是，买受人已支付标的物总价款百分之七十五以上或者
第三人善意取得标的物所有权或者其他物权的除外。
## 七、民法债保全（代位权、撤销权）vs 破产法
1. 债权人撤销权（民法）vs 管理人破产撤销权
•
民法撤销权：有偿行为，需要相对人主观恶意；撤销范围限于债权人自己债权金额。
•
破产撤销权：受理破产前 1 年法定行为，不问相对人善意恶意；管理人撤销不受单个
债权金额限制，目的保护全体债权人。
2. 债权人代位权 vs 破产代位申报
•
民法代位权：债权人债权到期；诉讼方式；次债务人直接向债权人清偿（直接清偿）。
•
破产场景：次债务人破产，即便债权人债权没有到期，也可以代位申报债权；次债务
人向管理人（债务人）履行入库，禁止个别清偿，不需要提起诉讼，走债权申报。
## 八、破产对于民事诉讼程序影响
1. 旧案（破产受理之前已经启动的诉讼仲裁）
全部中止审理；管理人接管财产之后，恢复审理。
特殊：债权人提起的代位权、法人人格否认、追究股东出资责任诉讼，也要中止；如果债务人
宣告破产，应当驳回原告诉请，原告变更请求为追回财产归入破产财产才可以继续审理。
2. 新案（破产受理之后新起诉案件）
①起诉要求债务人还钱的给付之诉，法院不予受理，告知申报债权。
②债权表记载有异议，提起债权确认之诉，法院受理。
③集中管辖：破产受理之后，新的民事诉讼统一归破产受理法院管辖；仲裁协议效力不受影
响。
法条原文《企业破产法》第
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20 条、21 条
第 20 条：人民法院受理破产申请后，已经开始而尚未终结的有关债务人的民事诉
讼或者仲裁应当中止；在管理人接管债务人的财产后，该诉讼或者仲裁继续进行。
第 21 条：人民法院受理破产申请后，有关债务人的民事诉讼，只能向受理破产申
请的人民法院提起。
